張明楷的100個刑法案例和100個刑法觀點
張明楷老師100個刑法案例
1、甲超速駕駛，將三人撞成重傷，但甲膽子較小，未敢逃逸，也未實施任何救助行為，而是直接留在原地。幸好有周邊群眾報案，三人才被救助存活。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】甲的行為成立交通肇事罪，且屬于“交通肇事后逃逸”，法定刑為3年以上7年以下的有期徒刑?！敖煌ㄕ厥潞筇右荨保侵感袨槿嗽诎l(fā)生了構(gòu)成交通肇事罪的交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。一般來說，只要行為人在交通肇事后不救助被害人的，就應(yīng)認(rèn)定為“交通肇事后逃逸”。本案即屬于這種情形。
2、甲與乙素有恩怨，遂捏造乙的強奸事實，并趁出國旅游期間向外國司法機(jī)關(guān)舉報了該事實，造成了不良的國際影響。
問：甲的行為是否構(gòu)成誣告陷害罪？為什么？
【參考答案】構(gòu)成。誣告陷害罪是刑法分則第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的一個罪名，其法益是被誣陷人的人身權(quán)利，而非司法管理秩序。該罪的成立要求同時具備捏造犯罪事實和向有關(guān)機(jī)關(guān)告發(fā)這兩個條件，這里的“有關(guān)機(jī)關(guān)”，不限于中國的國家機(jī)關(guān)。據(jù)此，本案中的甲成立誣告陷害罪。
3、B在撬他人保險柜時口干舌燥，A見狀就遞給B一瓶礦泉水，使得B得以繼續(xù)撬保險柜，最終B盜竊了數(shù)萬元的現(xiàn)金。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A成立盜竊罪的幫助犯。外表無害的“中立”行為（日常生活行為），如果對最終結(jié)果的發(fā)生具有物理的原因力或心理的原因力，應(yīng)認(rèn)定為幫助犯。本案中，A的遞水行為為B的盜竊提供了物理原因力，故應(yīng)認(rèn)定為幫助犯。
4、A邀請B為自己的入戶盜竊實施望風(fēng)行為。B在望風(fēng)過程中，由于懼怕承擔(dān)刑事責(zé)任而默默離開，但A對此并不知情。后A盜竊了數(shù)額較大的財物。
問：B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】B成立盜竊罪既遂。只有當(dāng)共犯人自動消除了自己的行為與結(jié)果之間的因果性，才能成立犯罪中止。根據(jù)命題人的觀點，盜竊罪中的望風(fēng)者（共犯）即便是默默離開現(xiàn)場，但其之前的望風(fēng)行為依然對正犯的盜竊結(jié)果具有物理與心理的原因力，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪既遂。當(dāng)然，望風(fēng)者B的離開對其自身而言是一個十分重要的酌定從寬量刑情節(jié)。
5、A邀請B為自己的入戶盜竊實施望風(fēng)行為。在A入戶物色財物過程中，B打電話告訴A：我不幫你了，你自己搞定。A說：慫包，隨便。A繼續(xù)實施盜竊，并盜竊了數(shù)額較大的財物。
問：B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】B成立盜竊罪中止。從理論上說，在正犯著手后，教唆者與幫助者至少要負(fù)未遂犯的刑事責(zé)任。但是，教唆行為與幫助行為雖然與正犯的犯罪未遂具有因果性，但如果在正犯著手后消除了其行為對既遂結(jié)果可能具有的因果影響力，即使正犯既遂，教唆犯與幫助犯也可能成立未遂犯或中止犯。本案即屬這種情況，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪中止。
6、某日，A男一路尾隨B女，見B女進(jìn)入女廁所之后，A男也溜進(jìn)女廁所并對B女實施了奸淫行為（當(dāng)時廁所無任何其他女性）。在此期間，A、B的聲音都很大，惹來了很多好事的社會青年在廁所外旁聽并議論紛紛。
問：A男的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A男的行為成立強奸罪，且系當(dāng)眾強奸，應(yīng)加重處罰。當(dāng)眾強奸婦女，是強奸罪的加重處罰情形。根據(jù)命題人的個人觀點，只要在不特定或者眾人能夠看到、感覺到的公共場所強奸婦女，就屬于在公共場所當(dāng)眾強奸婦女，應(yīng)加重處罰。
7、15周歲的A綁架B后，使用暴力致使B死亡，但A既沒有殺人故意，
也沒有傷害故意。
問：A的行為該如何定性？為什么?
【參考答案】A的行為成立故意殺人罪。綁架罪與非法拘禁罪不是對立關(guān)系，雖然不能將非法拘禁評價為綁架，但可以將綁架評價為非法拘禁。根據(jù)刑法第238條的規(guī)定，既然非法拘禁使用暴力致人死亡的，應(yīng)以故意殺人罪論處（此系轉(zhuǎn)化犯），根據(jù)舉輕以明重的當(dāng)然解釋，對本案中的A就更應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪論處。
8、A市某國有公司負(fù)責(zé)采購的甲經(jīng)常向B市乙的民營企業(yè)采購一種機(jī)床上的刀片。一般甲采購的模式是國有公司先收到民營企業(yè)的刀片以后，才將款項打到民營企業(yè)的銀行賬戶。后來，甲乙兩人串通，由甲所在的國有公司申請將6個刀片報廢（其實這些刀片是好的），領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)報廢購買新的刀片后，甲便讓所在的國有企業(yè)向乙的民營企業(yè)發(fā)出訂購16萬元的6個刀片的訂單，但乙的企業(yè)不發(fā)貨，甲所在的國有公司仍照常付款，事成之后，甲乙平分該筆貨款。乙按照二人的合謀，向甲所在的國有公司虛假發(fā)送6個刀片，甲在形式上簽收了該6個刀片。此后，乙提前從自己的企業(yè)賬戶上匯了8萬元給甲。但是，在甲所在的國有公司將16萬元打入乙的企業(yè)賬戶前，因有人檢舉而案發(fā)。
問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】甲、乙的行為構(gòu)成貪污罪，系犯罪未遂，共同犯罪。本題后來經(jīng)改編，成為2014年卷四的刑法案例分析題，具體解析，請參見該題。只是提示一點：緊跟命題人的觀點，多做命題人的試題，是何等的重要。加油！
9、B在給某公立小學(xué)施工后，校方欠B工程款12萬元。B多次催要未果。校長A從學(xué)校提出12萬元后，故意對B說：有人想出8萬元買你的這筆債。B意識到校長A只愿意出8萬元，迫于資金緊張，就同意只收8萬元。隨后，校長A將4萬元差價據(jù)為己有。
問：校長A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】受賄罪。本案中的4萬元，實際上是校長A通過一種巧妙的索賄方式，迫使B放棄的。換言之，這4萬元原本應(yīng)是公立小學(xué)支付給B的財物，但B迫于無奈被A索要走的。索賄的行為，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。
10、B在給某公立小學(xué)施工后，校方欠B工程款12萬元。B多次催要未果。校長A故意對B說：有人想出8萬元買你的這筆債。B意識到校長A只愿意出8萬元，迫于資金緊張，就同意只收8萬元工程款。但校長A從學(xué)校提出了12萬元，只給了B8萬元，將剩余的4萬元據(jù)為己有。
問：校長A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】貪污罪。既然校長A以其校長身份與B談好了只付8萬元工程款，那么，其所在公立小學(xué)就只支付8萬元即可，剩余的4萬元仍然歸學(xué)校占有，系學(xué)校的公共財產(chǎn)。故校長A將該4萬元占為己有的行為成立貪污罪。
11、某日，A來到好友B家，看見B家客廳中有一塊金表，就故意說：這金表是銅制的，根本不值幾個錢，送給我算啦！B當(dāng)時正在廁所刷馬桶，順口說了一句：那就給你吧。但A根本沒聽清B的這句話，就徑直把這塊金表裝進(jìn)了自己的口袋后離開。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。本案中，A客觀上實施的是詐騙行為，但其主觀上以為自己實施的是盜竊行為。命題人認(rèn)為，盜竊罪的故意不需要認(rèn)識到被害人處分財物的行為。因此，A成立盜竊罪。
12、A在一個月內(nèi)在某大型商場已經(jīng)實施了二次扒竊行為，但A系愛健忘的人，認(rèn)為自己只實施了一次扒竊。后來A又在一周后在該商場實施了一次扒竊行為。經(jīng)查，三次扒竊的總額已經(jīng)達(dá)到1萬元以上。
問：A的行為是否屬于多次盜竊？為什么？
【參考答案】屬于多次盜竊。根據(jù)命題人的觀點，多次盜竊，是盜竊罪的客觀的超過要素。換言之，成立多次盜竊，只要求行為人具有“盜竊”的故意，即要求行為人在每次盜竊時都認(rèn)識到自己是在實施盜竊行為，但不要求行為人認(rèn)識到“多次”盜竊。據(jù)此，客觀上實施了多次盜竊行為，但主觀上沒有認(rèn)識到自己已經(jīng)多次盜竊了的事實的，依然屬于多次盜竊，進(jìn)而成立盜竊罪。
13、A租用了某房屋，準(zhǔn)備組織他人賣淫，B受A的指使從外地招募、運送了若干人員，但在被招募、運送的人員還沒有開始從事賣淫活動（A還沒有著手實行組織賣淫行為）時，A、B即被抓獲。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A成立組織賣淫罪（犯罪預(yù)備）、B成立協(xié)助組織賣淫罪（犯罪既遂）。為組織賣淫的人招募、運送人員的行為，成立協(xié)助組織賣淫罪，以客觀上存在已經(jīng)組織、正在組織或者將要組織賣淫的人為前提。但由于協(xié)助組織賣淫罪不是侵犯個人法益的犯罪，而是侵犯社會法益的犯罪，又由于該罪是幫助犯的正犯化，故B的行為依然成立協(xié)助組織賣淫罪的既遂。A的行為雖然只是組織賣淫罪的預(yù)備行為，但同時也是協(xié)助組織賣淫罪的教唆犯。
14、根據(jù)刑法規(guī)定，濫用職權(quán)，造成個人財產(chǎn)直接損失10萬以上的，應(yīng)當(dāng)追訴。玩忽職守，造成個人財產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失15萬以上的，應(yīng)當(dāng)追訴。局長A，一次濫用職權(quán)，造成個人財產(chǎn)直接損失8萬元，一次玩忽職守，造成個人財產(chǎn)直接損失12萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A的行為成立玩忽職守罪，其造成的直接經(jīng)濟(jì)損失是20萬元。玩忽職守罪是過失犯罪，濫用職權(quán)罪是與之相對應(yīng)的故意犯罪。由于故意與過失是位階關(guān)系而非對立關(guān)系，亦即，可以將故意評價為過失，而不能將過失評價為故意。故本案中的甲的行為可以被評價為玩忽職守罪，其經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額為20萬元。
15、甲是乙家保姆，某日甲趁乙全家外出旅游，就將乙的戶口本、房產(chǎn)證等偷了出來。甲以乙委托自己出售房屋為名，將乙的住宅賣給了丙。丙信以為真，購買了該房屋但沒有馬上搬進(jìn)去住。幾個月后，當(dāng)丙要搬進(jìn)去時，發(fā)現(xiàn)乙一家人住在里面，遂案發(fā)。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪與盜竊罪，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先，甲隱瞞事實，將乙的房屋賣給了不知情的丙，成立詐騙罪，詐騙的對象是丙提供的賣房款。其次，甲背著乙將房屋賣給丙的行為，成立盜竊罪，盜竊的對象是房屋的財產(chǎn)性利益。命題人認(rèn)為，不動產(chǎn)以及與不動產(chǎn)相關(guān)的財產(chǎn)性利益，都可以成為盜竊罪的對象。
16、甲是乙家保姆，某日甲趁乙全家外出旅游，就將乙的戶口本、房產(chǎn)證等偷了出來。甲以乙委托自己出售房屋為名，將乙的住宅賣給了丙。丙信以為真，購買了該房屋并馬上搬進(jìn)去居住。幾個月后，乙回來，發(fā)現(xiàn)自己的房屋已經(jīng)被丙居住，遂案發(fā)。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪與盜竊罪，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先，甲隱瞞事實，將乙的房屋賣給了不知情的丙，成立詐騙罪，詐騙的對象是丙提供的買房款。其次，甲背著乙將房屋賣給丙的行為，成立盜竊罪，盜竊的對象是乙的住宅本身?？傊瑢讘?yīng)以詐騙罪和盜竊罪實行數(shù)罪并罰。
17、甲是乙家保姆，某日甲趁乙全家外出旅游，就將乙的房子出租給了不知情的丙，丙為此支付了1萬余元的租金。幾個月后，乙旅游回來，發(fā)現(xiàn)丙一
家人住在自己的房子內(nèi)，遂案發(fā)。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】非法侵入住宅罪的間接正犯。首先，甲的行為不構(gòu)成盜竊罪。甲雖然將房屋出租給了丙，但乙對房屋享有所有權(quán)，甲的所有權(quán)、占有權(quán)均未受到侵害。其次，丙住在乙房屋之內(nèi)的行為不可避免地會侵入乙的住宅，但丙又是不知情的第三人，故甲成立非法侵入住宅罪的間接正犯。
