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一、概念及其構(gòu)成 虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪,是指違反國家稅收征管和發(fā)票管理規(guī)定、為他大虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或者用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。 1979年刑法本條原有四款,其中第二款原規(guī)定,犯本罪數(shù)額特別巨大、情節(jié)特別嚴(yán)重、給國家利益造成特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。《刑法修正案(八)》刪去了此款。 一、客體要件 本罪侵犯的客體是國家對增值稅專用發(fā)票和可用于出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的監(jiān)督管理制度。這是本罪區(qū)別于其他破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序罪的本質(zhì)特征?!?span style="COLOR: #0000ff">中華人民共和國發(fā)票管理辦法》中規(guī)定:“開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時(shí)限、順序、逐欄、全部聯(lián)次一次性如實(shí)開具,并加蓋單位財(cái)務(wù)印章或者發(fā)票專用章?!薄叭魏螁挝缓蛡€(gè)人不得轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓、代開發(fā)票。”《增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定(試行)》中規(guī)定:“專用發(fā)票必須按下列要求開具:(1)字跡清楚。(2)不得涂改。(3)項(xiàng)目填寫齊全。(4)票、物相符,票面金額與實(shí)際收取的金額相符。(5)各項(xiàng)目內(nèi)容正確無誤。(6)全部聯(lián)次--次填開,上、下聯(lián)的內(nèi)容和金額一致。(7)發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)加蓋財(cái)務(wù)專用章或發(fā)票專用章。(8)按照本規(guī)定第六條所規(guī)定的時(shí)限開具專用發(fā)票。(9)不得開具偽造的專用發(fā)票。(10)不得拆本使用專用發(fā)票。(11)不得開具票樣與國家稅務(wù)總局統(tǒng)一制定的票樣不相符合的專用發(fā)票?!倍鵀榱蓑_取稅款,虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為就是違反了發(fā)票管理制度,同時(shí)虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票、可以抵扣大量稅款,造成國家稅款的大量流失,也嚴(yán)重地破壞了社會主義經(jīng)濟(jì)秩序。 所謂用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指可以用于申請出口退稅、抵扣稅款的非增值稅專用發(fā)票,如運(yùn)輸發(fā)票、廢舊物品收購發(fā)票、農(nóng)業(yè)產(chǎn)品收購發(fā)票等。 ?。ǘ┛陀^要件 本罪在客觀方面表現(xiàn)為沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自已、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票或用于出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或者即使有貨物購銷或提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或者進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營活動,但讓他人為自已代開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。 虛開、是指行為人違反有關(guān)發(fā)票開具管理的規(guī)定、不按照實(shí)際情況如實(shí)開具增值稅專用發(fā)票及其他可用于騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票之行為,從廣義上講,一切不如實(shí)出具發(fā)票的行為、都是虛開的行為。包括沒有經(jīng)營活動而開具或雖有經(jīng)營活動但不作真實(shí)的開具、如改變客戶的名稱、商品名稱、經(jīng)營項(xiàng)目、夸大或縮小產(chǎn)品或經(jīng)營項(xiàng)目的數(shù)量、單價(jià)及其實(shí)際收取或支出的金額,委托代扣、代收、代征稅種的稅率及稅額、增值稅稅率及稅額,虛寫開票人、開票日期等等,狹義的虛開,則是指對發(fā)票能反映納稅人納稅情況、數(shù)額的有關(guān)內(nèi)容作不實(shí)填寫致使所開發(fā)票的稅款與實(shí)際繳納不符的一系列之行為。如沒有銷售商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動,卻虛構(gòu)經(jīng)濟(jì)活動的項(xiàng)目、數(shù)量、單價(jià)、收取金額或者有關(guān)稅率、稅額予以填寫;或在銷售商品提供服務(wù)開具發(fā)票時(shí),變更經(jīng)營項(xiàng)目的名稱、數(shù)最、單價(jià)、稅額、稅率及稅額等,從而使發(fā)票不能反映出交易雙方進(jìn)行經(jīng)營活動以及應(yīng)納或已納稅款的填實(shí)情況。主要體現(xiàn)在票與物或經(jīng)營項(xiàng)目不符、票面金額與實(shí)際收取的金額不一致。顯然,本罪的虛開應(yīng)是狹義上的虛開。 參照1996年10月17日最《高人民法院關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉若干問題的解釋》之規(guī)定,具有下列行為之一的,即屬本罪的虛開:(1)沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具;(2)有貨物購銷或者提供或接受民應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自已、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實(shí);(3)進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營活動,但他人為自己代開其余的對不能反映納稅情況的有關(guān)內(nèi)容作虛假填寫。如只是虛設(shè)開票人或不按規(guī)定時(shí)限提前或滯后開具日期等,雖屬違法不實(shí)開具,但仍不是本罪意義上的虛開,對此不能以本罪論處。 虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的具體行為方式有以下四種: l、為他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票 指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個(gè)人,明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,或者即使有貨物購銷或者提供了應(yīng)稅勞務(wù)但為其開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。 2、為白已虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票 指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位和個(gè)人,明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)的情況下為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但卻為自己開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。 3、讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票 指沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)的單位或者個(gè)人要求合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個(gè)人為其開具增值稅專用友票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但要求他人開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或者進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營活動,但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。 4、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票 指在合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個(gè)人與要求虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個(gè)人之間溝通聯(lián)系、牽線搭橋的行為。 虛開增值稅虧用發(fā)票或用于出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票需達(dá)到--定情節(jié)才能構(gòu)成犯罪、否則應(yīng)依本法第13條之規(guī)定,不認(rèn)為是犯罪。 根據(jù)2018年8月22日《最高人民法院關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》的規(guī)定,對虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),可以參照《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕30號)第三條的規(guī)定執(zhí)行,即虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的,以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的,認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”;虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的,認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。 根據(jù)2022年4月29日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第五十六條的規(guī)定,虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,虛開的稅款數(shù)額在十萬元以上或者造成國家稅款損失數(shù)額在五萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。該規(guī)定將追訴標(biāo)準(zhǔn)由虛開稅款五萬元提高到十萬元,但對于數(shù)額較大、數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn),在沒有明確規(guī)定前,可以參照原先的標(biāo)準(zhǔn)。 (三)主體要件 本罪的主體均為一般主體、即達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成。另外,依本條第2款之規(guī)定,單位也可成為本罪主體。 (四)主觀要件 本罪在主觀方面必須是故意,而且一般具有牟利的目的。實(shí)踐中,為他人虛開增值稅專用發(fā)栗或可用于出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位和個(gè)人一般都以收取高額的手續(xù)費(fèi)為目的,為自己虛開、讓他人為自己虛開的單位和個(gè)人一般都是以騙取出口退稅、抵扣稅款為目的,介紹他人虛開的單位和個(gè)人一般都是以收取高額的中介費(fèi)、信息費(fèi)為目的。但“以營利為目的”并不是本罪主觀上的必要條件。 二、認(rèn)定 (一)本罪與非罪的界限 本條雖然對虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪未規(guī)定任何情節(jié)上的限制,但并非所有的虛開增值稅專用發(fā)票的行為和虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票行為都應(yīng)以犯罪論處。對于其中情節(jié)顯著輕微、危害不大的行為,應(yīng)根據(jù)本法第l3條但書的規(guī)定,不認(rèn)為是犯罪。如虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票數(shù)額較小而又無偽造、非法購買增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票等其他情節(jié)的,虛開數(shù)額較小尚未造成偷稅、騙取出口退稅等其他后果的;圖謀虛開但尚未著手且無其他嚴(yán)重情節(jié)的;在他人的威脅、要挾之下被迫為他人虛開但虛開數(shù)額不大的,等等,應(yīng)不作為犯罪處理。 (二)本罪與逃稅罪的界限 本罪與逃稅罪,二罪在行為方式上有些競合之處、如涂改單據(jù),偽造帳目等,尤其是行為人虛開增值稅專用發(fā)票的最終目的就是用來騙取(抵扣)國家稅款,從實(shí)質(zhì)上說是去逃稅。