（試行）律師辦理私募基金管理人異常經(jīng)營專項法律意見書業(yè)務(wù)操作指引（2023）
日期：2023-01-06
（本指引于2023年1月4日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請點(diǎn)擊此處反饋）
第一章總則
私募基金管理人異常經(jīng)營法律意見書業(yè)務(wù)，是符合條件的律所和律師，根據(jù)因存在異常經(jīng)營情形被中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中國基金業(yè)協(xié)會”或“協(xié)會”）發(fā)送限期提交異常經(jīng)營專項法律意見書的機(jī)構(gòu)（以下簡稱“經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)”）的委托，結(jié)合中國基金業(yè)協(xié)會的要求，對異常經(jīng)營機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查，并出具法律意見書的業(yè)務(wù)。
私募基金管理人完成登記后的持續(xù)合規(guī)運(yùn)營始終是私募基金管理人監(jiān)管重點(diǎn)。隨著私募基金行業(yè)出清和私募基金管理人“扶優(yōu)限劣”進(jìn)程的推進(jìn)，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中國基金業(yè)協(xié)會”或“協(xié)會”）先后于2018年發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人在異常經(jīng)營情形下提交專項法律意見書的公告》（以下簡稱《2018公告》）、2020年發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范異常經(jīng)營專項法律意見書出具行為的通知》、2022年發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)自律管理相關(guān)事項的通知》，規(guī)定私募基金管理人異常經(jīng)營情形，明確限期提交異常經(jīng)營專項法律意見書的具體要求。
本指引依據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《證券投資基金法》）《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》以及其他有關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件以及中國基金業(yè)協(xié)會《關(guān)于私募基金管理人在異常經(jīng)營情形下提交專項法律意見書的公告》《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范異常經(jīng)營專項法律意見書出具行為的通知》《關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)自律管理相關(guān)事項的通知》等行業(yè)自律規(guī)則制訂。
異常經(jīng)營法律意見書業(yè)務(wù)中的核查要點(diǎn)、核查方式和注意事項與律師從事私募基金管理人登記業(yè)務(wù)存在高度重合，建議同時參考《律師辦理私募投資基金合規(guī)業(yè)務(wù)操作指引（2022）》
鑒于私募基金業(yè)務(wù)在不同時期、不同領(lǐng)域、不同區(qū)域的客觀情況和具體規(guī)定、做法的復(fù)雜性和特殊性，且我國私募基金領(lǐng)域法律、法規(guī)以及監(jiān)管政策處于不斷完善的過程中，建議律師在使用本指引時，根據(jù)實際情況作出獨(dú)立的判斷和處置。
第二章私募基金管理人異常經(jīng)營情形的判斷
2018年3月27日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于私募基金管理人在異常經(jīng)營情形下提交專項法律意見書的公告》，首次規(guī)定私募基金管理人異常經(jīng)營的幾種情形。2022年1月30日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)自律管理相關(guān)事項的通知》，新增六種異常經(jīng)營情形。據(jù)此，截至本指引定稿之日，私募基金管理人異常經(jīng)營的情形具體包括以下幾類。
第一，私募基金管理人及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人或主要出資人誠信信息存在異常，可能影響管理人持續(xù)符合登記規(guī)定：
1）被公安、檢察、監(jiān)察機(jī)關(guān)立案調(diào)查的；
2）被行政機(jī)關(guān)列為嚴(yán)重失信人，以及被人民法院列為失信被執(zhí)行人的；
3）被證券監(jiān)管部門給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節(jié)嚴(yán)重的；
4）拒絕、阻礙監(jiān)管人員或者自律管理人員依法行使監(jiān)督檢查、調(diào)查職權(quán)或者自律檢查權(quán)的；
5）因嚴(yán)重違法違規(guī)行為，證券監(jiān)管部門向協(xié)會建議采取自律管理措施的；
6）多次受到投資者實名投訴，涉嫌違反法律法規(guī)、自律規(guī)則，侵害投資者合法權(quán)益，未能向協(xié)會和投資者合理解釋被投訴事項的；
7）經(jīng)營過程中出現(xiàn)《私募基金登記備案問答十四》規(guī)定的不予登記情形的；
