一、基本案情
2005年至2009年10月，某監(jiān)獄管教民警湯某，利用自己在監(jiān)獄工作，能夠自由進(jìn)出的工作便利，先提供通訊工具讓部分服刑犯人與家屬聯(lián)系，讓家屬辦好銀行卡，交到自己手中，為自己關(guān)系較好的服刑犯人攜帶現(xiàn)金進(jìn)入監(jiān)獄（湯某提取部分好處費(fèi)），湯某多年多次為服刑犯人攜帶資金累計(jì)達(dá)60多萬元，這60多萬元，全部被相關(guān)罪犯用于打牌、賭博。
二、分歧意見
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，湯某的行為屬于賭博罪。因?yàn)闇碁榱双@取部分好處費(fèi)，違法為聚眾賭博的服刑罪犯攜帶賭資進(jìn)入監(jiān)獄，具備了賭博罪中以營利為目的的構(gòu)成要件。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，湯某的行為屬于破壞監(jiān)管秩序罪。因?yàn)槠茐谋O(jiān)管秩序罪中有組織其他被監(jiān)管人破壞監(jiān)管秩序的情形，而本案中湯某違法攜帶現(xiàn)金，使服刑罪犯有資金進(jìn)行賭博，破壞了監(jiān)獄正常的監(jiān)管秩序，因而構(gòu)成破壞監(jiān)管秩序罪。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，湯某的行為無罪。因?yàn)闇持回?fù)責(zé)幫服刑罪犯傳遞現(xiàn)金進(jìn)入監(jiān)獄，至于相關(guān)服刑罪犯如何處理、使用這些現(xiàn)金，湯某不能控制，且沒有犯意上的聯(lián)絡(luò)，因此湯某的行為只能由行政紀(jì)律規(guī)范約束或處罰，但不構(gòu)成犯罪。
第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，湯某的行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪。因?yàn)闇匙鳛閲覚C(jī)關(guān)工作人員，利用職權(quán)的便利，違法為服刑犯人攜帶現(xiàn)金進(jìn)入監(jiān)獄，數(shù)額巨大，帶進(jìn)去的現(xiàn)金又被相關(guān)服刑罪犯用于打牌、賭博等揮霍，屬于造成個(gè)人經(jīng)濟(jì)損失巨大的情形，因而構(gòu)成濫用職權(quán)罪。
三、評析意見
筆者贊同第四種意見，湯某的行為宜以濫用職權(quán)罪論處。理由如下：
1、濫用職權(quán)罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員違背職責(zé)，違法履行權(quán)力或違反其職責(zé)義務(wù)致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。所謂職權(quán)是指一定的工作職位或崗位中所包含或所擁有權(quán)力或權(quán)限。職權(quán)是國家賦予國家機(jī)關(guān)工作人員從事公務(wù)活動時(shí)所具有的一種資格，以及可以依法做出一定行為的權(quán)力。我國國家機(jī)關(guān)的職權(quán)都是由法律、法規(guī)、規(guī)章所明確規(guī)定的，都是以授權(quán)性法律規(guī)范進(jìn)行調(diào)整的。《中華人民共和國監(jiān)獄法》、《中辦、國辦關(guān)于實(shí)行黨政領(lǐng)導(dǎo)干部問責(zé)的暫行規(guī)定》、《司法部關(guān)于監(jiān)獄勞教人民警察執(zhí)法過錯(cuò)責(zé)任追究辦法（試行）》、《湖北省監(jiān)獄工作目標(biāo)責(zé)任制追究辦法（試行）》（鄂監(jiān)[２００７]１６號）、《關(guān)于嚴(yán)肅處理影響監(jiān)獄安全穩(wěn)定突出問題的有關(guān)規(guī)定》（鄂監(jiān)黨發(fā)[２００９]２３號）等法律法規(guī)、文件明確界定監(jiān)獄人民警察違反規(guī)定，為罪犯攜帶、傳遞、提供通訊工具、現(xiàn)金及其他違禁品的，給予黨內(nèi)嚴(yán)重警告或行政記大過以上紀(jì)律處分或予以辭退；為罪犯攜帶、傳遞、提供通訊工具、現(xiàn)金及其他違禁品涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。本案中湯某作為監(jiān)獄民警本應(yīng)恪盡職守清查監(jiān)獄罪犯持有的違禁品，但湯某卻反其道行之，利用管教服刑犯人的職務(wù)便利，為其攜帶大量現(xiàn)金進(jìn)入監(jiān)獄，違反國家法律法規(guī)，構(gòu)成了濫用職權(quán)。
