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本案據(jù)以證明上訴人盧某采用暴力手段強(qiáng)行與趙某發(fā)生性關(guān)系的直接證據(jù)僅有被害人的陳述，但被害人的多次陳述在內(nèi)容上存在矛盾，缺乏其他證據(jù)予以印證，其真實(shí)性無(wú)法確認(rèn);被害人提供的通話錄音和上訴人盧某的供述，亦無(wú)法證明盧某對(duì)被害人采取了暴力手段。綜合全案證據(jù)，無(wú)法得出唯一的排他性結(jié)論。所以現(xiàn)有證據(jù)不能證明上訴人盧某采用暴力或脅迫手段，違背婦女意志，強(qiáng)奸被害人趙某的事實(shí)。

（2018）津02刑終397號(hào)

2015年8月27日晚，趙某從福建省福州市來(lái)到天津與通過(guò)手機(jī)“陌陌”軟件結(jié)識(shí)的網(wǎng)友柳某見(jiàn)面，當(dāng)晚二人使用柳某的身份證在天津市凌奧溫泉國(guó)際酒店入住同一房間。次日早晨，柳某離開(kāi)后用支付寶向趙某支付400元。之后趙某通過(guò)手機(jī)“陌陌”軟件與李某相識(shí)并見(jiàn)面，二人共同到天津市動(dòng)物園游玩后，使用李某的身份證在津淶公路濱湖醫(yī)院附近的如家快捷酒店入住同一房間。當(dāng)晚19時(shí)左右，李某離開(kāi)該酒店。

2015年8月29日凌晨，上訴人（原審被告人）盧某通過(guò)手機(jī)“陌陌”軟件與趙某相識(shí)并相約見(jiàn)面，在網(wǎng)絡(luò)聊天過(guò)程中趙某向盧某提出購(gòu)買衣物、返回福建的機(jī)票等要求。2015年8月29日中午雙方見(jiàn)面后，在下午2時(shí)許，上訴人盧某帶趙某來(lái)到其事先預(yù)定的位于天津市河西區(qū)上的如家快捷酒店。在該酒店218號(hào)房間內(nèi)，盧某與趙某發(fā)生了性關(guān)系。之后，趙某離開(kāi)218房間，在該如家快捷酒店內(nèi)另開(kāi)308房間，然后趙某報(bào)警稱被盧某強(qiáng)奸。2015年8月30日，盧某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話傳喚到案。

1、公安機(jī)關(guān)出具的110報(bào)警單、案件來(lái)源、抓獲經(jīng)過(guò)，證實(shí)2015年8月29日15時(shí)許，趙某向公安機(jī)關(guān)報(bào)警稱其在天津市河西區(qū)黑牛城道59號(hào)如家快捷酒店218內(nèi)，被盧某強(qiáng)奸。次日2時(shí)47分，盧某報(bào)警稱其在天津市河西區(qū)如家快捷酒店被人指控強(qiáng)奸，對(duì)方已報(bào)警，盧某認(rèn)為不存在此事，需要相關(guān)民警與其聯(lián)系。后經(jīng)民警聯(lián)系，將盧某傳喚至公安機(jī)關(guān)。

2、證人柳某的證言，證實(shí)柳某于2015年6月與趙某通過(guò)“陌陌”聊天軟件在網(wǎng)絡(luò)上相識(shí)，后趙某提出要到天津來(lái)找柳某玩，柳某即在網(wǎng)上給趙某定了從福州到天津的飛機(jī)票。8月27日晚，柳某在天津機(jī)場(chǎng)接到趙某后，打車來(lái)到上的凌奧溫泉國(guó)際酒店，使用柳某的身份證開(kāi)了一個(gè)房間，二人在該房間內(nèi)休息，但并未發(fā)生性關(guān)系。柳某本意是想和趙某交友，但見(jiàn)到本人后感覺(jué)趙某與其想像的一天一地，就決定不和趙某交友了。第二天早上柳某離開(kāi)賓館，后趙某通過(guò)手機(jī)“陌陌”軟件提出自己沒(méi)有錢，柳某通過(guò)支付寶給趙某轉(zhuǎn)款400元之后，將趙某拉黑不再交友。