8）其他嚴(yán)重違反法律法規(guī)和《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》等自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營管理失控，出現(xiàn)重大風(fēng)險，損害投資者利益的。
第二，私募基金管理人被列入信息報送異常機(jī)構(gòu)，且超過12個月仍未完成整改。可能導(dǎo)致“信息報送異�！钡那樾伟ǎ�
1）未按時通過資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺（以下簡稱“AMBERS 系統(tǒng)”）提交管理人經(jīng)審計年度財務(wù)報告；
2）管理人未按時通過AMBERS系統(tǒng)履行季度、年度和重大事項更新義務(wù)累計達(dá)2次；
3）管理人未按要求通過信息披露備份系統(tǒng)備份私募證券投資基金2018年第三季度及以后各期季報和年報、私募股權(quán)（含創(chuàng)業(yè)）投資基金2018年及以后各期半年報和年報等信息披露報告累計達(dá)2次；
4）管理人存在逾期未辦結(jié)信息核查事項；
5）法律法規(guī)和協(xié)會自律規(guī)則規(guī)定的其他情形。
第三，截至2022年1月30日，管理人仍未在AMBERS系統(tǒng)選擇機(jī)構(gòu)類型的。機(jī)構(gòu)類型包括私募證券投資基金管理人、私募股權(quán)/創(chuàng)業(yè)投資基金管理人、資產(chǎn)配置類私募基金管理人。
第四，其他類私募基金管理人（不含QDLP等試點(diǎn)機(jī)構(gòu)）無在管私募基金的情形。
第五，在管私募基金全部清算后，管理人超過12個月持續(xù)無在管私募基金的情形，但其他類私募基金管理人（不含QDLP等試點(diǎn)機(jī)構(gòu)）無在管私募基金的情形除外。
第六，被金融監(jiān)管部門、司法機(jī)關(guān)、其他行政機(jī)關(guān)認(rèn)定為不能持續(xù)符合登記備案條件，或被認(rèn)定為經(jīng)營異常，且建議協(xié)會啟動自律處置程序的情形。
第七，法律法規(guī)和協(xié)會自律規(guī)則規(guī)定的其他不能持續(xù)符合登記備案條件的情形。
第三章私募基金管理人異常經(jīng)營情形整改方案
中國基金業(yè)協(xié)會要求，律師應(yīng)在專項法律意見書中就所核查到的問題是否采取相應(yīng)措施并完成整改發(fā)表明確結(jié)論性意見。因此，專項法律意見書業(yè)務(wù)的特殊性在于整改措施先行。
出具法律意見書之前，律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合私募基金管理人異常經(jīng)營的具體情形，進(jìn)行基礎(chǔ)法律盡職調(diào)查，以及必要的財務(wù)盡職調(diào)查。結(jié)合盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題，律師提出整改建議和方案，并結(jié)合委托人的具體情況評估整改措施落實的可行性，制定執(zhí)行時間表，確保在出具法律意見書前整改完畢。
律師提供整改建議應(yīng)當(dāng)注意以下事項。
第一，充分盡調(diào)，全面了解機(jī)構(gòu)的經(jīng)營問題、不合規(guī)點(diǎn)，以及在管產(chǎn)品的性質(zhì)和運(yùn)作情況、人員、制度、股東背景和出資情況等實施整改的主客觀條件，為制定整改方案做好基礎(chǔ)工作。
第二，整改方案需要具有可操作性，符合機(jī)構(gòu)的實際情況。例如，如存在在管未備案產(chǎn)品，根據(jù)法律法規(guī)和相關(guān)自律規(guī)則，補(bǔ)備案的方案很可能是無法完成的，那么整改方案可以調(diào)整為異常經(jīng)營機(jī)構(gòu)退出，不再擔(dān)任管理人。又如，整改需要辦理的工商變更登記手續(xù)或相關(guān)主管部門的審批手續(xù)無法在短期內(nèi)完成，對于該等具體情況，律師可以考慮由機(jī)構(gòu)及其出資人、實際控制人書面承諾，或主管部門書面確認(rèn)整改方案等方式作為其整改措施。
第三，整改方案需要包括執(zhí)行時間表，以確保在出具法律意見書前能夠執(zhí)行完畢。
第四，在充分考慮以上三點(diǎn)因素制定整改方案后，律師應(yīng)及時評估、跟蹤整改進(jìn)度，確認(rèn)在專項法律意見書出具時限屆滿前，機(jī)構(gòu)能否整改完畢并出具符合基金業(yè)協(xié)會要求的專項法律意見書。如可以按時整改完畢，則律師可以輔導(dǎo)私募基金管理人整改合規(guī)，并在專項法律意見書中予以說明和確認(rèn)；如合規(guī)問題無法整改，或者無法在專項法律意見書出具時限屆滿前整改完畢，那么私募基金管理人可以選擇在收到出具專項法律意見書通知之日起3個月內(nèi)主動注銷。如機(jī)構(gòu)主動注銷的，則中國基金業(yè)協(xié)會將中止相關(guān)程序，私募基金管理人的法定代表人、高級管理人員及其他從業(yè)人員不被記入誠信檔案，且不影響后續(xù)在私募基金行業(yè)任職。無在管私募基金的其他類私募基金管理人（不含QDLP等試點(diǎn)機(jī)構(gòu)）主動注銷的，可按照現(xiàn)行私募基金管理人登記要求另行申請私募證券投資基金管理人或私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記。
第四章私募基金管理人異常經(jīng)營法律意見書的出具
1、 出具專項法律意見書的律所和簽字律師的要求
出具異常經(jīng)營情形下專項法律意見書的律所及簽字律師應(yīng)當(dāng)符合《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（八）》和《關(guān)于私募基金管理人在異常經(jīng)營情形下提交專項法律意見書的公告》第三項相關(guān)規(guī)定，并詳細(xì)列明簽字律師在證券基金領(lǐng)域從業(yè)經(jīng)驗。