18、某國有事業(yè)單位處長甲去外地出差回京后，在報銷時，將原本1千元的住宿費改成了1萬元，并成功地從本單位財務(wù)部門那里報銷了1萬元費用。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】甲的行為成立詐騙罪，而非貪污罪。甲的出差行為已經(jīng)結(jié)束，報銷時不涉及什么職務(wù)內(nèi)容，換言之，報銷住宿費與自己的職務(wù)是沒有多大關(guān)系的，所以，直接認(rèn)定為詐騙罪即可，而非利用職務(wù)之便的貪污罪。命題人認(rèn)為，在解釋刑法相關(guān)法條時，可以將那些沒有明顯利用職務(wù)之便而實施的盜竊行為或詐騙行為認(rèn)定為相應(yīng)的財產(chǎn)性犯罪。
19、甲是某私營公司采購主管，只要該公司的總經(jīng)理不在，甲就要負(fù)責(zé)公司的日常事務(wù)。某月，總經(jīng)理要出差，便將公司倉庫的鑰匙交給了甲，要求甲負(fù)責(zé)倉庫內(nèi)貨物的日常管理。在此期間，甲給倉庫保安放了一天的假，并在夜間溜進(jìn)倉庫搬走了價值40余萬元的財物。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。認(rèn)定甲的行為的關(guān)鍵有二：（1）甲在總經(jīng)理出差期間是否占有倉庫內(nèi)的財物；（2）甲獲取這些財物時是否利用了職務(wù)之便。就本案而言，首先，公司倉庫內(nèi)的財物在總經(jīng)理出差期間依然由總經(jīng)理占有，甲只是總經(jīng)理的輔助占有人而已。其次，甲是在員工下班之后溜進(jìn)倉庫搬走財物的，該行為與甲的職務(wù)之間沒有任何關(guān)系。據(jù)此，甲的行為成立盜竊罪，而非職務(wù)侵占罪。
20、甲盜竊了乙的記名債權(quán)憑證后，由于不能利用該記名的債權(quán)憑證去實現(xiàn)債權(quán)，就撕碎了該債權(quán)憑證。失主乙因為無法掛失其丟失的記名債權(quán)憑證而造成了5萬元債權(quán)的損失。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。本題的關(guān)鍵是甲盜竊乙的記名債權(quán)行為本身就侵害了乙的債權(quán)，還是盜竊之后的毀壞行為才侵害的乙的債權(quán)。本案中，在被害人乙不能將自己的記名債權(quán)憑證掛失的情況下，甲盜竊該記名債權(quán)憑證的行為本身，就
已經(jīng)侵害了乙的債權(quán)，故甲的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額是該債權(quán)憑證記載的債權(quán)數(shù)額。
21、甲搭乘乙駕駛的黑車前往某地，到達(dá)后，甲認(rèn)為乙的要價太高，商談許久，乙不肯讓步。甲為了能降低車費，就冒充自己是城管，并給自己所謂的城管同事打電話，聲稱自己乘坐黑車被宰，讓同事速來現(xiàn)場處理。乙聽后欲拔鑰匙倉皇而逃，甲用力摁住了車鑰匙，乙棄車而逃。乙走后，甲將車占為己有。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。本案的關(guān)鍵是乙在棄車而逃后，該汽車歸誰占有。如果轉(zhuǎn)由甲占有，則甲成立侵占罪。如果依然由乙占有，則甲成立盜竊罪。對車輛的占有，不能簡單地以誰在車上、鑰匙在哪里為依據(jù)來進(jìn)行簡單地認(rèn)定。本案中，乙雖棄車而逃，但根據(jù)社會的一般觀念，乙依然占有自己的汽車，所以甲成立盜竊罪。另外，冒充城管人員的行為違法性特別輕微，無須評價為招搖撞騙罪。
22、甲與乙在KTV唱歌時發(fā)生了沖突，當(dāng)時，乙有三個朋友在場，甲孤身一人不敢輕舉妄動。甲遂從KTV退出，叫上A、B、C三人返回KTV包房找乙尋仇。A先去停車，將自己帶來的一把尖刀給了甲。甲和B、C三人一起進(jìn)了KTV包房，并與乙打了起來。甲并未使用A提供的尖刀，而是隨手用一個啤酒瓶打了乙的頭部。雖然乙沒有被啤酒瓶砸傷，但啤酒瓶碎片濺到了躺在一旁沙發(fā)的乙的一名朋友身上，導(dǎo)致這名朋友受了輕傷。B拿起A給的尖刀朝乙捅去，致乙重傷。整個過程中，C一直站在包房的角落，既沒有說話也沒有動手。等A停好車到達(dá)現(xiàn)場以后，打斗已經(jīng)結(jié)束。
問：本案該如何處理？為什么？
【參考答案】首先，甲既要為輕傷結(jié)果（打擊錯誤）負(fù)責(zé)，也要為B重傷乙的結(jié)果負(fù)責(zé)。其次，A為甲的輕傷結(jié)果和B重傷乙的結(jié)果提供了物理原因力，成立故意傷害罪的幫助犯。最后，C為甲的輕傷結(jié)果和B重傷乙的結(jié)果提供了心理原因力，成立故意傷害罪的幫助犯。
23、乙調(diào)戲了甲的女兒，甲遂帶著女兒和自己的兩個兒子丙丁去找乙算賬。甲對自己的女兒和兒子丙、丁說：一定要狠狠教訓(xùn)一下那個臭小子。到了乙的院落后，甲的女兒和兩個兒子徑直走進(jìn)了乙的房間，但甲并未進(jìn)屋，一直在院內(nèi)。丙、丁進(jìn)屋后，二話不說就用攜帶的木棍和鋼管暴打乙頭部，甲的女兒看自己的倆哥哥下手太狠，就在一旁說：不要再打了，會出人命的。但丙、丁二人根本不聽，很快就將乙打死。甲在院內(nèi)聽到了里面的打斗聲，但并未進(jìn)屋制
止，也沒有說任何話。
問：本案該如何處理？為什么？
【參考答案】首先，乙、丙成立故意殺人罪共同犯罪。其次，甲和甲的女兒，都對乙、丙的行為具有心理上的幫助，系幫助犯。但甲和甲的女兒只是故意傷害罪的幫助犯，而非故意殺人罪的幫助犯。總之，四人在故意傷害罪范圍內(nèi)成立共犯，且均需對乙的死亡結(jié)果負(fù)責(zé)，但乙、丙最終的罪名是故意殺人罪。
24、某工商局局長甲，礙于情面一直不好意思直接收受其下屬的財物，遂教唆沒有國家工作人員身份的妻子乙收受了財物，共計10萬余元。
問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】甲成立受賄罪的直接正犯，乙成立受賄罪的幫助犯。命題人認(rèn)為，對受賄罪的行為方式“收受”，應(yīng)做規(guī)范的擴(kuò)大理解，不能認(rèn)為只有國家工作人員上去接錢的物理動作，才能被評價為“收受”。本案中，丈夫甲作為國家工作人員，無論他讓誰去幫他收錢，都體現(xiàn)了其自身的職務(wù)與財物的交換性，可直接將這種行為評價為受賄罪中的“收受”。
25、某公務(wù)員甲離婚后，一直對前妻乙懷恨在心。某日，甲以一名普通民眾的身份誣陷乙有盜竊的犯罪事實，并親自前往公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了告發(fā)，但并未表明自己的公務(wù)員身份。本案中，甲的行為成立誣告陷害罪，當(dāng)無疑問。
問：對甲是否需要從重處罰？為什么？
【參考答案】不需要?！缎谭ā返?43條第2款規(guī)定：國家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪（誣告陷害罪）的，從重處罰。這里的“國家機(jī)關(guān)工作人員”，系違法身份，而非責(zé)任身份。因為當(dāng)國家機(jī)關(guān)工作人員去誣告陷害他人時，公檢法機(jī)關(guān)肯定會更加重視國家機(jī)關(guān)工作人員的指控，因此被誣告的人被追究的可能性也就越大。本案中的甲并未利用自己的身份來加大其誣告陷害的行為對法益的侵害性，故只須一般處罰即可，無須從重處罰。
26、某農(nóng)民甲離婚后，一直對前妻乙懷恨在心。某日，甲謊稱自己是公務(wù)員，誣陷乙有盜竊的犯罪事實，并向公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了告發(fā)。本案中，甲的行為成立誣告陷害罪，當(dāng)無疑問。
問：對甲是否需要從重處罰？為什么？
【參考答案】不需要。只有在國家機(jī)關(guān)工作人員利用了自己的職務(wù)的情況下，被害人才更容易被誣告陷害。本案中，甲雖然謊稱自己是國家機(jī)關(guān)工作人員，但其根本就無法利用自己的職務(wù)身份，無法實現(xiàn)更大的法益侵害性，故只須一般處
罰即可，無須從重處罰。
27、甲欲殺死乙，遂教唆乙去搶劫丙。與此同時，甲私下告訴丙：“有人要搶劫你，你做好防范準(zhǔn)備”。果然，乙在搶劫丙時，被丙的正當(dāng)防衛(wèi)行為殺死。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲的行為成立搶劫罪的教唆犯，死者本人乙成立搶劫罪的正犯。乙搶劫時被丙殺死了的結(jié)果，是正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)果，不能歸責(zé)于任何人。除非甲完全支配了整個事態(tài)的發(fā)展進(jìn)程，才能認(rèn)定甲是故意殺人罪的間接正犯。
28、甲明知丙身上佩戴了槍支，依然教唆乙拿著菜刀去搶劫丙。果然，乙在持刀搶劫過程中，被丙一槍打死。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲成立搶劫罪的教唆犯。丙一槍打死乙的行為，是正當(dāng)防衛(wèi)的行為。甲只對自己教唆乙所犯的搶劫罪負(fù)責(zé)。至于乙的死亡，則是丙正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)果，無人需要對這一死亡結(jié)果負(fù)責(zé)。
29、甲得知乙要入戶盜竊，就借給了乙一把萬能鑰匙。乙到達(dá)現(xiàn)場后使用甲提供的鑰匙，但打不開門。于是，乙臨時找了一根鐵絲，順利地實施了入戶盜竊的行為，數(shù)額達(dá)1萬余元。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】乙成立盜竊罪既遂（實行犯），甲成立盜竊罪未遂（幫助犯）。甲的幫助行為與乙之前的著手行為具有因果性。但是，在乙發(fā)現(xiàn)鑰匙不管用進(jìn)而用鐵絲入戶盜竊時，甲的幫助行為就沒有再起作用了，因而沒有因果性。
30、甲用手槍對準(zhǔn)其仇人乙頭部，馬上欲扣動扳機(jī)。這時，警察在80米之外大喊：住手！甲聽到警察的喊話倉皇逃走。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲成立故意殺人罪未遂。命題人認(rèn)為，判斷甲的行為成立故意殺人罪未遂還是故意殺人罪中止，不能忽視了甲當(dāng)時所處的具體客觀環(huán)境。如果當(dāng)時警察就在現(xiàn)場，甲自然是要逃走的，這自然是故意殺人罪未遂。但本案與這種情況的特殊預(yù)防的必要性幾乎一樣大，故不能認(rèn)定為犯罪中止。再者，如果認(rèn)定為中止，對甲應(yīng)免除處罰，這不盡合理。
31、甲男意欲強奸乙女，乙女急忙說：你如果強奸我，我就自殺！甲害怕
事情鬧大，遂放棄了強奸行為。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲成立強奸罪中止。對本案中的甲，完全可以認(rèn)為是出于擔(dān)心被害婦女自殺身亡才中止了自己的犯罪行為，具有主動性。但如果被害人乙說自己有艾滋病，甲便放棄強奸的，則甲成立強奸罪未遂。
32、甲殺乙后，自認(rèn)為乙傷勢并不重，但還是決定送乙就醫(yī)。甲在路人丙的幫助之下，將乙送往醫(yī)院，乙得以保命。事實上，乙當(dāng)時的傷勢非常嚴(yán)重，若非丙開車將乙送往醫(yī)院，乙將必死無疑。
問：甲的行為是否成立犯罪中止？為什么？
【參考答案】甲成立故意殺人罪中止。在中止的有效性問題上，不應(yīng)過分強調(diào)行為人的中止行為與結(jié)果的不發(fā)生之間的因果關(guān)系。換言之，只要行為人為防止結(jié)果的發(fā)生做出了真摯的努力，而且具有客觀的有效性，就應(yīng)認(rèn)定為中止犯。
33、甲、乙是獄友。刑滿釋放的一個下午，甲給乙發(fā)短信：今天是七夕，某大街肯定有喝醉了的女人，咱倆騙個人來“搞”一下。乙回復(fù)：沒問題。實際上，甲的“搞”的意思是強奸，而乙理解為搶劫了。二人溜達(dá)到某大街后，看到丙女大醉，就駕車將丙女劫持到了濱湖公園。進(jìn)入公園后，甲將丙女拉到密林深處，丙女大叫，甲就對乙大喊：快去拿刀！乙知道自己與甲其實并沒有帶刀出來，這句話其實是嚇唬丙女的，就沒吱聲，只是站在原地未動。在甲強奸丙女過程中，甲讓乙去翻丙的包，乙照辦，從丙的包中翻出了一部手機(jī)和6千元現(xiàn)金。在甲實施完強奸行為之后，甲乙攜物逃跑，后二人平分這筆贓物。
問：甲、乙二人的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】搶劫罪與強奸罪，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人成立搶劫罪的共犯。其次，甲、乙二人將丙女從某大街拉到公園的偏僻角落，客觀上，這使得丙女遭受強奸的危險性大為增加。故完全可以認(rèn)為乙的先行行為使丙女處于被強奸的危險狀態(tài)，所以，在甲強奸丙女過程中，乙具有阻止甲強奸的義務(wù)，但乙沒有阻止甲的強奸行為，故成立強奸罪的共犯（不作為）。總之，甲、乙成立搶劫罪與強奸罪的共犯，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。
