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　　一、概念及其構(gòu)成
　　非法經(jīng)營罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
　?。ㄒ唬┛腕w要件
　　本罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度。
　　為了保證限制買賣物品和進(jìn)出口物品市場，國家實(shí)行上述物品的經(jīng)營許可制度。其中進(jìn)出口許可制度是經(jīng)營許可制度的重要內(nèi)容，買賣進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證明的行為除侵犯市場秩序外，還侵犯了對外貿(mào)易管理制度。根據(jù)《對外貿(mào)易法》的埃塞俄比亞，國家實(shí)行統(tǒng)一的對外貿(mào)易制度，根據(jù)平等互利的原則，促進(jìn)和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿(mào)易關(guān)系。中華人民共和國在對外貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定，給予其他締約方、參加方或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇。任何國家或者地區(qū)在貿(mào)易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的，中華人民共和國可以根據(jù)實(shí)際情況對該國家或者該地區(qū)采取相應(yīng)的措施，為了保證按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿(mào)易，國家要求進(jìn)出口貨物必須提供原產(chǎn)地證明，對除法律規(guī)定的特殊情況可以免領(lǐng)許可證的以外還須申請進(jìn)出口許可證。因此，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出門許可證必須是真實(shí)有效的，不允許進(jìn)行偽造、變造。同時，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證是針對特定進(jìn)出口人的特定進(jìn)出口貿(mào)易而使用的，不允許進(jìn)行買賣。買賣進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證，擾亂國家的對外貿(mào)易秩序，因此必須予以懲治。
　?。ǘ┛陀^要件
　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要有以下幾種行為方式：
　　1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品
　　為了保證市場正常秩序，在我國對一些有關(guān)國計(jì)民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實(shí)行限制經(jīng)營買賣。只有經(jīng)過批準(zhǔn)，獲取經(jīng)營許可證后才能對之從事諸如收購、儲存、運(yùn)輸、加工、批發(fā)、銷售等經(jīng)營活動。沒有經(jīng)過批準(zhǔn)而擅自予以經(jīng)營的，就屬非法經(jīng)營。所謂限制買賣物品，是指依規(guī)定不允許在市場上自由買賣的物品，如國家不允許自由買賣的重要生產(chǎn)資料和緊俏消費(fèi)品、國家指定專門單位經(jīng)營的物品，如煙草專賣品（卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械）、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材，等等。哪些物品限制買賣，由國家法律、行政法規(guī)規(guī)定。所有這些都是國家為調(diào)控特定物品的經(jīng)營市場而作的特殊規(guī)定，非經(jīng)許可即經(jīng)營限制買賣的物品，給國家限制買賣物品市場造成了很大的混亂。
　　應(yīng)當(dāng)指出，限制經(jīng)營物品雖然多種多樣，但其必須為國家有關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定，只有有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定限制經(jīng)營的，才屬限制經(jīng)營物品，否則，就不能對之加以認(rèn)定。此外，是否為限制物品，并非一成不變，國家根據(jù)實(shí)際需要，可以加以變化調(diào)整。
　　2、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件
　　經(jīng)營許可證或者有關(guān)批準(zhǔn)文件，是持有人進(jìn)行該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經(jīng)營。一些不法分子、本來沒有經(jīng)營國家限制買賣物品的資格，無法獲取有關(guān)經(jīng)營許可證件或者批準(zhǔn)文件，便從他人處購買甚或偽造經(jīng)營許可證或批準(zhǔn)文件，企圖逃避檢查、制裁。由此，買賣許可經(jīng)營證件及批準(zhǔn)文件的不法行為也應(yīng)運(yùn)而生。此種行為，直接促使了情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營國家限制買賣物品的活動泛濫，具有相當(dāng)大的危害性，因此，亦應(yīng)以刑罰予以懲治。“進(jìn)出口許可證”，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)簽發(fā)，不僅是對外貿(mào)易經(jīng)營著合法進(jìn)行對外貿(mào)易活動的合法證明，也是國家對進(jìn)出口貨物、技術(shù)進(jìn)行管理的一種重要憑證，如海關(guān)對進(jìn)出口貨物、技術(shù)查驗(yàn)放行時必須以此為依據(jù)?！斑M(jìn)出口原產(chǎn)地證明”，是指用來證明進(jìn)出口貨物、技術(shù)原產(chǎn)地屬于某國或某地區(qū)的有效憑證。其為進(jìn)口國和地區(qū)視原產(chǎn)地不同征收差別關(guān)稅和實(shí)施其他進(jìn)口區(qū)別待遇的一種證明。所謂“其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件”，一般是指對限制買賣物品的經(jīng)營許可證件或批準(zhǔn)文件。如煙草專賣許可證就是煙草專賣局頒發(fā)給企業(yè)單位和個人準(zhǔn)許其經(jīng)營煙草專賣品的證書，它包括煙草專賣生產(chǎn)許可證、煙草專賣經(jīng)營許可證。準(zhǔn)運(yùn)證，是由省級煙草公司根據(jù)煙草總公司的調(diào)撥計(jì)劃、文件或合同而簽發(fā)的辦理煙草托運(yùn)手續(xù)的證書。前者是領(lǐng)證單位或個人從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資料證明文件，是區(qū)分煙草行業(yè)合法經(jīng)營和非法經(jīng)營的重要憑證。后者是領(lǐng)取單位或個人從事煙草運(yùn)輸合法與否的重要憑證，國家主管部門經(jīng)審查批準(zhǔn)后將上述證件發(fā)給單位和個人，以加強(qiáng)對煙草專賣品的生產(chǎn)、經(jīng)營和運(yùn)輸?shù)谋O(jiān)督和統(tǒng)一管理。
　　3、未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的；或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的
　　根據(jù)國務(wù)院的規(guī)定，證券及期貨業(yè)務(wù)的主管部門是中國證券監(jiān)督管理委員會，保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的主管部門是保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會。這里的“非法經(jīng)營”是指沒有取得從事證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)資格的單位或個人非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，而不是指證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)的從業(yè)人員違反經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的行為。