具體要求包括：
1） 出具專項法律意見書的律所應(yīng)為經(jīng)中國證監(jiān)會備案的從事證券法律業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所。具體名單和備案信息可以在中國證監(jiān)會官方網(wǎng)站進(jìn)行查詢。
2） 未曾為異常經(jīng)營機(jī)構(gòu)出具登記、備案法律意見書。
3） 內(nèi)部管理規(guī)范，合規(guī)風(fēng)控健全，執(zhí)業(yè)水準(zhǔn)高，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。
4） 簽字律師證券基金法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)經(jīng)驗豐富。
5） 律師事務(wù)所和簽字律師最近三年未受到證券監(jiān)管部門的行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施，也未被中國基金業(yè)協(xié)會列入不予接受法律意見書的限制性名單。
2、 出具專項法律意見書的時限要求
如私募基金管理人機(jī)構(gòu)出現(xiàn)前述經(jīng)營異常情形，需要委托律師事務(wù)所對有關(guān)事項進(jìn)行查驗，且一般需要根據(jù)協(xié)會通知要求，于通知日起三個月內(nèi)就機(jī)構(gòu)是否持續(xù)符合登記備案要求提交專項法律意見書。
私募基金管理人未能在收到出具專項法律意見書通知之日起3個月內(nèi)提交符合要求的專項法律意見書的，或?qū)ｍ椃梢庖姇环弦蟊粎f(xié)會不予接受后仍未能在期限屆滿前提交符合要求的專項法律意見書的，以及在收到協(xié)會要求其限期補(bǔ)充出具專項法律意見書的通知后未能按期提交補(bǔ)充專項法律意見書的，協(xié)會將按照《2018公告》相關(guān)要求注銷該私募基金管理人登記。
3、 法律意見書核查事項和律師發(fā)表法律意見注意事項
3.1 核查目的
異常經(jīng)營法律意見書的核查目的其一是確認(rèn)經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)是否已根據(jù)協(xié)會通知，就通知所要求核查的專項問題采取相應(yīng)措施并完成整改；其二是確認(rèn)經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)是否持續(xù)符合中國證券投資基金業(yè)協(xié)會相關(guān)自律規(guī)則及私募基金管理人登記要求。
與私募基金管理人登記和變更法律意見書有所不同，異常經(jīng)營專項法律意見書的主文內(nèi)容需要包括專項問題核查以及整體問題核查兩個部分。專項問題核查系按照協(xié)會要求機(jī)構(gòu)限期提交專項法律意見書的通知中所提出的專項問題進(jìn)行核查，并逐一發(fā)表明確的結(jié)論性意見。整體問題核查是按照私募基金管理人登記的核查要求，以及私募基金管理人持續(xù)合規(guī)監(jiān)管要求，對機(jī)構(gòu)的各項情況進(jìn)行全面核查，包括機(jī)構(gòu)是否依法有效存續(xù)，名稱和經(jīng)營范圍，專業(yè)化經(jīng)營，財務(wù)狀況，關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易情況，股權(quán)結(jié)構(gòu)和出資比例，從業(yè)人員和高級管理人員，風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度，在管基金基本情況，募集合規(guī)性，信息披露和信息報送合規(guī)性，機(jī)構(gòu)及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人的誠信信息和守法合規(guī)情況等。
3.2 律師就專項問題進(jìn)行核查和發(fā)表法律意見注意事項
3.2.1核查對象
專項問題的核查對象根據(jù)協(xié)會向機(jī)構(gòu)發(fā)送的通知內(nèi)容確定，因此，專項問題核查的對象明確、重點(diǎn)突出。
根據(jù)異常情形的不同，專項問題的核查對象和相應(yīng)的核查方式如下。
1） 是否存在被自律組織監(jiān)督檢查、調(diào)查的情況。
律師應(yīng)結(jié)合中國基金業(yè)協(xié)會等自律組織網(wǎng)站以及機(jī)構(gòu)的自行披露進(jìn)行核查。如有，需詳細(xì)列明相關(guān)情況，包括監(jiān)督檢查或調(diào)查的時間、內(nèi)容、對象，機(jī)構(gòu)的回復(fù)和報告情況等。律師還需論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，并詳細(xì)論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
2） 是否存在虛假報送自查或自律核查材料的情況。
律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合自查和核查的通知要求，確認(rèn)機(jī)構(gòu)報送的自查或自律核查材料內(nèi)容是否屬實。如有，請詳細(xì)列明相關(guān)信息，并論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，并詳細(xì)論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