34、甲、乙二男在某大街閑逛時，遇見丙女，遂上前搭訕，三人很快聊得火熱。丙女想搭乘甲男駕駛的順風(fēng)車回家，甲同意，乙也一同乘車。車開到某偏僻路段之后，甲要殺死丙女。乙在車?yán)镆谎圆话l(fā)，并目睹了甲殺死丙女的全過程。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？
【參考答案】甲成立故意殺人罪，乙無罪。乙只是乘車人，其并未將丙女置于生命危險的狀態(tài)，換言之，乙并沒有實施使丙女陷入危險狀態(tài)的先行行為。故乙無救助丙女的義務(wù)。本題如果改成乙要殺死丙女，則甲具有救助丙女的義務(wù)，否則將成立不作為的故意殺人罪。
35、甲、乙二人是好朋友。某日，甲向乙借刀，乙就把自家的菜刀借給了甲。實際上，甲借刀是要去殺人，但乙對此毫不知情。幾日后，甲將被害人砍成重傷后離開現(xiàn)場，恰巧乙路過，目睹了這一幕，發(fā)現(xiàn)甲正是用自己的那把刀砍人的。在被害人生命垂危之際，乙未施救，后被害人死亡。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲成立故意殺人罪，乙無罪。乙出借菜刀的行為并不具有法益侵害的危險性，不能成為引起作為義務(wù)的先行行為。結(jié)果無價值論認(rèn)為，只有能夠產(chǎn)生具體危險的行為，才能認(rèn)定為先行行為，進(jìn)而具有阻止的法定義務(wù)。據(jù)此，乙無救助被害人的義務(wù)，無罪。
36、甲、乙二人共謀入戶搶劫。在搶劫過程中，甲下手非常重，被害人身受重傷。甲、乙二人旋即離開現(xiàn)場。一會兒，甲提議返回現(xiàn)場，將被害人殺死，以除后患。甲在動手殺人時，乙站在旁邊，說了一句“算了吧”，再無任何阻止的舉動。被害人被甲殺死。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】搶劫罪（致人重傷）與故意殺人罪，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人成立搶劫罪（致人重傷）的共犯。其次，由于乙之前參與了使被害人陷入不能反抗境地的行為，所以具有阻止甲殺害被害人的義務(wù)。雖然乙說了一句“算了吧”，但不能認(rèn)定為乙已經(jīng)履行了救助被害人的義務(wù)，該行為系不作為的故意殺人罪（幫助犯）。綜上，甲、乙成立搶劫罪（致人重傷）與故意殺人罪的共犯，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。
37、甲的妻子和丁長期通奸，甲非常氣憤。某日，甲、乙與丙女約定：由丙女將丁約到某賓館索要通奸費，并重申不能動手。丙女照辦，丁趕到賓館后，甲、乙向丁索要1萬元現(xiàn)金。丁不同意，甲、乙二人就對丁拳打腳踢。丙擔(dān)心將丁打傷，就阻止甲、乙的打人行為，但因力氣太小而未能阻止成功。最終，丁被迫駕車載著甲、乙、丙三人回到自己家中，取出1萬元現(xiàn)金給了上述三人。
問：甲、乙、丙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲、乙成立搶劫罪的共犯，丙成立敲詐勒索罪（預(yù)備）的幫助犯和搶劫罪（不作為）的幫助犯。首先，甲乙丙三人具有敲詐勒索的故意，但甲乙二人實施了搶劫罪。在甲乙二人實施毆打過程中，丙具有阻止的義務(wù)。畢竟，丁是被丙約到賓館的。換言之，丁之所以會陷入危險境地，是由丙的敲詐勒索（預(yù)備）行為所致，那么丙就具有救助丁的義務(wù)。
38、甲、乙共謀入戶盜竊。甲負(fù)責(zé)望風(fēng)，乙負(fù)責(zé)入戶行竊。乙入戶后不久，里面就傳來了打斗的聲音。甲意識到了乙在搶劫，而不再是盜竊了，但仍繼續(xù)在外面為乙望風(fēng)。后甲、乙將財物均分。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲、乙成立搶劫罪（入戶搶劫）的共犯。甲的望風(fēng)行為客觀上幫助了乙的搶劫行為的順利實施。同時，甲已經(jīng)意識到了自己繼續(xù)望風(fēng)的行為會對乙的入戶搶劫起到幫助作用。所以，甲是以作為的方式與乙構(gòu)成搶劫罪的共犯。
39、妻子乙將情人丙約到公園的僻靜之處約會，丈夫甲一路尾隨妻子乙，并在二人的約會現(xiàn)場狠狠毆打丙，致丙重傷。在此過程中，妻子乙一言不發(fā)。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲成立故意傷害罪（致人重傷），乙無罪。妻子乙約會情人丙的行為，并未使被害人丙產(chǎn)生重傷的具體危險，故約會行為不能評價為引起作為義務(wù)的先行行為。換言之，妻子乙并無阻止丈夫甲實施故意傷害的義務(wù)，無罪。
40、甲是一開鎖公司的員工，乙是甲的好朋友。某日，乙謊稱自己家的房門反鎖了，讓甲借給他一把萬能鑰匙。過了幾天后，甲恰巧目睹了乙正在用自己的萬能鑰匙盜竊，但甲并未制止乙的盜竊行為，最終乙盜竊了數(shù)萬元財物。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】乙成立盜竊罪，甲無罪。甲之前出借萬能鑰匙的行為，并沒有產(chǎn)生侵害財產(chǎn)法益的具體危險。所以，出借行為不是引起作為義務(wù)的先行行為，故甲無阻止乙盜竊的義務(wù)，無罪。
41、甲用刀殺乙，剛剛割開了一個小口子，就心生憐憫，心想還是算了吧，沒有進(jìn)一步殺乙就走了。沒想到乙是血友病患者，血流不止而死亡。
問：甲是否成立犯罪中止？為什么？
【參考答案】故意殺人罪，犯罪既遂，而非犯罪中止。犯罪中止的成立，必須具備有效性。這里的有效性，是客觀真正的有效性，這是一個客觀的規(guī)范判斷，
不能完全以行為人的主觀認(rèn)識為依據(jù)。本案中，甲的行為成立故意殺人罪既遂，系狹義的因果關(guān)系錯誤。
42、甲欲殺乙，遂潛入乙家，將防盜門反鎖并將燃?xì)忾y門打開，欲熏死乙。乙被嗆得非常痛苦，甲心生憐憫，欲送乙就醫(yī)，但發(fā)現(xiàn)為時已晚，唯有破門而出。甲便將乙家價值6000元的防盜門砸壞，乙終于得救。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】故意殺人罪（犯罪中止）與故意毀壞財物罪，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先，甲成立故意殺人罪中止，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。其次，為排除乙被熏死這一危險，甲所實施的故意毀壞財物的行為，不是緊急避險，畢竟，該危險是由甲先前的殺人行為所致，故應(yīng)認(rèn)定為故意毀壞財物罪。
43、五歲女孩乙經(jīng)常到鄰居甲家找甲的女兒丙一起玩。某日，乙又來到甲家找丙玩，甲當(dāng)時正一人穿著短褲在家看電視。乙見丙不在家，遂掏出甲的生殖器來玩弄，甲沒有實施任何動作，但也沒有制止。幾分鐘后，乙的父親喊乙回家吃飯，發(fā)現(xiàn)了這一幕。
問：對甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲成立不作為的猥褻兒童罪。關(guān)于不作為義務(wù)的來源，命題人的觀點是實質(zhì)的法義務(wù)來源，包括對危險物的監(jiān)管義務(wù)、對無助的法益的保護(hù)義務(wù)、對自己支配領(lǐng)域內(nèi)的危險的阻止義務(wù)。本案中，雖然乙主動實施了猥褻行為，但其畢竟是幼女，故可認(rèn)定其法益處于脆弱狀態(tài)。而且，這種脆弱狀態(tài)發(fā)生在甲支配的領(lǐng)域，且發(fā)生在自己身體上，故甲具有制止幼女乙猥褻自己的義務(wù)。
44、甲為索回30萬元賭債，遂到乙家將乙劫持，并騎摩托車欲將乙?guī)е两纪獾囊坏叵率摇Ｔ隍T車過程中，甲惡狠狠地對乙說：只要你還錢，啥事兒都好辦！乙?guī)状吻蠹淄＼嚕拙焕聿?。乙為了逃脫，遂直接從高速行駛的摩托車后座上跳了下來，結(jié)果當(dāng)場死亡。
問：對甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲的行為成立非法拘禁，但不能成立非法拘禁致人死亡。首先，甲的行為系非法拘禁，當(dāng)無疑問。其次，能否將被害人乙從摩托車跳下去導(dǎo)致死亡的結(jié)果歸屬于犯罪人甲的非法拘禁行為，要綜合考慮跳下去的地面情況、行為人要載被害人去的地方、不跳車會遇到什么樣的危險等因素進(jìn)行判斷。本案中，甲只是想讓乙還錢，并無傷害、殺害乙的故意。乙的跳車是異常的介入因素，故其死亡結(jié)果應(yīng)由其自身承擔(dān)。
45、甲將仇人乙關(guān)押，二天后，甲來看看乙是否已服軟。不料乙對甲破口大罵，甲操起一根鐵棍直接將乙打死。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】甲的行為成立非法拘禁罪與故意殺人罪的數(shù)罪并罰。命題人認(rèn)為，《刑法》第238條第2款的“使用暴力，致人死亡”，系法律擬制，它指的是為了制服被害人的反抗，進(jìn)而實施了暴力，并過失導(dǎo)致了被害人的死亡。如果是使用暴力故意殺害、傷害被害人的，則應(yīng)以非法拘禁罪與故意傷害罪或故意殺人罪實行數(shù)罪并罰。
46、村民甲和乙在河邊賣鴨蛋，忽聞河對岸有人喊抓賊，同時看到竊賊丙從河對面涉水而來。甲隨手拿起木棍向丙打去，丙內(nèi)心害怕，就掏出偷來的1萬元錢，表示只要不再打自己這錢就可以給甲、乙二人。乙接過這1萬元，并與甲強行對丙進(jìn)行搜身，又搜出了1000元。丙說這1000元是自己的，但甲、乙二人置之不理。丙躲起來之后，河對岸追趕丙的群眾問甲、乙二人是否見到了小偷丙，甲、乙謊稱丙已朝西逃走，實際上丙是朝東逃走的。后甲、乙二人將這1.1萬元平分。
問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】搶劫罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪，數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人從丙身上劫走1千元的行為，成立搶劫罪，當(dāng)無疑問。其次，甲、乙二人將丙盜竊所得1萬元據(jù)為己有，成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪。最后，甲、乙二人向追趕丙的群眾謊稱丙已朝西逃走的行為，不成立包庇罪。包庇罪必須要向司法機(jī)關(guān)作證明，甲、乙二人的此行為不符合包庇罪的成立要件。
47、甲男與乙女是一對情侶。某日，乙女突然中彩票，得了300萬的大獎，遂將這300萬存在甲的銀行卡，二人商定日后用此錢購置婚房。但二人后來鬧翻，乙提出分手，并要將這300萬元存款取走。甲得知后將乙殺死，并從乙身上取走了3000余元的現(xiàn)金和手機(jī)等財物，還將乙女拋尸。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】搶劫罪一罪。首先，甲為了免除自己返還乙債務(wù)的目的而將乙殺死，成立搶劫罪（致人死亡），搶劫的對象是乙的財產(chǎn)性利益。其次，甲搶劫乙身上財物的行為，成立搶劫罪，搶劫的對象是被害人的財產(chǎn)?？傊?，對甲認(rèn)定為搶劫罪一罪即可，犯罪數(shù)額累計計算，但應(yīng)加重處罰。
48、甲為勒索財物而將乙扣押，并向乙的家人索要財物。在乙被控制之后、家人送錢之前，乙揚言要對甲進(jìn)行報復(fù)，甲惱羞成怒，遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意，急忙將乙送往醫(yī)院，乙得以保命，但遭受輕傷。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】普通綁架罪與故意殺人罪（未遂），應(yīng)實行數(shù)罪并罰。綁架后殺人未遂的，該如何處理，對此問題，存在三種方案：（1）綁架殺人未遂的，依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無期徒刑或者死刑”的規(guī)定，而且不適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。（2）綁架殺人未遂的，依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無期徒刑或者死刑”的規(guī)定，同時適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。（3）綁架殺人未遂的，認(rèn)定為普通綁架罪與故意殺人罪（未遂），實行數(shù)罪并罰。目前，命題人的觀點是第三種觀點。
49、甲為勒索財物而將乙扣押，并向乙的家人索要財物。在乙被控制之后、家人送錢之前，乙揚言要對甲進(jìn)行報復(fù)，甲惱羞成怒，遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意，急忙將乙送往醫(yī)院，乙得以保命，但遭受重傷。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】綁架罪一罪，犯罪既遂。同時，應(yīng)適用刑法第239條第2款“故意傷害被幫家人，致人重傷的，處無期徒刑或者死亡，并處沒收財產(chǎn)”的規(guī)定。命題人認(rèn)為，既然故意傷害綁架人致人重傷的，應(yīng)當(dāng)適用“處無期徒刑或者死刑”的法定刑，那么，故意殺人致人重傷的，就沒有理由不適用該法定刑。