3、證人李某的證言，證實(shí)2015年8月底一天上午，其通過(guò)手機(jī)“陌陌”軟件聊天與趙某相識(shí)，趙某講自己來(lái)天津和一個(gè)老鄉(xiāng)見(jiàn)面，還被人騙了幾千塊錢，雙方約定當(dāng)日下午2點(diǎn)見(jiàn)面，在的凌奧溫泉賓館門前見(jiàn)面后，二人一同到水上公園游玩至下午5點(diǎn)左右，之后李某使用自己的身份證在津淶公路的如家賓館開(kāi)了一個(gè)房間，趙某進(jìn)入房間后躺在床上睡覺(jué)了，李某在房間內(nèi)呆到7點(diǎn)左右離開(kāi)。二人并未發(fā)生性關(guān)系。期間趙某曾經(jīng)向李某提出過(guò)購(gòu)買返回福建機(jī)票的問(wèn)題，李某沒(méi)有為趙某買。

4、天津市公安局物證鑒定中心出具的法庭科學(xué)DNA檢驗(yàn)報(bào)告、法庭科學(xué)DNA鑒定書(shū)，證實(shí)送檢衛(wèi)生紙上精斑、趙某陰道拭子及內(nèi)褲上精斑為盧某的可能性大于99.99999999%。

5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片、現(xiàn)場(chǎng)平面示意圖、如家快捷酒店住宿登記單、登記預(yù)付單，證實(shí)盧某在如家快捷酒店開(kāi)房的情況以及案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的情況。

6、公安機(jī)關(guān)從上訴人盧某手機(jī)中提取的盧某與趙某的“陌陌”聊天記錄，證實(shí)盧某與趙某在8月29日凌晨通過(guò)“陌陌”軟件結(jié)識(shí)，在網(wǎng)絡(luò)聊天過(guò)程中，趙某提出自己身上沒(méi)錢了，衣服已經(jīng)兩天沒(méi)換了。盧某主動(dòng)提出要給趙某買衣服，但限于比較便宜的。趙某提出要盧某給其購(gòu)買回福建的機(jī)票，說(shuō)等回到福建后將機(jī)票款還給盧某。盧某以明天定、不會(huì)操作等理由予以推托。趙某又提出讓盧某將機(jī)票款轉(zhuǎn)賬給趙某，盧某提出雙方見(jiàn)面的要求，并主動(dòng)提出要幫趙某續(xù)一天的房費(fèi)。趙某提出想要換一家離地鐵站近一點(diǎn)的旅店。然后雙方約定第二天中午見(jiàn)面。之后是第二天雙方見(jiàn)面之前的一些溝通，包括趙某正在梳洗、化妝，并告知盧某房間號(hào)等內(nèi)容。再之后就是雙方發(fā)生性關(guān)系之后的對(duì)話內(nèi)容：趙某明確告知盧某其已經(jīng)報(bào)警了，要求盧某在房間等候，在知道盧某已經(jīng)離開(kāi)酒店之后，趙某將其在如家快捷酒店另開(kāi)的房間號(hào)告知盧某，并要求盧某回來(lái)。之后趙某一直強(qiáng)調(diào)是盧某將其強(qiáng)奸，盧某辯解是雙方自愿、沒(méi)有暴力行為，并提出私了。

7、上訴人盧某的供述，證實(shí)其與趙某于2015年8月29日凌晨通過(guò)“陌陌”軟件結(jié)識(shí)并相約當(dāng)日中午見(jiàn)面，當(dāng)日下午14時(shí)許，二人共同入住位于天津市河西區(qū)黑牛城道上的如家快捷酒店218房間。后雙方在該房間內(nèi)發(fā)生性關(guān)系的事實(shí)經(jīng)過(guò)。

8、天津市藥科中等專業(yè)學(xué)校出具的證明材料、公安機(jī)關(guān)出具的情況說(shuō)明及戶籍材料，證實(shí)上訴人盧某的戶籍身份情況和在天津市藥科中等專業(yè)學(xué)校工作任職的情況。