3） 機(jī)構(gòu)及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人是否存在被證券監(jiān)管部門采取行政監(jiān)管措施的情況。
律師應(yīng)結(jié)合機(jī)構(gòu)所在地方證監(jiān)局官方網(wǎng)站披露信息，詳細(xì)列明相關(guān)情況，包括采取行政監(jiān)管措施的事由、依據(jù)、時間、對象，相關(guān)處罰對象是否進(jìn)行整改，以及整改進(jìn)度等。律師還需在法律意見書中論證被采取行政監(jiān)管措施的情形是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，并詳細(xì)論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
4） 機(jī)構(gòu)是否存在未及時履行私募基金管理人重大事項變更或信息更新義務(wù)的情況。
就該核查事項，律師應(yīng)查閱私募基金管理人的企業(yè)信用信息公示內(nèi)容，結(jié)合私募基金管理人的公司章程/合伙協(xié)議及其他盡調(diào)訪談情況，確認(rèn)私募基金管理人的重大事項變更、信息更新義務(wù)內(nèi)容，進(jìn)而查閱AMBERS系統(tǒng)以及信息披露備份系統(tǒng)的各個頁簽填報內(nèi)容和填報時間，確認(rèn)機(jī)構(gòu)是否及時、完整、真實報送重大事項變更或定期信息。如有，請詳細(xì)列明相關(guān)信息，并論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，并詳細(xì)論述該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
5） 機(jī)構(gòu)在展業(yè)過程中是否存在向非合格投資者募集的情況。
是否向非合格投資者募集幾乎是所有的異常經(jīng)營機(jī)構(gòu)都會收到的通知核查事項。律師對這一問題的核查手段有限、核查工作量和難度也較大。對于已經(jīng)備案的在管基金，律師可以核查該等基金的調(diào)查問卷、投資者提供的資產(chǎn)證明等文件進(jìn)行判斷；對于未備案或者無募集材料的基金，通�？梢越Y(jié)合網(wǎng)絡(luò)輿情檢索、訪談確認(rèn)以及對機(jī)構(gòu)的合同臺賬及合同文件的核查進(jìn)行核查確認(rèn)。如存在投資者為非合格投資者的情況，律師需結(jié)合產(chǎn)品具體情況判斷風(fēng)險，對于可能影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的，應(yīng)建議機(jī)構(gòu)進(jìn)行清理，并在法律意見書中詳細(xì)列明相關(guān)信息，說明整改情況，論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，并詳細(xì)論述上述情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
6） 機(jī)構(gòu)是否存在已發(fā)行私募基金產(chǎn)品但未在協(xié)會備案的情況。
募集合規(guī)一直是基金業(yè)協(xié)會以及行業(yè)監(jiān)管的重點(diǎn)。證監(jiān)會已經(jīng)在部門規(guī)章層面明確私募基金管理人不得管理未備案的私募基金產(chǎn)品，因此，律師應(yīng)當(dāng)特別注意對機(jī)構(gòu)是否存在未備案私募基金這一情況。由于契約型基金并不存在法律實體，律師往往難以通過公開信息核查到此類基金的信息，對此，律師需要通過查詢機(jī)構(gòu)的合同臺賬、合同文件、訪談等方式進(jìn)行全面核查和了解。
實務(wù)中，律師可能會核查到機(jī)構(gòu)擔(dān)任普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人的未備案的有限合伙企業(yè)，或者機(jī)構(gòu)出資入股的公司。對于該類主體，律師首先應(yīng)結(jié)合是否存在募集、是否對外投資運(yùn)作、具體投資方向等要素進(jìn)行判斷，在確認(rèn)屬于私募基金后再進(jìn)行核查和披露。
如存在設(shè)立私募基金產(chǎn)品但未備案的情況，律師應(yīng)列明設(shè)立時間、組織形式、統(tǒng)一社會信用代碼（公司型或有限合伙型）、經(jīng)營范圍（公司型或有限合伙型）、投資人信息、投資方向、投資標(biāo)的及底層資產(chǎn)情況、投資方式、是否托管、是否退出等產(chǎn)品相關(guān)信息。
為了核查未進(jìn)行基金備案是否影響機(jī)構(gòu)持續(xù)合規(guī)，律師還需要核查未進(jìn)行備案的原因，募集對象是否為合格投資者，基金的投資方向、投資方式是否合法合規(guī)，如存在結(jié)構(gòu)化設(shè)計，杠桿比例是否合規(guī)，管理費(fèi)和其他機(jī)構(gòu)收費(fèi)的是否合規(guī)且符合合同約定，該基金與管理人和其他關(guān)聯(lián)方是否存在不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易和利益輸送，以及未備案基金是否開展與私募基金、基金投資無關(guān)或沖突的業(yè)務(wù)內(nèi)容等，從而在法律意見書中論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，以及該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
7） 機(jī)構(gòu)是否存在讓渡管理人資質(zhì)、協(xié)議轉(zhuǎn)移管理人義務(wù)或從事通道業(yè)務(wù)等未審慎勤勉履行管理人職責(zé)的情況。