50、甲在某高速公路附近經(jīng)營一家汽車修理店。為了有更多的客戶，甲就在高速公路路面上放置了一塊大石頭，希望來往車輛撞上該石頭后來自己的店修車。某晚，乙駕駛一輛重型卡車，由于未注意到該石頭，最終導(dǎo)致乙車內(nèi)的乘車人丙死亡，卡車翻車，損失慘重。
問：甲的行為該如何定位？為什么？
【參考答案】過失致人死亡罪與破壞交通設(shè)施罪的想象競合犯。首先，甲在放置石頭時應(yīng)當(dāng)預(yù)見該行為會發(fā)生他人傷亡的結(jié)果，對丙成立過失致人死亡罪。其次，對破壞交通設(shè)施罪中的“破壞”，不能做狹義的理解，將其限定為物理意義上的破壞。只要是影響了交通設(shè)施功能的行為，都可以被評價為這里的破壞行為。最后，甲實施了一行為，但觸犯了二罪名，系想象競合犯，應(yīng)擇一重罪論處。
51、甲窮困潦倒，遂將1萬元假幣通過ATM機(jī)存入了自己的賬戶。稍后，甲馬上換了一臺ATM機(jī)，從自己的賬戶里（該賬戶原本沒有余額）取出了5000
元真幣。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】使用假幣罪與盜竊罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將1萬元假幣存在ATM機(jī)的行為構(gòu)成使用假幣罪。其次，甲從另外一臺ATM機(jī)取款的行為，成立盜竊罪。命題人認(rèn)為，即使存入假幣就是為了取出真幣，這種牽連關(guān)系也不具有通常性，不應(yīng)認(rèn)定為牽連犯，不能擇一重，只能實行數(shù)罪并罰。
52、賣淫女乙將嫖客丙引至賣淫地點之后，甲趁著乙丙二人發(fā)生性關(guān)系之時，將丙錢包中的5千元現(xiàn)金拿走。為了讓丙不能及時發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金被盜的事實，甲將事先準(zhǔn)備好的5千元假幣放進(jìn)了丙的錢包。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪和使用假幣罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將丙錢包中5千元現(xiàn)金拿走的行為成立盜竊罪，當(dāng)無疑問。其次，甲將假幣放進(jìn)丙的錢包，丙很容易把這些假幣當(dāng)成真幣而使用出去，換言之，甲已經(jīng)將假幣置于流通領(lǐng)域，該行為成立使用假幣罪。甲先后實施了盜竊和使用假幣兩個行為，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。
53、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教訓(xùn)乙，遂蒙面用木棍對乙進(jìn)行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯，就說：我給你錢，你別打我了！說完，乙立刻就把自己的錢包扔給了甲。甲接到錢包，用手一捏，斷定錢包里有很多錢（事后證明，共1萬余元），遂停止毆打，拿著錢包離開。
問：甲的取財行為該如何定性？為什么？
【參考答案】侵占罪。本案中的甲原本沒有占有乙財物的目的，乙說完“我給你錢，你別打我了”這句話之后，立刻將錢給了甲，該財物應(yīng)認(rèn)定為非基于本人意愿而脫離占有的遺忘物，從而成立侵占罪。請注意：對侵占罪的對象的“遺忘物”，應(yīng)做擴(kuò)大解釋。
54、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教訓(xùn)乙，遂蒙面用木棍對乙進(jìn)行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯，就說：我給你錢，你別打我了！甲一聽，遂停下，并連續(xù)做了幾個數(shù)錢的姿勢。乙見狀，就將自己的錢包扔給了甲。甲接到錢包，用手一捏，斷定錢包里有很多錢（事后證明，共1萬余元），遂停止毆打，拿著錢包離開。
問：甲的取財行為該如何定性？為什么？
【參考答案】搶劫罪。本案中的甲原本沒有占有乙財物的目的，但當(dāng)乙說完“我給你錢，你別打我了”這句話之后，甲做了幾個數(shù)錢的姿勢，意思是“如果
你給我錢，我就不打你了，否則我還繼續(xù)打你”，此時，甲具有了占有乙財物的目的，從而成立搶劫罪。
55、某晚10點左右，甲以盜竊故意進(jìn)入乙家。乙聽到聲響就拿手電筒出來查看。甲發(fā)現(xiàn)乙后，就用事先準(zhǔn)備好的匕首將乙刺死，隨后進(jìn)入乙的臥室，乙的3歲兒子丙啼哭不止，甲遂將丙抓起來狠狠地摔在地上。甲見丙不再出聲，以為丙已死亡，遂取走了3千余元財物。事后證明，丙未死，但遭受了嚴(yán)重的傷害。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】搶劫罪和故意殺人罪（未遂），數(shù)罪并罰。首先，甲的盜竊行為并未結(jié)束，故不成立刑法第269條的轉(zhuǎn)化型搶劫（事后搶劫），只能成立刑法第263條的一般搶劫。其次，甲后面的殺人行為，系另起犯意，應(yīng)單獨評價為故意殺人罪（未遂），并與搶劫罪實行數(shù)罪并罰。
56、乙有兩套房子，一套自住，一套用來出租。乙將用來出租的房子裝修之后，配置了基本的居家生活用品，在網(wǎng)上發(fā)布出租信息。甲假裝成要租房的房客，騙乙?guī)淇捶俊Ｔ诙诉M(jìn)入乙的出租房之后，甲掏出事先準(zhǔn)備好的刀，逼迫乙交出隨身財物。
問：甲的行為是否屬于“入戶搶劫”？為什么？
【參考答案】不屬于。入戶搶劫是搶劫罪的加重處罰情節(jié)，命題人認(rèn)為，對“戶”應(yīng)做嚴(yán)格限定。只有生活設(shè)施但無人居住的住宅，是不能認(rèn)定為入戶搶劫的“戶”的。當(dāng)然，甲自己居住的那一套房屋，是可以認(rèn)定為“戶”的。
57、甲乙丙丁四人打算通過虛假賭博來騙A的錢。甲負(fù)責(zé)準(zhǔn)備監(jiān)控賭桌上的監(jiān)控器，乙負(fù)責(zé)制作有利于作弊的撲克牌，丙準(zhǔn)備了賭博時發(fā)信號的振動器等。在一切準(zhǔn)備就緒后，四人約A來到了某賓館的房間進(jìn)行賭博。甲乙丙三人負(fù)責(zé)與A在賭桌上賭博，丁負(fù)責(zé)在隔壁房間通過事先準(zhǔn)備好的監(jiān)控器監(jiān)控賭局，并通過事先準(zhǔn)備好的作弊器給甲乙丙三人發(fā)信號。最后，A在這場賭局中總共輸了360萬元。但由于A當(dāng)時沒有帶夠現(xiàn)金，故甲乙丙三人要求A寫下欠條。當(dāng)A將自己寫好了的欠條交給甲時，丙身上攜帶的作弊器掉了下來，A發(fā)現(xiàn)自己被騙以后，就上去搶自己交給甲的欠條，甲乙丙三人為了阻止A搶回欠條，就對A實施暴力。其間，乙用啤酒瓶將A砸暈之后，甲乙丙三人逃離了現(xiàn)場。當(dāng)賓館的服務(wù)員發(fā)現(xiàn)A之后，A已經(jīng)死亡。
問：本案該如何處理？為什么？
【參考答案】甲乙丙三人成立事后搶劫，丁成立詐騙罪。首先，甲乙丙丁四人約A賭博并設(shè)局讓A輸錢是詐騙行為，在A寫下欠條時，詐騙罪已經(jīng)既遂。其次，甲乙丙三人為了窩藏贓物，而對A實施暴力，系轉(zhuǎn)化型搶劫罪（搶劫致人死亡）。最后，丁沒有參與后來的暴力行為，故只成立詐騙罪既遂。
58、某明星到甲地開演唱會。A僅買了演唱會的站臺票（200元），卻偷偷溜進(jìn)了該場演唱會的貴賓席（貴賓票為1萬元）。A在貴賓席看完演唱會準(zhǔn)備離席時，工作人員B發(fā)現(xiàn)了A僅有站臺票，遂當(dāng)場要求A補票。A為了不補票，對B實施暴力，將B打成重傷。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A成立搶劫罪，系刑法第263條的一般搶劫，而非刑法第269條的事后搶劫。工作人員B要求A補票的行為，是在對A主張主辦方應(yīng)有的債權(quán)，A拒不補票是為了不履行債務(wù)。A為了逃避債務(wù)而對B使用暴力，是搶劫行為，搶劫的對象是主辦方的債權(quán)。對A直接認(rèn)定為搶劫罪即可，而非轉(zhuǎn)化型搶劫（事后搶劫）。
59、乙被逮捕后，其隨身攜帶的物品全部被公安機(jī)關(guān)扣押，但公安機(jī)關(guān)并未制作相應(yīng)的扣押清單。甲是該公安局的協(xié)警，負(fù)責(zé)看管乙及被扣押的財物。甲發(fā)現(xiàn)這些財物之中有一張銀行卡，就令乙說出該卡的密碼，然后到ATM提取了2萬元現(xiàn)金。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。首先，協(xié)警甲雖沒有編制，但也可被視為國家工作人員。其次，甲雖然負(fù)責(zé)看管乙，但并沒有要求乙說出銀行密碼的職權(quán)，所以其并未利用職務(wù)便利。再次，公安局只是扣押了乙的銀行卡，但并未占有卡內(nèi)的錢，因此，這2萬元并非是公安局占有的公共財物?？傊?，甲雖為國家工作人員，但不構(gòu)成貪污罪，只能構(gòu)成盜竊罪。
60、甲乙二人在負(fù)責(zé)給他人運送變壓器時，發(fā)現(xiàn)變壓器中有很多冷卻油，便想把這些冷卻油抽出來賣掉，但由于二人沒有電動油泵，故二人找到有電動油泵的丙。丙在知道詳情之后，給甲支付了2千元，然后將價值1萬元的冷卻油抽了出來，并重新將變壓器的螺絲等擰好。
問：甲、乙、丙三人的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪的共犯。本題的關(guān)鍵是變壓器內(nèi)的冷卻油歸誰占有。就本案而言，丙在用電動油泵抽油時，是需要擰開變壓器的螺絲才能將冷卻油抽出
來的，所以，變壓器內(nèi)的冷卻油屬于封堿物的內(nèi)容。對封堿物整體的占有成立侵占罪，對封堿物內(nèi)容的占有則成立盜竊罪。綜上，甲乙丙三人成立盜竊罪的共犯。
61、某清潔工B經(jīng)常會在打掃衛(wèi)生過程中撿到別人的身份證。A得知該情況后，便找到B，從B那里共計購買了1000余張別人遺失的身份證，后經(jīng)網(wǎng)絡(luò)將這些真實的身份證出售。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】根據(jù)修9，A、B的行為成立買賣身份證件罪，該罪是選擇性罪名，其全稱為偽造、變造、買賣身份證件罪。該罪的前身是偽造、變造居民身份證罪。而且，該罪是刑法第280條第1款規(guī)定的偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪的特別條款。買賣身份證件，是指有償轉(zhuǎn)讓或者有償取得身份證件。無論是出售還是購買身份證件，都構(gòu)成買賣身份證件罪。
62、A以盜竊身份證為目的，進(jìn)入B的家里，將B的身份證偷走。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪與盜竊國家機(jī)關(guān)證件罪的想象競合犯，應(yīng)擇一重罪處理。首先，身份證的經(jīng)濟(jì)價值雖然不大，但入戶盜竊身份證這一對主人具有重要使用價值的物件的，成立盜竊罪。其次，身份證是國家機(jī)關(guān)頒發(fā)的用以證明居民身份的有效證件，以身份證為對象實施盜竊行為，成立盜竊國家機(jī)關(guān)證件罪。A的一個行為觸犯了兩個不同的罪名，系想象競合犯。
63、A男與B女在城里打工時相識并相戀，后B女得知A男其實已有家室，便斷絕與A男的關(guān)系。A男多次尋找B女，都未果，便開始騷擾B女的家人，闖入B女的家里砸東西，甚至在除夕之夜將花圈放在了B女的家門口。B女的老父親忍無可忍，遂報警。
問：A男的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】立非法侵入住宅罪。尋釁滋事罪是擾亂社會公共秩序的犯罪，該罪的成立要求危害到公共場所秩序法益。但A男只是到B女家里砸東西，不符合尋釁滋事罪的上述特征，但該行為可以成立非法侵入住宅罪，畢竟，該罪是兜底性罪名。
64、甲買了5個老虎機(jī)，將這些老虎機(jī)分別設(shè)置在幾家小賣部。一開始，甲將老虎機(jī)的賠率設(shè)置得很高，很多玩家都因此贏了錢。待玩家越來越多時，甲就將老虎機(jī)的賠率調(diào)低。一年之內(nèi)，甲通過這種手段從這5臺老虎機(jī)上營利10萬余元。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】開設(shè)賭場罪和詐騙罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將老虎機(jī)（又稱“賭博機(jī)”）放置在商店供人賭博，成立開設(shè)賭場罪。其次，甲后來調(diào)低了賠率，可認(rèn)定為甲實施了詐騙罪中的隱瞞真相的行為，玩家對此事實并不知情，并進(jìn)而處分了財物，遭受了財產(chǎn)損失。甲的該行為成立詐騙罪，并與開設(shè)賭場罪實行數(shù)罪并罰。