　　非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，是《刑法修正案（七）》新增加的本罪一類行為方式。當(dāng)前，一些不法分子從事“地下錢莊”非法經(jīng)營活動較為猖獗，嚴(yán)重?cái)_亂金融秩序，危害金融安全，應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)懲，刑法對“地下錢莊”逃避金融監(jiān)管，非法為他人辦理大額資金轉(zhuǎn)移等資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為，在刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪的規(guī)定中單獨(dú)列舉，以適應(yīng)打擊這類犯罪的需要。
　　4、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為
　　如非法從事傳銷活動、彩票交易；倒賣國家禁止或限制進(jìn)口的廢棄物；壟斷貨源、哄抬物價(jià)、囤積居奇；倒賣外匯、執(zhí)照以及有傷風(fēng)化的物品；等等。
　　全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》對本罪作了補(bǔ)充規(guī)定。該決定第4條規(guī)定：“在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條的規(guī)定定罪處罰。單位犯前款罪的，依照刑法第231條的規(guī)定處罰?！?br/>　　所謂在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，是指公民個人不管出于何種目的，不按照國家法律、法規(guī)的規(guī)定，在國家規(guī)定的交易場所以外的地方買賣外匯的行為。其中“國家規(guī)定的交易場所”是指根據(jù)目前我國有關(guān)的法律、法規(guī)的規(guī)定，外匯交易中心、外匯指定銀行以及由國家外匯管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的具有從事外匯買賣業(yè)務(wù)資格的非銀行金融機(jī)構(gòu)。買賣外匯，包括購買和出售兩種行為，只要行為人實(shí)施了其中的一種即可構(gòu)成“買賣外匯”行為，并不要求行為人必須同時具備買和賣兩種行為?！扒楣?jié)嚴(yán)懲”，主要是指買賣外匯的數(shù)額已經(jīng)達(dá)到犯罪的起刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的行為，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，非法買賣外匯二十萬美元以上，違法所得五萬元人民幣以上的，即屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。
　　根據(jù)1998年12月17日《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，違反國家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行本解釋第一條至第十條規(guī)定以外的其他嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物，情節(jié)嚴(yán)重的，依照本條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。個人實(shí)施上述行為，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：（1）經(jīng)營數(shù)額在五萬元至十萬元以上的；（2）違法所得數(shù)額在二萬元至三萬元以上的；（3）經(jīng)營報(bào)紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張（盒）以上的。具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）經(jīng)營數(shù)額在十五萬元至三十萬元以上的；（2）違法所得數(shù)額在五萬元至十萬元以上的；（3）經(jīng)營報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張（盒）以上的。單位實(shí)施本解釋第十一條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：（1）經(jīng)營數(shù)額在十五萬元至三十萬元以上的；（2）違法所得數(shù)額在五萬元至十萬元以上的；（3）經(jīng)營報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張（盒）以上的。具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）經(jīng)營數(shù)額在五十萬元至一百萬元以上的；（2）違法所得數(shù)額在十五萬元至三十萬元以上的；（3）經(jīng)營報(bào)紙五萬份或者期刊五萬本或者圖書一萬五千冊或者音像制品、電子出版物五千張（盒）以上的。實(shí)施上述行為，經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者經(jīng)營數(shù)量接近非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”的數(shù)額、數(shù)量起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，并具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）兩年內(nèi)因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物受過行政處罰兩次以上的；（2）因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，可以依照本條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
　　“經(jīng)營數(shù)額”，是指以非法出版物的定價(jià)數(shù)額乘以行為人經(jīng)營的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額?！斑`法所得數(shù)額”，是指獲利數(shù)額。非法出版物沒有定價(jià)或者以境外貨幣定價(jià)的，其單價(jià)數(shù)額應(yīng)當(dāng)按照行為人實(shí)際出售的價(jià)格認(rèn)定。
　　根據(jù)2000年5月12日《最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，違反國家規(guī)定，采取租用國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動，擾亂電信市場管理秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照本條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。實(shí)施上述行為，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：（1）經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額在一百萬元以上的；（2）經(jīng)營來話業(yè)務(wù)造成電信資費(fèi)損失數(shù)額在一百萬元以上的。具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額在五百萬元以上的；（2）經(jīng)營來話業(yè)務(wù)造成電信資費(fèi)損失數(shù)額在五百萬元以上的。實(shí)施上述行為，經(jīng)營數(shù)額或者造成電信資費(fèi)損失數(shù)額接近非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”的數(shù)額起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，并具有下列情形之一的，可以分別認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）兩年內(nèi)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)行為受過行政處罰兩次以上的；（2）因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)行為造成其他嚴(yán)重后果的。單位實(shí)施上述行為構(gòu)成犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。違反國家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無線電臺（站），或者擅自占用頻率，非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動，同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪和刑法第288條規(guī)定的擾亂無線電通訊管理秩序罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