所以從這個(gè)角度看、二罪之間存在著手段與目的關(guān)系,即“虛開”只不過是逃稅的手段之一,它們之間呈牽連犯關(guān)系、按照從一重處的原則,以虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪定罪量刑;但“虛開”行為又不完全包容于逃稅罪之中,“虛開”有著它自己的一套相對獨(dú)立而又比較復(fù)雜的行為過程,只有當(dāng)虛開的增值稅專用發(fā)票用以去抵扣稅款時(shí),才與逃稅罪發(fā)生關(guān)系。而虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪的成立并不必然以抵扣稅款的出現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)為必然條件,只要虛開增值稅專用發(fā)票達(dá)到法定數(shù)額(即便是沒有抵扣),就可構(gòu)成犯罪,“虛開”和“抵扣”,是構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪的兩個(gè)選擇性條件,因此,虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪與逃稅罪之間的競合還是很有限的。從總的行為方式上看,二罪之間的區(qū)別也很明顯,逃稅是不繳或少繳應(yīng)納稅款、使國家得不到應(yīng)該得到的稅款;而“虛開”是沒有繳稅而偽裝繳稅,將國家已經(jīng)得到的稅款通過抵扣再騙回來。 ?。ㄈ┮蛔锱c數(shù)罪的界限 主要應(yīng)注意兩種情況: l、行為人偽造或購買偽造的增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或非法購買增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票后又將其虛開的情況,應(yīng)屬于數(shù)罪,但因?yàn)樾袨槿说那耙恍袨榕c后一行為存在著手段和目的的牽連關(guān)系,因此應(yīng)視為牽連犯,而應(yīng)以其中的一個(gè)重罪論處,即應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪論處,對于偽造或購買偽造的增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或非法購買增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票行為,可作為一個(gè)從重的量刑情節(jié)對待。 2、虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票后又以此騙取出口退稅、抵扣稅款的情況下,存在著行為同時(shí)適用本罪與本法第204條騙取出口退稅罪、本法第201條逃稅罪的可能。這屬于一罪同時(shí)觸犯數(shù)法條的法條競合,應(yīng)適用特別法優(yōu)于普通法的原則處理。即本法第205條是特別法,第204條、第201條是普通法,應(yīng)以本罪論處。 (四)區(qū)分介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票犯罪與教唆犯罪及傳授犯罪方法罪的界限 介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票是指在擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個(gè)人(即開票方)與需要虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個(gè)人(即受票方)之間互相介紹、牽線搭橋,使虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票犯罪的行為得以成立。介紹人屬于中介人,是虛開的主體、對其應(yīng)按本條的規(guī)定處罰;教唆虛開是指唆使他人虛開的行為,教唆者既不在行為人之間牽線搭橋,也不具體教唆犯罪方法,對教唆犯應(yīng)按其在共間犯罪中所起的作用處罰;傳授虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票犯罪方法是指具體傳授虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的方法和技巧的行為,其主體只能是自然人,對其應(yīng)按本法第295條的規(guī)定處罰。 三、處罰 1、犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。 2、虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。 3、虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 4、單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或無期徒刑。 根據(jù)2014年11月27日《最高人民法院研究室關(guān)于如何適用法〔1996〕30號司法解釋數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)問題的電話答復(fù)》的規(guī)定,為了貫徹罪刑相當(dāng)原則,對虛開增值稅專用發(fā)票案件的量刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),可以不再參照適用1996年《最高人民法院關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》。在新的司法解釋制定前,對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),可以參照《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 根據(jù)2018年8月22日《最高人民法院關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》的規(guī)定,對虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),可以參照《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕30號)第三條的規(guī)定執(zhí)行,即虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的,以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的,認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”;虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的,認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。
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