65、甲在未辦理入住手續(xù)的情況下，溜進(jìn)某五星級酒店，用該酒店的電話向一拉菲紅酒經(jīng)銷商訂購了4瓶紅酒，價值4萬余元。經(jīng)銷商派員工乙和丙前去送酒。甲以送來的紅酒沒有包裝為由，要求乙回去拿包裝。乙走后，甲又對丙說：這些酒是1808房間的客人預(yù)訂的，我是這個酒店的工作人員，你先把這些酒放在吧臺，跟我一起去1808房間取款吧。丙信以為真，與甲一同乘坐電梯前往1808房間。但電梯剛到2樓時，甲假裝接到電話，說：我有急事要處理，你自己去取錢吧。丙再次信以為真，甲趁機(jī)返回吧臺，將這4瓶紅酒拿走。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪。首先，丙之所以會將紅酒放在吧臺，是因為他以為甲是該五星級酒店的工作人員。丙將4瓶紅酒放在吧臺后跟隨甲到1808房間取錢的行為，可以評價為丙已經(jīng)處分了這4瓶紅酒。其次，詐騙罪的受騙人處分財物之后，犯罪人不一定立刻就能獲得財物，可能會有時間間隔（對此，可參見2015/2/63之B項）。據(jù)此，甲成立詐騙罪。
66、甲、乙二人合謀將古玩商丙騙到某賓館的1808房間，進(jìn)行所謂的古玩交易。甲冒充買家，乙冒充古玩鑒定專家。丙如約到達(dá)1808房間并將古玩交給了甲，甲說：您提的價格沒問題，但我得到隔壁的1809房間去找個專家鑒定一下，如果是真的，我肯定買。丙同意。甲將該古玩交給丙后，丙拿著古玩逃走，甲隨后也以上廁所為由溜走。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】盜竊罪，系共同犯罪。本案中，甲與丙還沒有到要交貨付款的階段，他們之間的交易能否成功，還取決于古玩的真?zhèn)?。在這種情況下，古玩商丙將古玩交給甲的行為，并未現(xiàn)實地放棄對古玩的占有。換言之，丙依然占有該古玩。據(jù)此，甲、乙二人的行為成立盜竊罪，而非詐騙罪。
67、甲專挑銀行快要下班時讓快遞員送貨來。某日，快遞員乙將貨物送到
甲指定的寫字樓后，甲說：我的現(xiàn)金不夠了，你跟我一起去銀行取錢吧，你先把貨物放在這。乙遂與甲一同前往銀行取錢。但到了銀行后，發(fā)現(xiàn)銀行早已關(guān)門，甲便對乙說：你先去吃飯吧，我去隔壁的
ATM機(jī)取錢，到時給你送來。乙信以為真，甲趁機(jī)返回了寫字樓將該貨物取走，價值1萬余元。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪。當(dāng)乙將貨物送至甲指定的寫字樓之后，就可以認(rèn)定乙已經(jīng)處分了該貨物。甲實施了欺騙行為，讓乙放棄了該財物，從而成立詐騙罪。至于乙的受騙與甲取得該財物之間有時間間隔，則不影響詐騙罪的成立。
68、甲雇傭他人發(fā)放賣淫廣告小卡片，卡片上留著甲自己的電話號碼。在嫖客給甲打來電話后，甲再打電話聯(lián)系賣淫女，將嫖客的地點告知賣淫女。事后，甲會向賣淫女收取一定的費用。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】甲成立介紹賣淫罪，而非組織賣淫罪。組織賣淫罪的成立，雖然既不要求行為人提供特定場所，也不要求行為人通過暴力、脅迫等行為支配賣淫的人，但要求行為人必須真正管理、控制了賣淫者，而這也是“組織”與“介紹”的關(guān)鍵區(qū)別。本案中的甲沒有控制賣淫女，只能成立介紹賣淫罪，而非組織賣淫罪。
69、甲、乙二人到某城市出差，發(fā)現(xiàn)所住賓館竟然沒有嫖娼的小卡片。二人遂在晚上想出門找個地方嫖娼，但不知道什么地方有賣淫的。二人站在路邊，一會兒，過來一個老漢丙，甲、乙二人遂上前搭話，丙說：你們正北方250米處有一小紅理發(fā)店，那里的“貨”不錯。甲、乙二人遂前往，但二人在嫖娼過程中被抓。
問：丙的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】無罪。刑法只規(guī)定了介紹賣淫罪，并未規(guī)定介紹嫖娼罪。介紹嫖娼的行為，不是犯罪行為。
70、甲、乙二人吃飯時，乙說：附近有沒有好點的小妹？你幫我去看一下。于是，甲深夜到某網(wǎng)吧將一名17歲的女孩丙領(lǐng)到乙住的賓館房間，丙不愿意進(jìn)去，甲瞪眼說：今晚不把我兄弟乙陪好，有你好看的！丙進(jìn)入房間后，被乙強迫發(fā)生了性關(guān)系。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】強奸罪的幫助犯。強迫賣淫罪的成立，要求強迫被害人向不特
定多數(shù)人從事賣淫活動。如果以暴力、脅迫等手段要求特定的婦女與特定的男子發(fā)生性關(guān)系，則應(yīng)認(rèn)定為強奸罪的幫助犯或正犯。
71、甲是某國有房地產(chǎn)公司的總經(jīng)理。該國有公司在建的某套公寓樓竣工后，甲給公司交了10萬元定金，預(yù)訂了其中的一套公寓（正常的定金應(yīng)為100萬）。2年后，房價大漲，該公寓的價格從500萬漲到了1000萬元。該公司以1000萬元的價格將這套公寓出售以后，甲讓公司將其中的500萬元作為“損失費”補償給自己。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】貪污罪。甲以非常低的所謂定金將本公司的房產(chǎn)預(yù)訂下來，出售之后賺取差價，侵占了本應(yīng)由本公司所有的500萬元利潤。換言之，公司出售公寓所得的1000萬元本應(yīng)由公司所有，但甲將售價的一半占為己有，成立貪污罪。
72、A因犯詐騙罪被判處有期徒刑3年，因犯參加黑社會性質(zhì)組織罪被判處拘役3個月，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑3年。刑罰執(zhí)行完畢的第6年，A因犯為境外非法提供國家秘密罪被判處有期徒刑1年。
問：A是否成立特殊累犯？為什么？
【參考答案】不成立。或許有人認(rèn)為“如果A前罪犯黑社會性質(zhì)組織罪被判處拘役3個月，后罪犯為境外非法提供國家秘密罪被判處有期徒刑1年，這種情況肯定成立特殊累犯，那么，本案更應(yīng)成立特殊累犯”，但命題人認(rèn)為，由于A此前所犯的參加黑社會性質(zhì)組織罪所判的刑罰（拘役）沒有真正執(zhí)行，也并非被赦免，不符合“前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免”的條件，故A最終不成立特殊累犯。而且，對累犯從重處罰的根據(jù)，在于犯罪人無視刑罰體驗而再次犯罪，表明其再犯可能性較大。顯然，在行為人A沒有因?qū)嵤﹨⒓雍谏鐣再|(zhì)組織罪而受過刑罰體驗的情況下，將上述情形認(rèn)定為特殊累犯，缺乏實質(zhì)根據(jù)。
73、甲在自己經(jīng)常玩游戲的游戲廳安裝了一個遙控裝置，并通過該裝置獲取了該游戲廳的大量積分。甲利用該積分到游戲廳工作人員處兌換了9千元現(xiàn)金。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪。游戲廳最終損失的是9千元現(xiàn)金，只有這一個法益侵害，而甲正是偽裝自己是合法獲取了大量積分并要求兌換現(xiàn)金的欺騙行為，該行為導(dǎo)致了游戲廳相關(guān)工作人員陷入了錯誤認(rèn)識，并因此而處分了9千元的現(xiàn)金，
故甲成立詐騙罪。
74、甲是某國有公司財務(wù)總監(jiān)。甲的朋友乙請甲幫忙挪一筆公款，用于注冊公司。甲以為乙需要4千萬，就從公司挪出4千萬打到了乙的個人賬戶。但乙實際上只需要2千萬，遂馬上將剩余的2千萬打回了甲公司的賬戶。
問：甲的挪用公款的數(shù)額該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】2千萬，而非4千萬。挪用公款罪有三種目的：進(jìn)行合法活動、進(jìn)行營利活動、進(jìn)行非法活動，每一種目的的入罪條件各不相同。根據(jù)結(jié)果無價值論的觀點，應(yīng)當(dāng)以行為人最終客觀進(jìn)行的活動為準(zhǔn)。換言之，公款的風(fēng)險與公款客觀上被如何使用息息相關(guān)，而與行為人挪用公款時的主觀意圖關(guān)系不大。就本題而言，甲屬于挪用公款2千萬進(jìn)行營利活動，數(shù)額為2千萬元。
75、B是某企業(yè)總經(jīng)理，有求于某局長A。某日，B得知A要到國外考察6個月，遂開車送A前往首都機(jī)場，二人一路談笑風(fēng)生。待A已經(jīng)通過安檢正要前往登機(jī)口之時，B突然拿出一萬美元塞進(jìn)了A的手里，說了一句“我的那事兒就拜托您了”之后，迅速跑了。A在安檢口出不來，只好登機(jī)前往國外考察。6個月后，A返回國內(nèi)，立即將這1萬元上交紀(jì)檢部門。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】無罪。根據(jù)有關(guān)司法解釋，國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄。對這里的“及時”，應(yīng)結(jié)合受賄人的受賄故意來進(jìn)行理解，不能僅從時間長短這一角度來判斷。本案中的甲在當(dāng)時無法從安檢口出來，只能去國外考察，6個月后回國后立即上交了紀(jì)檢部門，應(yīng)認(rèn)定為“及時”上交，從而無罪。
76、市長A通過開發(fā)商B認(rèn)識了C（女），A很快與C發(fā)展成為情人關(guān)系。B為了能夠拿到土地和工程，就騙A說：C已經(jīng)懷孕了，要找你的麻煩，如果你不拿100出來，她就鬧事。A信以為真，焦慮萬分。B說：這樣吧，我手頭也不寬裕，先替你墊上50萬，另外的50萬你得自己解決了。不過，等我工程賺錢后，我會替你還這50萬的。A聽后，當(dāng)場給商人D打電話，讓D借給B50萬元。B說：我得替你還這50萬，但我得有項目可做??！A說沒問題，馬上給你安排項目。B拿到了項目后，賺了錢，將50萬還給了D。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A、B都無罪，系不能犯。首先，就B而言，其并沒有真正給A墊付50萬元。如果B不欺騙A，A也不會向D借50萬，而且這50萬本來就是以B的名義借的，B事后歸還了D，該行為無罪。其次，就A而言，其只是主觀上認(rèn)為自己已經(jīng)收受了B100萬元，但實際上，這樣的事實根本不存在。其行為屬于受賄罪的不能犯。
77、某房地產(chǎn)公司的一個樓盤竣工后，公司董事會開會決定：公司的幾名大股東每人享受購買5套商品房的優(yōu)惠待遇，每套按市價的8折購入。該公司的大股東A，想起了自己的發(fā)小B：B雖然是某機(jī)關(guān)處長，但也依然過的很清貧，A、B平時雖然并無任何交集，但還是主動打電話給B，把其中的一套購房機(jī)會讓給了B。B遂購入一套商品房，比市場價節(jié)省了近100萬元。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A、B均無罪。本案中的A與B之間并無交集，不存在一般的受賄方與行賄方的所謂“利用與被利用”的關(guān)系。而且，在社會一般觀念看來，A的行為也符合社會一般人的正常人際交往規(guī)則。命題人認(rèn)為，不要認(rèn)為只要一給國家工作人員送財物，就一律認(rèn)定為行賄罪和受賄罪，只有與職務(wù)行為有關(guān)的行賄受賄行為，才能認(rèn)定為行賄罪和受賄罪。
78、無業(yè)人員甲通過各種途徑賺了很多錢，坐擁多處房產(chǎn)。后來，甲通過了公務(wù)員考試，成為一名公務(wù)員。就在甲要職務(wù)晉升時，被人舉報有巨額財產(chǎn)。在相關(guān)部門對甲展開調(diào)查時，甲不說明自己的這些財產(chǎn)的來源。現(xiàn)可以肯定的是，甲的這些巨額財產(chǎn)都來自于自己當(dāng)公務(wù)員之前。
問：甲是否成立巨額財產(chǎn)來源不明罪？為什么？
【參考答案】成立。命題人認(rèn)為，巨額財產(chǎn)來源不明罪的實行行為是國家工作人員被責(zé)令說明財產(chǎn)來源時不能說明自己的財產(chǎn)來源。據(jù)此，本案中的甲既然已經(jīng)是公務(wù)員，就有義務(wù)匯報自己的財產(chǎn)來源，否則即可成立巨額財產(chǎn)來源不明罪。
79、甲是一房地產(chǎn)開發(fā)商，與A村協(xié)商好了要開發(fā)該村的某地塊。此時，分管承建工作的副市長乙向村里打招呼：上級某領(lǐng)導(dǎo)的子女看中了這塊地，這個地塊你們得留下，不能給甲開發(fā)。事后查明，其實是乙的弟弟丙要開發(fā)該地塊。甲了解了情況后，就找到了副市長乙，表示：我愿意出一筆錢，你讓你弟弟丙退出這次開發(fā)吧。乙說好。后甲給了丙1000萬元，丙退出了這次開發(fā)。乙向村里打招呼，使得甲如愿地成為該地塊的開放商。
問：甲的行為是否構(gòu)成行賄罪？為什么？
【參考答案】不構(gòu)成。行賄罪的成立要求“給予國家工作人員以財物”。如果行為人給予財物的對象是國家工作人員的妻子或者丈夫，可以將這樣的行為認(rèn)定為行賄罪，這是沒有問題的，畢竟，此時國家工作人員是可以實際控制這筆財物的。但本案中，副市長乙的弟弟丙是成年人，且與副市長經(jīng)濟(jì)各自獨立，很難說這筆錢給予了丙之后，副市長乙就可以控制這筆錢了。再者，甲原本就已經(jīng)與村里協(xié)商好了要開發(fā)該地塊，甲為了重新開發(fā)該地塊，主觀上不是為了謀取不正當(dāng)利益。故甲的行為不成立行賄罪。
80、負(fù)責(zé)項目審批的國家機(jī)關(guān)工作人員甲向從事相關(guān)商業(yè)活動的乙索賄。乙將10萬元交給甲之后，在沒有獲得甲所允諾的任何好處時，甲被抓獲歸案，乙也被關(guān)押。由于刑法第389條第3款規(guī)定“因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，檢察院遂將乙釋放。后在庭審過程中，由于沒有充分的證據(jù)，甲也被判無罪?；氐皆ぷ鲘徫缓?，甲考慮到自己收了乙那么多錢，就利用職權(quán)兌現(xiàn)了對乙的承諾，使乙獲得了不正當(dāng)利益。