私募基金管理人作為通道發(fā)行私募基金產(chǎn)品這一“借殼”現(xiàn)象在市場上越來越多，“借殼”不僅是刻意規(guī)避私募基金管理人登記監(jiān)管規(guī)則的行為，而且有違私募基金管理人勤勉盡責(zé)義務(wù)，可能給投資者利益造成損害，也極容易引發(fā)糾紛。
律師應(yīng)結(jié)合機(jī)構(gòu)的合同臺賬、具體合同文件以及訪談確認(rèn)基金管理人是否和其他主體簽署讓渡基金管理職責(zé)的抽屜協(xié)議，并重點(diǎn)關(guān)注基金管理人在基金運(yùn)作過程中進(jìn)行基金管理的文件是否完整，例如股權(quán)投資基金的立項、盡職調(diào)查、投資決策等文件是否完整，向銀行發(fā)送的投資指令是否完整，銀行賬戶和財務(wù)管理是否獨(dú)立，銀行賬戶預(yù)留印鑒人員是否為基金管理人自身員工等。
如存在從事通道業(yè)務(wù)、讓渡管理人資質(zhì)、轉(zhuǎn)移管理人職責(zé)的情況，律師應(yīng)在法律意見書中詳細(xì)列明相關(guān)信息，例如所涉產(chǎn)品信息、發(fā)生原因、合作方情況等。同時，結(jié)合業(yè)務(wù)開展情況以及整改情況，律師需進(jìn)一步論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，以及該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
8） 機(jī)構(gòu)在管基金情況，以及向基金業(yè)協(xié)會報送的在管基金相關(guān)信息是否真實、準(zhǔn)確、完整。
律師核查機(jī)構(gòu)在管基金情況應(yīng)列明基金的基本信息，包括基金成立日、到期日、組織形式、投資人信息、投向信息、投資標(biāo)的及底層資產(chǎn)情況、是否托管以及托管信息、審計情況、外包服務(wù)情況、信息披露情況等。
就基金信息披露情況的核查，律師需根據(jù)基金合同確認(rèn)信息披露的內(nèi)容、方式、頻率，并結(jié)合機(jī)構(gòu)提供的向投資人發(fā)送的信息披露文件，確認(rèn)信息披露是否存在瑕疵。就基金信息報送情況的核查，律師需要查看機(jī)構(gòu)的信息披露備份系統(tǒng)以及AMBERS系統(tǒng)中的產(chǎn)品更新頁簽，確認(rèn)信息報送是否及時、完整、真實。
如產(chǎn)品的投向、投資方式等存在不合規(guī)之處，或者信息披露、信息報送存在瑕疵，律師需要在法律意見書中論證是否存在影響機(jī)構(gòu)后續(xù)合規(guī)運(yùn)營的風(fēng)險，是否會對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，并詳細(xì)論述該等情形是否符合《證券投資基金法》以及中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金業(yè)務(wù)開展的相關(guān)規(guī)定。
9） 機(jī)構(gòu)信息報送異常且長期未予以整改的原因及合理性。
對于信息報送異常且長期未整改的機(jī)構(gòu)，協(xié)會要求解釋原因及合理性。律師可以通過訪談等方式確認(rèn)并披露。
10） 機(jī)構(gòu)是否存在大額收入/負(fù)債、異常稅務(wù)繳納、管理費(fèi)、異常員工薪酬等財務(wù)異常情況，機(jī)構(gòu)自有資金投資與基金財產(chǎn)之間是否獨(dú)立運(yùn)作、分別核算，機(jī)構(gòu)與其子公司、分支機(jī)構(gòu)及關(guān)聯(lián)方資金往來是否異常，是否存在內(nèi)幕交易、利益輸送、利益沖突、違法關(guān)聯(lián)交易等情況，機(jī)構(gòu)是否存在其他異常或虛假財務(wù)信息
11） 機(jī)構(gòu)是否從業(yè)人員齊備，是否有辦公經(jīng)營場所，是否符合私募基金運(yùn)行的基本要求，應(yīng)滿足《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》和《私募基金管理人登記法律意見書指引》等相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定。
對于遺漏報送經(jīng)審計年度報告的機(jī)構(gòu)，協(xié)會可能會合理懷疑機(jī)構(gòu)的財務(wù)存在異常，因此通知核查機(jī)構(gòu)有關(guān)財務(wù)、稅收和關(guān)聯(lián)交易合規(guī)性問題。并且，協(xié)會可能會要求律所查閱機(jī)構(gòu)及其在管基金的歷年的財務(wù)報告、所有銀行賬戶的歷史交易記錄，對相關(guān)問題進(jìn)行核實，并留存底稿。
該項問題的核查難度和工作量較大，尤其是管理人存續(xù)年限較久，在管基金數(shù)量較多的機(jī)構(gòu)。對此，律師可以建議機(jī)構(gòu)同時聘請審計事務(wù)所，就專項問題開展專項財務(wù)審計，律師結(jié)合專項審計的意見和結(jié)論進(jìn)行復(fù)查，從而確保核查的專業(yè)、準(zhǔn)確、高效。
在核查這一問題時，律師需要先對機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)方以及關(guān)聯(lián)交易的范圍進(jìn)行核查和確認(rèn)，并以此作為財務(wù)核查的基礎(chǔ)。對于負(fù)債率超過50%的機(jī)構(gòu)，律師應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注發(fā)生高負(fù)債率的原因，特別是有無從事借款、擔(dān)保等可能與私募基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)內(nèi)容。
3.2.2 律師就整體問題進(jìn)行核查并發(fā)表法律意見注意事項