　　“經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額”，是指以行為人非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)的總時長（分鐘數(shù)）乘以行為人每分鐘收取的用戶使用費(fèi)所得的數(shù)額?！半娦刨Y費(fèi)損失數(shù)額”，是指以行為人非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)的總時長（分鐘數(shù)）乘以在合法電信業(yè)務(wù)中我國應(yīng)當(dāng)?shù)玫降拿糠昼妵H結(jié)算價(jià)格所得的數(shù)額。
　　根據(jù)2022年2月23日《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條的規(guī)定，違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
　　根據(jù)2021年12月30日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第16條的規(guī)定，以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。以提供給他人生產(chǎn)、銷售食用農(nóng)產(chǎn)品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁用農(nóng)藥、食品動物中禁止使用的藥品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料，或者生產(chǎn)、銷售添加上述有毒、有害的非食品原料的農(nóng)藥、獸藥、飼料、飼料添加劑、飼料原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。
　　第17條規(guī)定，違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠（場），從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
　　第18條規(guī)定　實(shí)施本解釋規(guī)定的非法經(jīng)營行為，非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二十五萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”。實(shí)施本解釋規(guī)定的非法經(jīng)營行為，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
　　根據(jù)2013年9月6日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第7條的規(guī)定，違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”，依照本條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰：（1）個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；（2）單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)額五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第225條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”。明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施非法經(jīng)營等犯罪，為其提供資金、場所、技術(shù)支持等幫助的，以共同犯罪論處。
　　根據(jù)2014年3月14日《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷售使用“偽基站”設(shè)備案件的意見》的規(guī)定，非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備，具有以下情形之一的，依照本條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任：（1）個人非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備三套以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額五萬元以上，或者違法所得數(shù)額二萬元以上的；（2）單位非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備十套以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額五萬元以上的；（4）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)曾因非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備受過兩次以上行政處罰，又非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備的。實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)量、數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)量、數(shù)額五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”。非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備，經(jīng)鑒定為專用間諜器材的，依照《刑法》第283條的規(guī)定，以非法生產(chǎn)、銷售間諜專用器材罪追究刑事責(zé)任；同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪的，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。
　　根據(jù)2014年3月26日《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，以提供給他人開設(shè)賭場為目的，違反國家規(guī)定，非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備或者其專用軟件，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：（1）個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的；（2）單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（3）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)行為受過二次以上行政處罰，又進(jìn)行同種非法經(jīng)營行為的；（4）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）個人非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的；（2）單位非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的。
　　根據(jù)2019年7月23日《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》第一點(diǎn)的規(guī)定：違反國家規(guī)定，未經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，或者超越經(jīng)營范圍，以營利為目的，經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款，擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。根據(jù)第二點(diǎn)的規(guī)定：具有下列情形之一的，屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，但單次非法放貸行為實(shí)際年利率未超過36%的，定罪量刑時不得計(jì)入：（一）個人非法放貸數(shù)額累計(jì)在200萬元以上的，單位非法放貸數(shù)額累計(jì)在1000萬元以上的；（二）個人違法所得數(shù)額累計(jì)在80萬元以上的，單位違法所得數(shù)額累計(jì)在400萬元以上的；（三）個人非法放貸對象累計(jì)在50人以上的，單位非法放貸對象累計(jì)在150人以上的；（四）造成借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴(yán)重后果的。