關(guān)于趙某提供的其與盧某的通話錄音，經(jīng)查，從該通話錄音的內(nèi)容上看，雙方對(duì)于發(fā)生性關(guān)系時(shí)是否存在暴力行為和是否違背趙某意志的問(wèn)題，一直存在爭(zhēng)議，盧某始終沒(méi)有承認(rèn)曾對(duì)趙某使用暴力，也否認(rèn)是在違背趙某意志的情況下實(shí)施的強(qiáng)奸行為。雖然盧某在通話中多次向趙某認(rèn)錯(cuò)并請(qǐng)求私了，但不能依此就認(rèn)為盧某承認(rèn)對(duì)趙某實(shí)施了強(qiáng)奸，盧某的認(rèn)錯(cuò)行為不能視為是承認(rèn)犯罪。所以雖然該通話錄音經(jīng)過(guò)鑒定，屬于是一次性記錄完成，并且未發(fā)現(xiàn)剪輯痕跡，但其內(nèi)容不能作為認(rèn)定盧某的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪的證據(jù)。

關(guān)于趙某的陳述，經(jīng)查，趙某在案件偵查過(guò)程中共做過(guò)四次陳述：

第一次陳述，趙某稱其來(lái)天津是來(lái)尋找女友李某，因未能與李某聯(lián)系上，才在8月29日凌晨通過(guò)手機(jī)“陌陌”軟件與盧某聯(lián)系，并且其自己已經(jīng)訂購(gòu)了返回福州的機(jī)票。在被強(qiáng)奸后向昵稱“小雪”的女網(wǎng)友借款200元，用于入住如家快捷酒店308房間。

第二次陳述，趙某仍然堅(jiān)持其來(lái)天津的目的是尋找女友李某，但提出盧某曾主動(dòng)要為趙某購(gòu)買返回福州的機(jī)票。

第三次陳述，趙某承認(rèn)其來(lái)天津市的目的是與網(wǎng)友柳某見(jiàn)面，并在與盧某相識(shí)之前曾與另一名網(wǎng)友李某見(jiàn)面。在與盧某見(jiàn)面之前，其向昵稱“草原狼”的網(wǎng)友借款300元，在被盧某強(qiáng)奸之后，使用向“草原狼”借的錢入住如家快捷酒店的308房間。

趙某在上述三次陳述中，均稱被盧某強(qiáng)奸一次。

第四次陳述，趙某承認(rèn)是其要求盧某為其購(gòu)買返回福州的機(jī)票，但是又提出盧某當(dāng)日兩次對(duì)其實(shí)施強(qiáng)奸。

從趙某陳述的內(nèi)容上看，其對(duì)于來(lái)天津的目的和過(guò)程、其是否向包括盧某在內(nèi)的網(wǎng)友索要錢財(cái)或返程機(jī)票等事實(shí)，每一次的陳述內(nèi)容均不相同，對(duì)于被強(qiáng)奸的過(guò)程，也存在前后不一致的問(wèn)題，且其中的部分內(nèi)容可以被證實(shí)是不真實(shí)的陳述，同時(shí)也沒(méi)有任何其他證據(jù)可以與趙某的陳述內(nèi)容相印證，所以趙某關(guān)于其被盧某使用暴力強(qiáng)奸的陳述，真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)。

本院認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，認(rèn)定上訴人盧某違背被害人的意志，采用暴力手段強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的證據(jù)不足。本案案發(fā)地點(diǎn)是在賓館的房間，案發(fā)時(shí)間是白天，從被害人進(jìn)入賓館房間到離開(kāi)賓館房間約有一個(gè)小時(shí)左右的時(shí)間，因此可以排除被害人不知反抗或不能反抗的情形；本案據(jù)以證明上訴人盧某采用暴力手段強(qiáng)行與趙某發(fā)生性關(guān)系的直接證據(jù)僅有被害人的陳述，但被害人的多次陳述在內(nèi)容上存在矛盾，缺乏其他證據(jù)予以印證，其真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)；被害人提供的通話錄音和上訴人盧某的供述，亦無(wú)法證明盧某對(duì)被害人采取了暴力手段。綜合全案證據(jù)，無(wú)法得出唯一的排他性結(jié)論。所以現(xiàn)有證據(jù)不能證明上訴人盧某采用暴力或脅迫手段，違背婦女意志，強(qiáng)奸被害人趙某的事實(shí)。上訴人盧某提出其行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的上訴理由，本院予以支持，其辯護(hù)人提出內(nèi)容相同的辯護(hù)意見(jiàn)，本院亦予以采納。

一、撤銷天津市河西區(qū)人民法院（2017）津0103刑初409號(hào)刑事判決。

二、?上訴人（原審被告人）盧某無(wú)罪。

本判決為終審判決。