整體問題的核查內(nèi)容與私募基金管理人登記的最新核查內(nèi)容基本一致，其中有些核查事項可能已經(jīng)在前述專項問題核查中涉及，對已經(jīng)作為專項問題核查并發(fā)表過法律意見的內(nèi)容，律師可以靈活處理。
1)核查機(jī)構(gòu)是否依法在中國境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)，機(jī)構(gòu)于中國基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人后的歷史沿革，如存在法定代表人、實際控制人或主要出資人發(fā)生變更的，律師應(yīng)當(dāng)核查是否已就該重大事項變更進(jìn)行信息披露并向協(xié)會報送重大變更登記。
2)核查機(jī)構(gòu)的工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會關(guān)于管理人登記的相關(guān)規(guī)定，機(jī)構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中是否符合《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》《私募基金管理人登記須知》《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則中關(guān)于私募基金管理人名稱和經(jīng)營范圍的相關(guān)規(guī)定。關(guān)于私募基金管理人的名稱、經(jīng)營范圍的監(jiān)管要求曾于2020年12月30日發(fā)生變更，因此，律師應(yīng)注意確認(rèn)機(jī)構(gòu)登記的日期是否在2020年12月30日《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》實施后，以及是否在2020年12月30日后發(fā)生過實際控制人變更，如果機(jī)構(gòu)在2020年12月30日后設(shè)立登記，或在該日期后發(fā)生過實際控制人變更，則需要滿足《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》的監(jiān)管要求，即應(yīng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點(diǎn)的字樣。
3)核查機(jī)構(gòu)是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第 22 條專業(yè)化經(jīng)營原則，自登記成為私募基金管理人后主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)；機(jī)構(gòu)的工商經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營業(yè)務(wù)中，曾經(jīng)或目前是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)無關(guān)或存在利益沖突的其他的業(yè)務(wù)（以下簡稱“沖突業(yè)務(wù)”，包括民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)）、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)等情況。如存在該等情況，律師需要合理論述該情況是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募基金管理人登記須知》《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》及《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十三）》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則中關(guān)于私募基金管理人專業(yè)化經(jīng)營的相關(guān)規(guī)定。
4)核查機(jī)構(gòu)最近一個會計年度審計報告中是否存在資產(chǎn)負(fù)債比例較高、大額或有負(fù)債或非正常應(yīng)收、應(yīng)付款項等可能影響機(jī)構(gòu)正常運(yùn)作的異常財務(wù)信息；機(jī)構(gòu)是否存在與子公司（持股 5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股 20%以上的其他企業(yè)）、分支機(jī)構(gòu)及關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融機(jī)構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)）資金往來的情況。如有資金往來，律師需詳細(xì)列明資金往來方、往來款項金額、發(fā)生日期、往來發(fā)生原因，并論述資金往來是否真實合理，是否符相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則規(guī)定；機(jī)構(gòu)是否存在使用自有資金投資的情況，是否獨(dú)立運(yùn)作、分別核算，自有資金投資是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