具有下列情形之一的，屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（一）個人非法放貸數(shù)額累計(jì)在1000萬元以上的，單位非法放貸數(shù)額累計(jì)在5000萬元以上的；（二）個人違法所得數(shù)額累計(jì)在400萬元以上的，單位違法所得數(shù)額累計(jì)在2000萬元以上的；（三）個人非法放貸對象累計(jì)在250人以上的，單位非法放貸對象累計(jì)在750人以上的；（四）造成多名借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等特別嚴(yán)重后果的。根據(jù)第三點(diǎn)的規(guī)定：非法放貸數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量接近本意見第二條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”的數(shù)額、數(shù)量起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，并具有下列情形之一的，可以分別認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（一）2年內(nèi)因?qū)嵤┓欠ǚ刨J行為受過行政處罰2次以上的；（二）以超過72%的實(shí)際年利率實(shí)施非法放貸行為10次以上的。前款規(guī)定中的“接近”，一般應(yīng)當(dāng)掌握在相應(yīng)數(shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的80%以上。
　　根據(jù)2022年4月29日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十一條的規(guī)定，違反國家規(guī)定，進(jìn)行非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：
　?。ㄒ唬┻`反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的：1．非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；2．非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的；3．三年內(nèi)因非法經(jīng)營煙草專賣品受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。
　?。ǘ┪唇?jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，具有下列情形之一的：1．非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，數(shù)額在一百萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；2．非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，數(shù)額在五百萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；3．非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，數(shù)額在二百五十萬元以上不滿五百萬元，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元，且具有下列情形之一的：（1）因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)犯罪行為受過刑事追究的；（2）二年內(nèi)因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)違法行為受過行政處罰的；（3）拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的；（4）造成其他嚴(yán)重后果的。4．使用銷售點(diǎn)終端機(jī)具（POS機(jī)）等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金，數(shù)額在一百萬元以上的，或者造成金融機(jī)構(gòu)資金二十萬元以上逾期未還的，或者造成金融機(jī)構(gòu)經(jīng)濟(jì)損失十萬元以上的。
　?。ㄈ?shí)施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，具有下列情形之一的：1．非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；2．非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上，且具有下列情形之一的：（1）因非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的；（2）二年內(nèi)因非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的；（3）拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的；（4）造成其他嚴(yán)重后果的。3．公司、企業(yè)或者其他單位違反有關(guān)外貿(mào)代理業(yè)務(wù)的規(guī)定，采用非法手段，或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù)，為他人向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R，數(shù)額在五百萬美元以上或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的；4．居間介紹騙購?fù)鈪R，數(shù)額在一百萬美元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
　?。ㄋ模┏霭妗⒂∷?、復(fù)制、發(fā)行嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物，具有下列情形之一的：1．個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的；2．個人違法所得數(shù)額在二萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在五萬元以上的；3．個人非法經(jīng)營報(bào)紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張（盒）以上的，單位非法經(jīng)營報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張（盒）以上的；4．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：（1）二年內(nèi)因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物受過二次以上行政處罰，又出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物的；（2）因出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。
　?。ㄎ澹┓欠◤氖鲁霭嫖锏某霭妗⒂∷?、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序，具有下列情形之一的：1．個人非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的，單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上的；2．個人違法所得數(shù)額在五萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在十五萬元以上的；3．個人非法經(jīng)營報(bào)紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張（盒）以上的，單位非法經(jīng)營報(bào)紙五萬份或者期刊五萬本或者圖書一萬五千冊或者音像制品、電子出版物五千張（盒）以上的；4．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，二年內(nèi)因非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)受過二次以上行政處罰，又非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)的。