問：乙事后的行為是否構(gòu)成行賄罪？為什么？
【參考答案】構(gòu)成。乙最初的行為不構(gòu)成行賄罪，理由是刑法第389條第3款。但乙后來的行為已經(jīng)獲得了不正當(dāng)利益，其行賄行為與受賄人甲的職務(wù)行為之間具有了交換性，符合了行賄罪的構(gòu)成要件，成立行賄罪當(dāng)無疑問。
81、負(fù)責(zé)項目審批的國家機(jī)關(guān)工作人員甲向從事相關(guān)商業(yè)活動的乙索賄。乙將10萬元交給甲之后，在沒有獲得甲所允諾的任何好處時，甲被抓獲歸案，乙也被關(guān)押。由于刑法第389條第3款規(guī)定“因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，檢察院遂將乙釋放。后在庭審過程中，由于證據(jù)確實充分，甲被判受賄罪。刑滿釋放后，失去了公職身份的甲考慮到自己收了乙那么多錢，就利用自己曾經(jīng)的影響力兌現(xiàn)了對乙的承諾，使乙獲得了不正當(dāng)利益。
問：乙事后的行為是否構(gòu)成行賄罪？為什么？
【參考答案】不構(gòu)成。只有當(dāng)行賄人給付的財物與受賄人的職務(wù)行為之間具有交換性的情況下，才能認(rèn)定為行賄罪。本案中，甲在出獄之后，已經(jīng)不再是國家工作人員，此時甲幫乙實現(xiàn)利益，已經(jīng)無法體現(xiàn)財物與職務(wù)的交換性。所以，乙的行為不再是行賄罪。
82、A、B、C、D四人通過網(wǎng)絡(luò)聊天工具同時進(jìn)行裸聊。后來，在取得B、C、D的同意的情況下，A將四人裸聊的內(nèi)容制作成視頻發(fā)到了網(wǎng)上。
問：A、B、C、D四人的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】不構(gòu)成聚眾淫亂罪，但構(gòu)成傳播淫穢物品罪。聚眾淫亂罪要求發(fā)生在公共場所，但刑法中的“公共場所”應(yīng)是是指人的身體能夠進(jìn)入的真實的空間，而非人的言論或者影像可以進(jìn)入的網(wǎng)絡(luò)空間。換言之，網(wǎng)絡(luò)空間屬于公共空間，但公共空間不屬于公共場所。故四人的行為不成立聚眾淫亂罪。但后來在網(wǎng)上傳播淫穢視頻的行為，可以評價為傳播淫穢物品罪。
83、A犯故意傷害罪被判處有期徒刑8個月，執(zhí)行6個月后發(fā)現(xiàn)其曾犯過危險駕駛罪，該漏罪應(yīng)當(dāng)判處5個月的拘役。但由于法院辦案效率較低，A的故意傷害罪服刑完畢之后才對漏罪（危險駕駛罪）作出上述判決。
問：本案該如何處理？為什么？
【參考答案】只要是在前罪的刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的，哪怕是在前罪的刑罰執(zhí)行完畢之后才對漏罪作出處理的，也應(yīng)當(dāng)按照刑法第70條的規(guī)定，采用“先并后減”的方法實行并罰。就本案而言，“先并”的后果是只判處有期徒刑，“后減”的后果是由于在法院審理時有期徒刑已經(jīng)執(zhí)行完畢，故無須再執(zhí)行任何刑罰。
84、A犯故意傷害罪被判處有期徒刑9個月。執(zhí)行8個月時，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)A曾犯過使用虛假身份證件罪。半個月后，公安機(jī)關(guān)將案件移送檢察機(jī)關(guān)起訴，1個月后檢察機(jī)關(guān)向人民法院提起公訴，1個半月后人民法院就該案判處A拘役5個月。
問：本案該如何處理？為什么？
【參考答案】刑法第70條規(guī)定了發(fā)現(xiàn)漏罪時應(yīng)采取“先并后減”的并罰規(guī)則。問題是，應(yīng)以哪一個機(jī)關(guān)“發(fā)現(xiàn)”漏罪為標(biāo)準(zhǔn)來判斷應(yīng)否適用刑法第70條？如果認(rèn)為是指公安司法機(jī)關(guān)（包括刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)）中任何一個機(jī)關(guān)（“最早發(fā)現(xiàn)說”），那么本案就能適用刑法第70條。如果認(rèn)為必須是僅是指被人民法院發(fā)現(xiàn)（“法院發(fā)現(xiàn)說”），那么本案就不得適用刑法第70條。對此，命題人的觀點是前者，即“最早發(fā)現(xiàn)說”。據(jù)此，本案應(yīng)采取“先并后減”的方法實行并罰?！跋炔ⅰ钡暮蠊莾H執(zhí)行有期徒刑，“后減”的后果是由于在法院審理時有期徒刑已經(jīng)執(zhí)行完畢，故無須再執(zhí)行任何刑罰。
85、甲、乙、丙三人開車面包車在A鎮(zhèn)盜竊了兩個電瓶（每個價值4千元），將電瓶車放在面包車后，三人繼續(xù)開車前往B鎮(zhèn)盜竊第三個電瓶（期間間隔了約30分鐘），被警察在監(jiān)控中發(fā)現(xiàn)。當(dāng)甲等三人將第三個電瓶（價值4千元）裝上面包車后，警察便立即開車追趕。待警察將甲等三人抓住之后，甲等三人
對警察使用暴力，導(dǎo)致其中一名警察受輕傷。
問：甲、乙、丙三人的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪（數(shù)額為8千元）與搶劫罪（事后搶劫，數(shù)額為4千元），實行數(shù)罪并罰。命題人認(rèn)為，不能因為先前的多個行為被評價為一罪，其中的一次行為與暴力行為之間具有時間和空間上的連續(xù)性，就認(rèn)定暴力行為與先前的多個行為之間均具有時間和空間上的連續(xù)性。據(jù)此，甲、乙、丙三人的行為應(yīng)評價盜竊罪和搶劫罪，實行數(shù)罪并罰。
86、A精心設(shè)置騙局，誘騙B上當(dāng)，雙方約定第二天在某地交錢。第二天B將5千元現(xiàn)金交給了A，雙方遂各自回家。B剛走了50米，突然意識到自己上當(dāng)受騙了，遂大喊：你這個騙子，還我錢！A見形勢不妙，遂對B實施暴力，將B打成輕傷。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】搶劫罪，系事后搶劫。在詐騙罪的場合，行為人實施詐騙行為的時間、地點，與行為人取得財物（被害人交付財物）的時間、地點可能并不相同，二者之間可能會存在著時間與場所的距離。對此，命題人的觀點是：無論是實施欺騙行為的當(dāng)場，還是取得財物（被害人交付財物）的當(dāng)場，只要行為人出于窩藏贓物等目的而實施暴力或者以暴力相威脅的，均可轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
87、甲公司要向位于另一城市的乙公司交付一批化學(xué)液體。甲公司遂將該批液體交由A承運。A用M、N兩輛槽罐車運輸該批化學(xué)液體。當(dāng)A隨車將該批化學(xué)液體運送到乙公司之后，乙公司先要進(jìn)行整體過磅，在卸掉化學(xué)液體之后再對運輸?shù)牟酃捃囘^磅，通過這一程序保證該批化學(xué)液體的總重量符合合同要求。A在卸完化學(xué)液體并且過磅之后，將M車駛出乙公司，并馬上將M車的相關(guān)牌證貼到N車上，讓N車在僅卸下半車化學(xué)液體的情況下駛離了乙公司。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。A是負(fù)責(zé)運輸該批化學(xué)液體的承運人，在其已經(jīng)成功地將該批化學(xué)液體運送到乙公司，且運輸化學(xué)液體的車已經(jīng)整體過磅之后，這些液體就已經(jīng)歸乙公司占有。那么，A將已經(jīng)屬于乙公司占有的半車化學(xué)液體駛離乙公司的驗貨點的行為，就成立盜竊罪。
88、A男與賣淫女B在歌廳認(rèn)識后，就到A男的家里發(fā)生了性關(guān)系。第二天早上，A急于出門上班，便將錢放到了自己的手表下，讓B自己去拿錢。A出門后，B看到錢這么少，覺得A太小氣，遂出于報復(fù)的目的，順手把A的手
表也拿走了。當(dāng)
A問B是否拿了自己的手表時，B認(rèn)為該手表價值不大，便矢口否認(rèn)了。A報案后，B被警方抓獲，經(jīng)查，涉案的手表價值1萬余元。
問：B對手表的占有行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。B出于報復(fù)的動機(jī)將A的手表拿走，是認(rèn)定為盜竊罪，還是認(rèn)定為故意毀壞財物罪，關(guān)于這一問題，命題人的觀點是：報復(fù)的動機(jī)與非法占有的目的并不沖突和矛盾。B拿走手表后也沒有扔掉或者損毀，所以，不能否認(rèn)B對手表具有非法占有的目的，故對B應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。
89、A是某基層法院執(zhí)行庭庭長。在負(fù)責(zé)一起執(zhí)行案件中，法院判決敗訴方C要向勝訴方B支付人民幣60萬元，該案的敗訴方C完全具有支付該60萬元的能力。但A卻找到了勝訴方B說：C沒有能力支付這60萬。我?guī)湍懵?lián)系了一家公司，讓他們出10萬元把你的判決書買下來，這樣的話，你起碼還能得到10萬元，否則一分錢你都拿不回來。B覺得A說的有道理，便將自己的判決書以10萬元的價格賣給了M公司。事實上，M公司是A自己開辦的。A最后拿著勝訴判決書，從敗訴方C那里得到了60萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪與執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪的想象競合，應(yīng)擇一重罪處理。首先，A的行為構(gòu)成詐騙罪，對象是勝訴方B的債權(quán)。這60萬元不是歸法院占有的公共財產(chǎn)，故A不成立貪污罪。其次，A的行為發(fā)生在執(zhí)行判決的過程中，其不履行法定執(zhí)行職責(zé)，造成了當(dāng)事人利益遭受重大損失，構(gòu)成執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪。A觸犯了兩個罪名，系想象競合，應(yīng)擇一重罪論處。
90、B在圍觀他人打架斗毆時，被趕往現(xiàn)場的警察誤認(rèn)為參與了打斗，遂被拘留。但馬上就有人證明B沒有參與斗毆，公安機(jī)關(guān)隨即作出釋放B的決定。但負(fù)責(zé)看押B的警察A卻沒有將公安機(jī)關(guān)的決定告訴B，而是要求B交納3萬元的罰款，否則就不釋放B。B的家屬雖然知道B沒有實際參與斗毆，但為了確保B早日從看守所出來，就給了A3萬元。
問：A的行為該如何定性?為什么？
【參考答案】詐騙罪與受賄罪的想象競合，應(yīng)擇一重罪論處。首先，警察A有義務(wù)向B及其家屬說明公安機(jī)關(guān)即將釋放B這一事實，但A隱瞞了真相，使得B及其家屬陷入了認(rèn)識錯誤，并進(jìn)而處分了財物，該行為成立詐騙罪。其次，A向B及其家屬索要3萬元，系利用職務(wù)便利向他人索取賄賂的行為，成立受賄罪。A實施了一個行為，觸犯了兩個罪名，系想象競合。
91、A是某局局長，B有求于A的職務(wù)行為，但苦于一直沒有機(jī)會接近A。當(dāng)B得知A最近購買了一套商品房后，便主動表示要替A裝修這套房子，A同意。B找到了裝修公司經(jīng)理C，讓C先裝修，事畢后結(jié)賬。經(jīng)查，共花費裝修款180萬元。B將此事告訴了A，A說：太貴了，我只能付100萬元。B說：剩余的錢就算了，我替您搞定。B將A付的100萬裝修款給了C，又給了C20萬元，說：以后我會多給你介紹一些政府的“高級客戶”，放心好了。C當(dāng)即表示不要剩余的60萬元了。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】受賄罪，犯罪數(shù)額是80萬元，而非20萬元。國家工作人員收受財產(chǎn)性利益時，應(yīng)當(dāng)按照其所實際獲取的財產(chǎn)性利益時的價值計算，而非按行賄人實際支出的成本計算。在本案中，當(dāng)A表示只支付100萬元而B表示余款不必再付時，就意味著賄賂行為已經(jīng)完成。A實際得到的是價值180萬元的財產(chǎn)性利益，但其僅支付100萬元，故受賄數(shù)額是80萬元，而非20萬元。
92、A男與B女是情侶，打算結(jié)婚。B女帶著A男去見自己的父母。B女的父母對A男說：想娶我女兒，就必須拿100萬彩禮來。但A男根本沒有這么多錢。B女遂對A男說：我父母有錢，他們倆根本不差這100萬。咱倆把我弟弟C綁架了吧，向我父母要100萬，要出來之后再把這100萬給我父母，你就可以娶我了。A男認(rèn)為有道理。于是，B女將自己的弟弟C帶出去玩，A男以綁匪的名義和B女的父母聯(lián)系：你的兒子被我綁架了，如果不給100萬，我就撕票了！B女的父母救子心切，馬上將這筆錢打到了A男的指定賬戶。A男將這筆錢取出，作為彩禮，交給了B女的父母。
問：A男和B女的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】詐騙罪的共同犯罪。首先，A男和B女沒有真正綁架C，不成立綁架罪。其次，由于成年子女與自己的父母并不存在共同所有的財產(chǎn)關(guān)系，故不能認(rèn)為B女沒有出嫁，她就與自己的父母共同占有這100萬。所以，二人成立詐騙罪的共犯。雖然A男和B女在騙取這100萬元時，就已經(jīng)打算將這筆錢作為彩禮最終歸還給B女的父母，但二人依然具有非法占有的目的。命題人認(rèn)為，占有型的財產(chǎn)犯罪的“非法占有目的”，并不是指行為人永久剝奪被害人財物的目的，只要行為人意識到自己的行為會使他人的財物非法轉(zhuǎn)移給自己或者第三者占有，即使時間短暫，也能肯定具有非法占有的目的。