5)核查機(jī)構(gòu)目前股權(quán)結(jié)構(gòu)或出資比例情況，股東或出資人及實際控制人身份或工商信息，以上信息是否已真實、準(zhǔn)確、完整地填報至AMBERS系統(tǒng)。如股東或出資人及實際控制人曾經(jīng)從事過或目前仍主要從事或兼營沖突業(yè)務(wù)，律師應(yīng)論述以上沖突業(yè)務(wù)的開展情況及相關(guān)證照審批持有情況，股東或出資人及實際控制人與機(jī)構(gòu)及其管理的私募基金是否存在關(guān)聯(lián)交易和利益輸送。如存在關(guān)聯(lián)交易或利益輸送，律師需核查并披露交易定價、發(fā)生原因，并對投資者進(jìn)行信息披露的情況，同時論述該情況是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
6)核查機(jī)構(gòu)是否存在子公司（持股 5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股 20%以上的其他企業(yè)）、分支機(jī)構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)），如有，需說明前述機(jī)構(gòu)基本情況，包括經(jīng)營范圍、關(guān)聯(lián)關(guān)系情況、業(yè)務(wù)開展情況及其子公司、關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人、與該機(jī)構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來、沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方的證照審批及持有情況等。律師還應(yīng)確認(rèn)以上子公司、分支機(jī)構(gòu)和關(guān)聯(lián)方是否已按照相關(guān)要求真實、準(zhǔn)確、完整地填報至 AMBERS 系統(tǒng)，如未填報，需合理說明未如實填報原因，并論述該情況是否符合《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（五）》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
7)核查機(jī)構(gòu)目前高管及一般從業(yè)人員現(xiàn)狀（包括但不限于人數(shù)、社保繳納明細(xì)、基金從業(yè)資格取得情況、從業(yè)人員管理平臺人員錄入情況及員工外部兼職情況等）、營業(yè)場所情況（包括但不限于注冊地址、辦公地址、是否存在異地辦公情形及合理性等）、資本金持有情況等機(jī)構(gòu)運(yùn)營基本設(shè)施和條件，并核查以上信息是否真實、準(zhǔn)確、完整地填報至 AMBERS系統(tǒng)中，是否符合《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國社會保險法》《私募基金管理人登記須知》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
8)核查機(jī)構(gòu)是否已向協(xié)會報送的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度，是否已經(jīng)根據(jù)其管理人業(yè)務(wù)類型制定了相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運(yùn)營風(fēng)險控制制度、信息披露制度、機(jī)構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù)）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度；以上制度是否有效運(yùn)轉(zhuǎn)并實際發(fā)揮作用，是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
9)核查高管崗位設(shè)置及任職情況是否符合協(xié)會的要求，高管信息是否真實、準(zhǔn)確、完整地填報至人員從業(yè)系統(tǒng)及 AMBERS 系統(tǒng)。高管是否存在與私募業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)兼職及競業(yè)禁止的情況；如存在兼職，律師應(yīng)結(jié)合《中華人民共和國公司法》《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》以及私募基金管理人登記材料清單等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，確認(rèn)其兼職是否合規(guī)。律師應(yīng)對高級管理人員的勞動合同簽署情況以及勝任能力進(jìn)行核查和確認(rèn)。高管人員包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表、總經(jīng)理、副總經(jīng)理（如有）和合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等。
10)核查并以表格形式列明機(jī)構(gòu)在管基金具體信息，表格內(nèi)容應(yīng)包括但不限于基金成立日、到期日、組織形式、投向信息、托管信息、投資標(biāo)的及底層資產(chǎn)情況、信息披露情況、審計情況等。同時，律師應(yīng)核查基金投資運(yùn)作情況是否符合法律法規(guī)和自律規(guī)則規(guī)定，包括投資方向，投資方式等。律師應(yīng)查閱AMBER系統(tǒng)以及信息披露備份信息，確認(rèn)機(jī)構(gòu)向協(xié)會報送的有關(guān)信息是否真實、準(zhǔn)確、完整。
11)核查機(jī)構(gòu)與其他機(jī)構(gòu)是否簽署基金外包服務(wù)協(xié)議，如簽署，需說明外包服務(wù)機(jī)構(gòu)資質(zhì)及服務(wù)協(xié)議簽訂情況，是否符合相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