　?。┎扇∽庥脟H專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動，擾亂電信市場管理秩序，具有下列情形之一的：1．經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額在一百萬元以上的；2．經(jīng)營來話業(yè)務(wù)造成電信資費(fèi)損失數(shù)額在一百萬元以上的；3．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：（1）二年內(nèi)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)行為受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)的；（2）因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)行為造成其他嚴(yán)重后果的。
　?。ㄆ撸┮誀I利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的：1．個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；2．單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。
　?。ò耍┓欠ㄉa(chǎn)、銷售“黑廣播”“偽基站”、無線電干擾器等無線電設(shè)備，具有下列情形之一的：1．非法生產(chǎn)、銷售無線電設(shè)備三套以上的；2．非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的；3．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但二年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售無線電設(shè)備受過二次以上行政處罰，又非法生產(chǎn)、銷售無線電設(shè)備的。
　?。ň牛┮蕴峁┙o他人開設(shè)賭場為目的，違反國家規(guī)定，非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備或者其專用軟件，具有下列情形之一的：1．個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的；2．單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；3．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但二年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)行為受過二次以上行政處罰，又進(jìn)行同種非法經(jīng)營行為的；4．其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
　?。ㄊ?shí)施下列危害食品安全行為，非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的：1．以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料的；2．以提供給他人生產(chǎn)、銷售食用農(nóng)產(chǎn)品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁用農(nóng)藥、食品動物中禁止使用的藥品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料，或者生產(chǎn)、銷售添加上述有毒、有害的非食品原料的農(nóng)藥、獸藥、飼料、飼料添加劑、飼料原料的；3．違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠（場），從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動的。
　?。ㄊ唬┪唇?jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，或者超越經(jīng)營范圍，以營利為目的，以超過百分之三十六的實(shí)際年利率經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款，具有下列情形之一的：1．個人非法放貸數(shù)額累計(jì)在二百萬元以上的，單位非法放貸數(shù)額累計(jì)在一千萬元以上的；2．個人違法所得數(shù)額累計(jì)在八十萬元以上的，單位違法所得數(shù)額累計(jì)在四百萬元以上的；3．個人非法放貸對象累計(jì)在五十人以上的，單位非法放貸對象累計(jì)在一百五十人以上的；4．造成借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴(yán)重后果的。5．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：（1）二年內(nèi)因?qū)嵤┓欠ǚ刨J行為受過二次以上行政處罰的；（2）以超過百分之七十二的實(shí)際年利率實(shí)施非法放貸行為十次以上的。黑惡勢力非法放貸的，按照第1、2、3項(xiàng)規(guī)定的相應(yīng)數(shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十確定。同時具有第5項(xiàng)規(guī)定情形的，按照相應(yīng)數(shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的百分之四十確定。
　?。ㄊ氖缕渌欠ń?jīng)營活動，具有下列情形之一的：1．個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的；2．單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；3．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但二年內(nèi)因非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰，又從事同種非法經(jīng)營行為的；4．其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
　　法律、司法解釋對非法經(jīng)營罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
　?。ㄈ┲黧w要件
　　本罪的主體是一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人。單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體，依本條原意是指經(jīng)營者，但在市場經(jīng)濟(jì)條件下，“無人不商”，如果將本罪的主體限定為特殊主體，將會使許多沒有任何經(jīng)營許可證（非經(jīng)營者）的買賣物品和進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證的行為得不到懲處，因之，本罪的主體為一般主體。
　?。ㄋ模┲饔^要件
　　本罪在主觀方面由故意構(gòu)成，并且具有謀取非法利潤的目的，這是本罪在主觀方面應(yīng)具有的兩個主要內(nèi)容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買賣經(jīng)營許可證的，不應(yīng)當(dāng)以本罪論處，應(yīng)當(dāng)由主管部門對其追究行政責(zé)任。
　　二、認(rèn)定
　　l、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說，非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性，在我國目前行政經(jīng)濟(jì)法規(guī)不很健全的情況下，考察某一經(jīng)膏行為是否違反國家規(guī)定，一定要把國家政策的精神吃透，對既不宜提倡、也不宜急于取締的，要因勢利導(dǎo)，使其向有利于社會的方向發(fā)展，不要輕易作犯罪處理。
　　2、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意，對于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營的，不認(rèn)為構(gòu)成本罪，而只能給予行為人以行政處罰。
　　3、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn)，并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營行為，是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果，是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。
　　三、處罰
　　犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)恃別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
　　單位犯本罪的，對單位判處罰金、對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。

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