93、某游戲廳以一枚一元的價格出售游戲幣，游戲玩家購買了該種游戲幣以后，將游戲幣投入到該家游戲廳的游戲機(jī)內(nèi)即可使用游戲機(jī)。A偽造了能夠在
該游戲廳的游戲機(jī)上使用的游戲幣，并以一枚三角的價格出售。諸多玩家明知
A出售的是偽造的游戲幣，仍購買了A出售的偽造游戲幣后在該游戲廳的游戲機(jī)上使用，最終導(dǎo)致該游戲廳的損失慘重（金額上萬元）。
問：A的行為該如何認(rèn)定？為什么？玩家的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
【參考答案】A與玩家成立詐騙罪，而且都是詐騙罪的正犯，受騙的對象是游戲廳的經(jīng)營者。在玩家拿著偽造的游戲幣徑直使用游戲機(jī)時，經(jīng)營者會以為玩家拿著的是自己賣出的真實的游戲幣。在這種情況下，可以認(rèn)為玩家已經(jīng)通過自己的欺騙行為使游戲廳的經(jīng)營者發(fā)生了錯誤認(rèn)識，且在該種錯誤認(rèn)識的情況下，免除了玩家因使用游戲機(jī)而產(chǎn)生的債務(wù)，即處分了該財產(chǎn)性利益，故成立詐騙罪的正犯。
94、某游戲廳以一枚一元的價格出售游戲幣，游戲玩家購買了該種游戲幣以后，將游戲幣投入到該家游戲廳的游戲機(jī)內(nèi)即可使用游戲機(jī)。A偽造了能夠在該游戲廳的游戲機(jī)上使用的游戲幣，并以一枚三角的價格出售。諸多玩家在不知道A出售的是偽造的游戲幣的情況下，仍購買了A出售的偽造游戲幣后在該游戲廳的游戲機(jī)上使用，最終導(dǎo)致該游戲廳的損失慘重（金額上萬元）。
問：A的行為該如何認(rèn)定？為什么？
【參考答案】A成立兩個詐騙罪。第一個詐騙罪的對象是玩家為購買游戲幣而支付的對價。因為，如果A告訴玩家這些游戲幣是自己偽造的，那么玩家就可能不支付現(xiàn)金，所以，玩家是在受騙的情況下處分了自己的現(xiàn)金。第二個詐騙罪的對象是游戲廳經(jīng)營者因玩家使用游戲機(jī)而應(yīng)獲得的財產(chǎn)性利益。由于玩家是在完全不知情的情況下購買并使用了這些偽造的游戲幣，所以，玩家的行為不可能構(gòu)成任何犯罪。但A偽造了這些假游戲幣，并且明知這些游戲幣最終會被不知情的玩家使用，故可以認(rèn)為A是利用了無辜的不知情的第三人的詐騙罪的間接正犯。當(dāng)然，本案中的A先后實施了兩個詐騙罪行為，系連續(xù)犯，最終只認(rèn)定為一個詐騙罪即可。
95、A在某公司負(fù)責(zé)開裝載機(jī)，每天下班之后，A都必須將裝載機(jī)從施工工地開回公司的院子。時間一長，每次都要麻煩開公司大門的門衛(wèi)，A便向公司提出能不能給自己配一把公司大門的鑰匙，這樣，A每次開出、開回裝載機(jī)就更為方便了，公司表示同意。某周末，A利用該配置的鑰匙將停在公司院內(nèi)的裝載機(jī)開了出來，并以12萬元的價格將裝載機(jī)出售后逃之夭夭。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】盜竊罪。A構(gòu)成盜竊罪還是職務(wù)侵占罪，取決于A是否占有
公司院子內(nèi)停放的裝載機(jī)。如果認(rèn)為A已經(jīng)占有這臺裝載機(jī)，則A的行為成立職務(wù)侵占罪。否則，A成立盜竊罪。本案中，A雖然持有公司停放裝載機(jī)的院子的配置的鑰匙，但這只是為了方便A在工作時能夠按時將裝載機(jī)開進(jìn)、開出，并不是說公司已經(jīng)放棄了對停放在院子內(nèi)的裝載機(jī)的占有。此外，根據(jù)社會的一般觀念，放在他人院子內(nèi)的財物理應(yīng)歸院子的主人占有，那些有院落鑰匙但不是院落主人的人，一般而言并未占有院落內(nèi)存在的財物。綜上，A的行為成立盜竊罪而非職務(wù)侵占罪。
96、A是某公立衛(wèi)生院的副院長，主管該醫(yī)院的報銷事宜。由于該醫(yī)院經(jīng)費緊張，A就向市公費醫(yī)療辦公室申請撥款40萬元。為了能順利地取得該筆撥款，A找到了市公費醫(yī)療辦公室的副主任B和市財政局的主管科長C，A、B、C三人約定：只要40萬元撥到了衛(wèi)生院，A就用虛開假發(fā)票的方式，拿出其中的20萬元分給B、C。40萬元到賬后，A按照事先的約定拿出了20萬元給B和C，B、C每個人分得10萬元。
問：A、B、C三人構(gòu)成何罪？為什么？
【參考答案】A成立貪污罪，B、C二人成立貪污罪和受賄罪的想象競合犯。三人都是貪污罪的正犯，犯罪數(shù)額是20萬元。貪污的對象是衛(wèi)生院的財物，而非市財政局的財物。A將這20萬元分給B、C時，這筆錢已經(jīng)從市財政局撥到了衛(wèi)生院，所以在貪污當(dāng)時，該20萬元屬于衛(wèi)生院占有的公共財物。命題人認(rèn)為，對貪污罪正犯的判斷應(yīng)采取實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，由于A、B、C三人在貪污的過程中都參與了共謀，沒有B、C二人的鼎力相助，這筆錢就到不了衛(wèi)生院，A也就拿不出這筆錢，故三人都是貪污罪的正犯。
97、A以搶劫故意，持槍（顯示了槍支）對被害人B實施脅迫行為，在還沒有壓制住被害人B反抗時，A突然覺得使用槍支不合適，就自動將槍支拋在20多米外，然后對被害人拳打腳踢，進(jìn)而壓制了被害人B的反抗，強取了財物。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A成立普通搶劫罪的既遂。本題涉及部分的中止這一考點。所謂部分的中止，是指行為人在著手實行階段，自動放棄了已經(jīng)具備的加重要素，而僅完成基本構(gòu)成要件的情形。首先，A的行為發(fā)生在犯罪過程中，完全符合中止犯的時間條件。其次，A在完全可以繼續(xù)使用槍支的情況下自動放棄使用槍支，具有主動性。再次，A在重罪行為未實行終了的情況下，放棄了繼續(xù)實施重罪行為，因而存在中止行為。最后，A的中止行為雖然發(fā)生了普通搶劫的結(jié)果，但是，沒有發(fā)生人A原本所希望發(fā)生的持槍搶劫的結(jié)果。換言之，A的行為并沒有造成其原本希望的重罪結(jié)果，因而相對于加重犯罪而言，依然沒有既遂。
98、A男在某運動場對被害婦女B實施暴力，并打算在運動場當(dāng)眾奸淫B。A在使用暴力致B輕傷后，B懇求A不要在運動場當(dāng)眾強奸自己，于是，A主動將B挾持到無人發(fā)現(xiàn)的地下室內(nèi)奸淫了B。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A成立普通強奸罪的既遂。命題人認(rèn)為，如果加重犯的中止造成損害，需要按照刑法第63條的規(guī)定，對加重犯減輕處罰所應(yīng)適用的法定刑與基本犯的法定刑進(jìn)行比較，然后適用其中較重的法定刑。就本案而言，根據(jù)刑法第236條，當(dāng)眾強奸婦女的，法定刑是“10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。根據(jù)刑法第63條的規(guī)定，對加重犯的中止造成損害時，應(yīng)當(dāng)在下一個量刑幅度內(nèi)判處刑罰。亦即，應(yīng)適用“3年以上10以下的有期徒刑”。另一方面，按照普通強奸的既遂犯論處，所適用的法定刑也是“3年以上10年以下有期徒刑”。雖然二者的法定刑幅度一樣，但應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇按照普通強奸罪的既遂犯論處，即3年以上10年以下有期徒刑。
99、B有求于A局長的職務(wù)行為，欲給A送禮。B花50萬元買了一個贗品（B不知道是贗品，以為是名品），然后將贗品和相關(guān)“證書”（標(biāo)價50萬元）送給了A。A也誤認(rèn)為是價值50萬元的名品而收下。后案發(fā)。經(jīng)鑒定，該贗品的價值為2萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】受賄罪既遂。對此問題，存在以下三個不同的處理意見：（1）認(rèn)定為受賄罪，受賄數(shù)額為2萬元。（2）認(rèn)定為受賄罪，受賄數(shù)額為50萬元。（3）認(rèn)定為受賄罪，不計算數(shù)額，僅按犯罪情節(jié)輕重量刑。對此，命題人持上述第三種觀點，而且應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪既遂。
100、A盜竊了國家珍貴文物后，又將該文物出賣給B。B之所以購買該文物，不是為了自己收藏，而是為了轉(zhuǎn)手販賣。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
【參考答案】A的行為成立盜竊罪和倒賣文物罪的數(shù)罪并罰，B的行為成立倒賣文物罪，A與B在倒賣文物罪的范圍內(nèi)成立共犯。根據(jù)2015年12月30日兩高《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條第1款的規(guī)定，出售或者為出售而收購、運輸、儲存《中華人民共和國文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止買賣的文物”的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第326條規(guī)定的“倒賣國家禁止經(jīng)營的文物”，成立倒賣文物罪。本案中，A實施了出售文物的行為，B為了出售而購買文物，均屬于倒賣文物的行為，二人在倒賣文物罪范圍內(nèi)成立共犯。這是今年的最新觀點，務(wù)請注意。
張明楷老師100個刑法觀點
1.放火罪中既遂標(biāo)準(zhǔn)是獨立燃燒說，即，當(dāng)放火行為導(dǎo)致對象物在離開媒介物的情況下能夠獨立燃燒時，就是燒毀，即既遂。
2.爆炸罪中行為人采取爆炸方法引起火災(zāi)，因為火災(zāi)而危害公共安全的，應(yīng)認(rèn)定為放火罪，而不是爆炸罪；采用爆炸方法決堤制造水患，危害公共安全的，是決水罪，而不是爆炸罪。
3.破壞交通工具罪中處于貪利動機(jī)竊取交通工具的關(guān)鍵部件，足以發(fā)生使其傾覆或毀壞危險的，成立破壞交通工具罪。
4.交通肇事罪中“因逃逸致人死亡”，應(yīng)限于過失致人死亡，除了司法解釋所規(guī)定的情形外，還應(yīng)包括連續(xù)造成兩次交通事故的情形，即已經(jīng)發(fā)生交通事故后，行為人在逃逸過程中又因為過失發(fā)生交通事故，導(dǎo)致他人死亡。
5.各種金融詐騙罪與（普通）詐騙罪的關(guān)系問題。有一點需要提請考生特別注意，由于司法解釋對各種金融詐騙罪起刑點的數(shù)額較詐騙罪的數(shù)額高，如貸款詐騙罪起刑點數(shù)額是1萬元以上（即數(shù)額較大的起點），而詐騙罪起刑點數(shù)額是2000元以上（即數(shù)額較大的起點），因此，當(dāng)行為人進(jìn)行貸款詐騙，在2000元以上而不滿1萬元的，應(yīng)當(dāng)成立詐騙罪，而不是無罪。其中的道理，我剛在前面已經(jīng)講過，特殊詐騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提，當(dāng)行為人的詐騙行為的數(shù)額沒有達(dá)到各具體詐騙罪的要求，而達(dá)到了普通詐騙罪的要求，即2000元以上時，應(yīng)認(rèn)定為普通詐騙罪。
6.在被害人承諾傷害的情況下，對造成重傷的應(yīng)該認(rèn)定故意傷害罪，因為造成重傷的行為通常是對生命造成了危險的行為，而經(jīng)被害人承諾的故意殺人毫無例外地成立故意殺人罪；對基于被害人承諾造成輕傷的，不宜認(rèn)定為故意傷害罪。
7.在非法拘禁罪中，犯罪對象對自己的行為自由有一定的認(rèn)識，知道自己人身自由被強制性地剝奪和限制。因此，非法拘禁罪的犯罪手段和形式并不重要，只要實質(zhì)性地限制了被害人的行為自由，就成立非法拘禁罪。
8.行為人綁架他人之后，直接向被綁架人索取財物，不成立本罪，而應(yīng)該成立搶劫罪；行為人在以實力支配、控制他人之后，才產(chǎn)生勒索財物的意圖而向第三人勒索財物的，按照綁架罪來予以認(rèn)定。同樣，收買被拐賣的婦女兒童之后，對其以暴力、脅迫手段予以控制，然后向其家人或者有關(guān)人員勒索財物或提出其它不法要求的，也認(rèn)定為綁架罪。
9.出賣親生子女，換取該子女的身價的，應(yīng)按照拐賣婦女兒童罪來認(rèn)定；拐賣兒童的，即使征得了兒童的同意，也成立拐賣兒童罪；而拐賣婦女時，如果征得了婦女的同意或者婦女主動要求出賣自己的，原則上不成立犯罪。
10.行為人不以出賣為目的收買了被拐賣的婦女兒童后，對其實施了強奸、非法拘禁等行為，后來又將其出賣的，認(rèn)定為拐賣婦女兒童罪即可。如果對被害人實施傷害的，則應(yīng)該按照故意傷害罪和拐賣婦女兒童罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。
11.行為人為了收買婦女兒童，而教唆、幫助他人實施拐賣婦女兒童，然后又收買了該被拐賣的婦女、兒童，應(yīng)該按照拐賣婦女兒童罪和收買被拐賣的婦女兒童罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。