2、濫用職權(quán)罪與違紀(jì)而不構(gòu)成罪區(qū)別在于度的問題。由于湯某的濫用職權(quán)行為，違法為服刑罪犯帶進(jìn)去的６０多萬現(xiàn)金，被相關(guān)罪犯全部用于打牌、賭博，對于這些罪犯或者家屬而言，無疑是一筆巨大損失，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了《最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》里面關(guān)于造成個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失10萬元以上的立案標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)這些現(xiàn)金流入監(jiān)獄，又加大了監(jiān)獄不穩(wěn)定因素的風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)內(nèi)一些罪犯形成的利益性團(tuán)伙，在監(jiān)內(nèi)販賣其他違禁品，更加助長了違禁品的違紀(jì)勢頭；更有甚者利用這些監(jiān)獄本不應(yīng)存在的現(xiàn)金向相關(guān)監(jiān)獄民警行賄，換取輕松工種，以便在減刑、假釋上得到照顧，使本應(yīng)減刑的罪犯名額被排擠，導(dǎo)致監(jiān)獄的正常監(jiān)管秩序被破壞，違背了服刑犯人勞動改造的宗旨，同時(shí)由于涉及的服刑罪犯人數(shù)眾多，在相關(guān)家屬心目中形成了惡劣影響，更嚴(yán)重的敗壞了國家機(jī)關(guān)的威嚴(yán)，損害了國家聲譽(yù)，顯然不是一般的違紀(jì)行為，而構(gòu)成濫用職權(quán)罪。
3、是否以營利為目的，是賭博罪的構(gòu)成要件，但不影響濫用職權(quán)罪的構(gòu)成。在主觀方面，本案中的湯某明知自己違法攜帶現(xiàn)金進(jìn)監(jiān)的行為會發(fā)生致使國家和人民利益遭受重大損失的結(jié)果，仍然放任這種結(jié)果發(fā)生，是一種故意。正是湯某目無法紀(jì)的故意心態(tài)，作為執(zhí)法者，卻利用工作職權(quán)，率先踐踏國家法律的尊嚴(yán)，構(gòu)成濫用職權(quán)罪，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。至于湯某是否為了營利而濫用職權(quán)，則不影響濫用職權(quán)罪的成立。雖然湯某在攜帶現(xiàn)金進(jìn)監(jiān)過程中，也有提取部分好處費(fèi)的情況，但是作為違禁品的現(xiàn)金流入監(jiān)獄后，罪犯如何使用，湯某并不預(yù)先知曉，故而不應(yīng)與后面的罪犯賭博罪形成犯意上的聯(lián)絡(luò)，所以不宜定湯某賭博罪。
4、濫用職權(quán)罪和破壞監(jiān)管秩序罪在主體身份上不同。湯某作為監(jiān)獄警察，具有國家機(jī)關(guān)工作人員身份，在濫用職權(quán)罪的主體身份上具備，這也是湯某不構(gòu)成破壞監(jiān)管秩序罪的原因，因?yàn)槠茐谋O(jiān)管秩序罪的主體身份是依法被關(guān)押的罪犯，而湯某是國家機(jī)關(guān)工作人員。
綜上，湯某利用工作職權(quán)的便利違法為服刑罪犯攜帶大量現(xiàn)金進(jìn)監(jiān)的行為無論是主觀上，還是從個(gè)人損失界定上，以及給國家造成的社會影響上，都宜以濫用職權(quán)罪論處。
作者單位:湖北省荊州市江北地區(qū)檢察院
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