12)核查機(jī)構(gòu)自登記為私募基金管理人后，在展業(yè)過程中是否存在公開宣傳、向非合格投資者募集、直接或間接承諾保本保收益，或向銷售機(jī)構(gòu)出具保本保收益的兜底承諾、未履行投資者適當(dāng)性確認(rèn)義務(wù)等相關(guān)情形。如存在該等情形，需詳細(xì)說明該種行為發(fā)生的具體情形，并論述該行為是否符合《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
13)核查機(jī)構(gòu)所管理的私募基金是否已根據(jù)《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》《私募投資基金信息披露管理辦法》等法律法規(guī)及自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定在 AMBERS 系統(tǒng)中備案齊全，并已及時履行了管理人及所管理私募基金的重大事項變更、季度更新、年度更新、信息披露備份義務(wù)；機(jī)構(gòu)是否已根據(jù)基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議所約定的頻率、內(nèi)容和方式向投資者真實、準(zhǔn)確、完整披露了所投底層資產(chǎn)及最終標(biāo)的情況（如涉及非實體企業(yè)的有限合伙等 SPV，請穿透至底層資產(chǎn)及最終標(biāo)的），如為否，律師需要詳細(xì)說明未履行該等義務(wù)的具體情形及原因，并論述未履行特定義務(wù)的行為是否符合相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
14)核查機(jī)構(gòu)及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；機(jī)構(gòu)及其高管人員是否受到自律組織的紀(jì)律處分；是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等；如有，是否對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響，是否已真實、準(zhǔn)確、完整地在 AMBERS 系統(tǒng)中進(jìn)行填報。
15)核查機(jī)構(gòu)及其法定代表人、高級管理人員、實際控制人和主要出資人最近三年涉訴或仲裁情況，以及是否存在與投資者存在糾紛的情況；如有，律師應(yīng)對糾紛的具體情況以及訴訟、仲裁的相關(guān)信息進(jìn)行列表梳理，并結(jié)合案由、爭議焦點(diǎn)、裁判結(jié)果等，核查是否對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值等產(chǎn)生重大影響。律師還應(yīng)核查該等訴訟仲裁情況是否已真實、準(zhǔn)確、完整地在 AMBERS 系統(tǒng)中進(jìn)行填報。
16)機(jī)構(gòu)在收到要求限期提交專項法律意見書的通知后，是否按照《關(guān)于私募基金管理人在異常經(jīng)營情形下提交專項法律意見書的公告》相關(guān)要求，及時向所在地證券監(jiān)管部門派出機(jī)構(gòu)報告其異常經(jīng)營情形，并報備其委托律師事務(wù)所出具專項法律意見書的情況。對于當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局有特別要求的，律師可以在法律意見書中予以說明。
17)簽字律師及律師事務(wù)所認(rèn)為需要說明的其他事項
4、專項法律意見書底稿注意事項
對于協(xié)會通知中明確要求提供證明材料的，律師需要將底稿與專項法律意見書共同打包上傳。但受限于協(xié)會系統(tǒng)接受的文件為20M以內(nèi)，底稿文件往往無法完整上傳至系統(tǒng)，對此，律師可以與協(xié)會溝通通過郵件或其他方式提供證明材料。
第五章附則
本指引由上海市律師協(xié)會基金業(yè)務(wù)研究委員會起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實際業(yè)務(wù)中參考。
執(zhí)筆人：
馬晨光 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會主任
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
王婉怡 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會副主任
國浩律師（上海）事務(wù)所
劉 倩 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會副主任
北京國楓（上海）律師事務(wù)所
郝紅穎 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會副主任
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
王 曦 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會干事
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
協(xié)助修訂：
劉 冰 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會委員
北京市隆安律師事務(wù)所上海分所
王青松 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會委員
京衡律師集團(tuán)上海事務(wù)所
王保紅 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海華勤基信律師事務(wù)所