12.刑法第241條第6款規(guī)定，“可以不追究刑事責(zé)任”是指“可以不追究收買被拐賣的婦女兒童罪”的刑事責(zé)任。對于其它行為，如強奸、非法拘禁等，還要予以追究 。
13.實施破壞選舉的行為，其手段又觸犯其他罪名的，通常應(yīng)該從一重罪重處罰。
14.以故意傷害、故意殺人的方法干涉他人婚姻自由的，按照故意殺人罪、故意傷害罪來處理；一貫以暴力干涉婚姻自由，其中有某次造成被害人死亡或者重傷的，應(yīng)該按照故意傷害罪或故意殺人罪和暴力干涉婚姻自由罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。
15.拐騙兒童后產(chǎn)生出賣或者勒索財物的目的，進(jìn)而出賣兒童或者以暴力、脅迫手段對兒童進(jìn)行勢力支配以勒索財物的，應(yīng)分別認(rèn)定為拐賣兒童罪或綁架罪，與拐賣兒童罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。
16.債權(quán)人利用脅迫手段迫使債務(wù)人還債，而債務(wù)人以對財物的占有和債權(quán)人對抗，這種對抗具有合法的理由，則債權(quán)人可能成立敲詐勒索罪；如果對抗沒有合法的理由，就不成立敲詐勒索罪。
17.使用暴力手段當(dāng)場非法占有、控制他人房屋的，使用暴力迫使他人當(dāng)場寫出免除債務(wù)的承諾書的，宜認(rèn)定為搶劫罪。
18.占有型的財產(chǎn)犯罪中，行為人主觀上具有排除權(quán)利人的占有和所有，使財物成為自己所有的財物之意思，同時一般還有遵從該財物的機(jī)能和特性加以利用、處分的意思。這些區(qū)別于毀壞型的犯罪。如以毀壞的意圖將他人的財物盜竊出來加以毀壞的，成立故意毀壞財物罪。
19.行為人對被害人實施暴力，要求其交出財物，但被害人身無分文，行為人強令被害人立即從家里拿來財物，或者一道前往其家中而取得財物的，成立搶劫罪；行為人實施暴力后發(fā)現(xiàn)被害人身無分文，然后強令被害人日后交付財物，原則上認(rèn)定搶劫罪和敲詐勒索罪，進(jìn)行數(shù)罪并罰。
20.行為人出于其他犯罪目的對被害人實施暴力，致使被害人死亡或者昏迷，然后產(chǎn)生非法占有的犯罪故意，進(jìn)而取走財物的，不是搶劫罪。強奸之后產(chǎn)生非法占有的故意，趁被害人昏迷而非法占有其財物的，應(yīng)該認(rèn)定為強奸罪和盜竊罪，數(shù)罪并罰。行為人出于其他犯罪故意實施暴力行為，在此過程中產(chǎn)生非法占有故意，并搶走或者奪走被害人財物的，則成立搶劫罪。
21.轉(zhuǎn)化型搶劫罪中暴力、脅迫行為的對象沒有別的限制。行為人在被害人家里盜竊財物，出門遇見人，以為是事主，為抗拒抓捕而實施暴力或者脅迫的，仍然成立搶劫罪。
22.行為人在實施詐騙、盜竊、搶奪中，尚未取得財物就被他人發(fā)現(xiàn)，為了繼續(xù)非法取得財物而使用暴力或者以暴力相威脅的，直接認(rèn)定為搶劫罪。
23.搶劫罪中，使用暴力致人死亡，“致人死亡”包括過失致人死亡和故意殺人兩種情況。在故意殺人而搶劫的情況下，沒有將人殺死的，則成立搶劫罪結(jié)果加重犯的未遂。
24.搶劫罪原則上以被害人是否喪失了對財物的控制為標(biāo)準(zhǔn)，即只要行為人強取財物的行為使被害人喪失了對財物的控制，就是搶劫罪的既遂。刑法第263條規(guī)定的8種法定刑升格情形中，仍然存在搶劫罪未遂的情況，沒有使被害人喪失對財物的控制的，仍然成立搶劫罪的未遂。
25.對于入戶詐騙、搶奪而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)認(rèn)定為入戶搶劫；行為人以入戶搶劫為目的，入戶后迫使被害人離開其居住地點，從而強取財物的，認(rèn)定入戶搶劫。搶劫致人重傷或者死亡的，不論是搶劫本身的手段行為造成，還是轉(zhuǎn)化型搶劫中的行為造成，都認(rèn)定為這里的加重結(jié)果犯。
26.攜帶兇器搶奪的，只要行為人對兇器有實際的控制和支配即可。如甲使乙攜帶兇器與自己同行，具有緊急時候使用的意圖，即使甲親手搶奪被害人財物，也認(rèn)定攜帶兇器搶奪。
27.甲乙合謀，然后由認(rèn)識丙的甲將丙騙到外地游玩，由乙給丙家人打電話索要財物，否則就“撕票”。不成立綁架罪，而成立敲詐勒索罪。
28.敲詐勒索罪中，被害人出于恐懼的心理給其財物的，成立敲詐勒索罪的既遂；如果被害人出于同情或憐憫的，則成立敲詐勒索罪的未遂。
29.數(shù)人共同管理某種財物，而且相互之間存在主從關(guān)系，一般認(rèn)為下位者不存在對財物的占有，如果下位者非法占有的，成立盜竊罪；但是，若下位者有上位者的明確委托和熟悉關(guān)系的委托，則下位者非法占有的，成立侵占罪。
30.盜竊罪中，竊取行為不必具有秘密性，相反是指采用非暴力、非脅迫的手段（平和手段），違反財物占有的意志，將財物轉(zhuǎn)移為自己或者第三人占有。
31.盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，原則上是失控說，即只要被害人喪失了對自己財物的控制，不管行為人是否控制了財物，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是盜竊罪的既遂。如行為人以不法所有的目的，在火車上將他人的財物扔到偏僻等地方的軌道旁，意圖以后再去撿回。不管行為人是否真去撿回，也成立盜竊罪的既遂。在認(rèn)定盜竊罪的既遂時，還要根據(jù)財物的體積大小、形狀、被害人的控制狀況來認(rèn)定，一般來所，體積小、易于控制的財物，以行為人實際控制為犯罪既遂；體積大、不易控制的財物，以脫離被害人的控制范圍為犯罪既遂。
32.意圖盜竊大量財物，但實際上盜竊到了不足以成立犯罪的財物，因為認(rèn)為價值低廉的財產(chǎn)損失不認(rèn)為是財產(chǎn)犯罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，所以，上述情形應(yīng)該認(rèn)定為犯罪未遂。
33.詐騙罪中，被害人因為認(rèn)識錯誤而處分財物，這里“處分”有：直接交付財物、承諾行為人取得財物，或者承諾轉(zhuǎn)移財產(chǎn)性利益，或者承諾免除行為人的債務(wù)、或者免除自己應(yīng)該繳納的費用的
34.使用欺詐手段使他人陷于錯誤認(rèn)識而騙取財物，即使向被害人支付了相當(dāng)價值的物品，也宜認(rèn)定為詐騙罪，如欺騙他人購買數(shù)萬元的物品。
35.雙重買賣的情況下，將已經(jīng)出賣某人的財物再次出賣的，如果并沒有對財物的占有，行為人獲取第三人的財物的，成立詐騙罪；如果行為人暫時占有出賣物，出賣給第三人，使得第二人受到損失的，認(rèn)定為侵占罪。
36.向沒有充分能力的機(jī)器、兒童、精神病人等，采取欺騙方法獲取其財物的，認(rèn)定為盜竊罪，而不是詐騙罪。
37.行為人借用他人手機(jī)，以借口走出被害人視線外，然后帶著手機(jī)逃走的，成立盜竊罪，而非詐騙罪。
38.窩藏或者代為銷售的贓物，行為人占為己有，而拒不退換，還是成立窩贓罪或銷贓罪，不成立侵占罪。因為不存在合法委托關(guān)系，行為人不屬于合法占有。
39.在侵占罪中，“非法占為己有”和“拒不退還”表達(dá)了相同的含義：將自己原來占有的財物變?yōu)樽约核械呢斘?，可以表現(xiàn)為消費、出賣、贈與、抵償債務(wù)，或者拒絕歸還。
40.行為人合法占有他人的財物后，將該財物非法據(jù)為己有，在被害人請求返還時，虛構(gòu)財物被盜等原因，使被害人免除返還義務(wù)的，僅認(rèn)定為侵占罪。因為據(jù)為己有在前，后來的欺騙行為是為了進(jìn)一步確保財物的所有，僅侵犯了被害人的同一種法益，屬于不可罰的事后行為。
41.行為人實施竊取、刺探、收買國家秘密的行為當(dāng)時，沒有非法提供給境外機(jī)構(gòu)、組織人員的故意，但是在實施該行為之后，非法獲取國家秘密，并將之提供給境外機(jī)構(gòu)、組織、個人的，成立刑法第111條的犯罪。
42.聚眾斗毆致人重傷、死亡的，應(yīng)該認(rèn)定為故意傷害罪或者故意殺人罪，但是，注意，這里并不注重行為人的主觀意志，不管行為人主觀上是否具有故意傷害、故意殺人的犯罪故意。而且，這樣情況下，一般僅追究首要分子和直接造成重傷、死亡結(jié)果的人員在故意殺人、故意傷害方面的刑事責(zé)任。
43.尋釁滋事致人死亡的，按照主觀情況認(rèn)定為故意殺人罪或者過失致人死亡罪。故意造成他人傷害的，暴力脅迫取得數(shù)額較大財物的，成立故意傷害罪、搶劫罪或者敲詐勒索罪。
44.包庇黑社會性質(zhì)組織罪中有：通風(fēng)報信、隱匿、毀滅證據(jù)、阻止他人作證或指使他人作偽證，提供財物幫助逃匿、阻撓其他國家機(jī)關(guān)工作人員依法查禁等。注意與包庇罪、妨害作證罪、窩藏罪、幫助犯罪分子逃避處罰罪、妨害公務(wù)罪等區(qū)別。
45.在非法游行、示威、集會中，直接責(zé)任人員或者負(fù)責(zé)人員，攜帶危險物品參加的，認(rèn)定為非法游行、示威、集會罪，從一重罪重處罰。在此之前就非法攜帶的，按照本罪和非法持有槍支罪等數(shù)罪并罰。
46.引誘未成年人淫亂的，未成年人實際參與的，或者觀看的，也認(rèn)定為引誘未成年人聚眾淫亂罪。
47.辯護(hù)人、代理人在刑事訴訟中，要求證人改變以前作出的違背事實的證言的，不成立刑法第306條的犯罪。
48.在司法機(jī)關(guān)的追捕中，行為人出于某種原因而冒充犯罪嫌疑、被告人，向司法機(jī)關(guān)投案自首或者以其他方法使得司法機(jī)關(guān)認(rèn)為其是所要追捕的犯罪嫌疑人，從而使真正的犯罪嫌疑人、被告人逃避的，按照窩藏罪或者包庇罪處理。
49.贓物犯罪中，“犯罪所得的贓物”，其中“犯罪”是指“已經(jīng)既遂的犯罪”。行為人在本犯既遂之前故意參與的，按照共同犯罪處理。如果本犯實施了犯罪行為，取得了贓物，但是還沒有既遂，行為人參與其中的，也成立共同犯罪。如甲得知乙受委托占有丙的財物，甲和乙共謀將財物出賣給他人，侵吞出賣款的，成立侵占罪的共犯。
50.對于未成年人實施與其能力不相符合的犯罪活動而不成立犯罪的、具備一定主體條件但行為的數(shù)額沒有達(dá)到犯罪程度的，以及數(shù)人各自盜竊數(shù)額沒有達(dá)到犯罪程度，而窩藏的數(shù)額加在一起達(dá)到了犯罪程度的，都不宜認(rèn)定為贓物犯罪。但是，贓物銷售之后的現(xiàn)金、作為贓物的貨幣兌換成另種貨幣的，或者贓物經(jīng)過了改造和改裝，都不改變其作為贓物的性質(zhì)，可以成為這里的贓物犯罪對象。
51.暴力抗拒人民法院執(zhí)行判決、裁定，殺害、重傷執(zhí)行人員的，按照故意殺人罪、故意傷害罪來認(rèn)定。
52.原則上，只要司法機(jī)關(guān)在關(guān)押當(dāng)時符合法定程序和法定條件，就應(yīng)認(rèn)為是依法關(guān)押，被關(guān)押的被告人、犯罪嫌疑人、罪犯就能成為脫逃罪的犯罪主體。但是，行為人原本沒有犯罪，司法機(jī)關(guān)的錯誤導(dǎo)致其被關(guān)押的，行為人單純脫逃的，可以不認(rèn)定為脫逃罪。所以，確實無罪的人單純脫逃的，不宜認(rèn)定為脫逃罪。
53.脫逃罪的既遂判斷標(biāo)準(zhǔn)是：行為人擺脫了監(jiān)管機(jī)關(guān)和監(jiān)管人員的實力支配。行為人脫逃，但是一直沒有超出監(jiān)管范圍的，不成立該罪的既遂。
54.騙取出境證件罪中，“為組織他人偷越國邊境使用”屬于主觀要件，只要行為人具備該目的，實施了騙取出境證件的行為，即使沒有實際用于組織他人出境的，也成立騙取出境證件罪。上述行為如果是組織偷越國邊境的組織者實施的，則屬于組織他人偷越國邊境犯罪的預(yù)備行為。
55.在非法行醫(yī)罪中，“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”是指“醫(yī)師資格”和“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”。行為人既不具備醫(yī)師資格，也不具備“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”，自然可以成立本罪。但是，行為人僅具有醫(yī)師資格，沒有執(zhí)業(yè)資格的，也可以成立本罪。不可能存在沒有醫(yī)師資格而具備執(zhí)業(yè)資格的情況。
56.不具有醫(yī)療資格的人，偶然為他人醫(yī)療的，不成立非法行醫(yī)罪，造成嚴(yán)重后果的，按照過失致人重傷罪、過失致人死亡罪來認(rèn)定。
57.從結(jié)局上看，實施了轉(zhuǎn)移、運輸行為但并沒變更毒品的所在地，而其實毒品所在地曾經(jīng)發(fā)生了變化，也成立運輸毒品罪。
58.走私毒品罪的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)是：裝在毒品船舶或者航空器是否到達(dá)本國領(lǐng)土；販賣毒品罪的既遂是：行為人以出賣目的將毒品交付給他人，他人取得占有；運輸毒品罪的既遂是：毒品被裝載后進(jìn)入運輸狀態(tài)。如果是郵寄的，交付郵局即為既遂。
59.毒品犯罪中，既成立累犯，也成立刑法第356條的再犯，應(yīng)該按照累犯處理。這里的再犯規(guī)定僅僅是用于不成立累犯的情形。
60.運輸毒品罪和非法持有毒品罪的區(qū)分在于是否與走私、販賣、制造毒品罪緊密相關(guān)。如果行為人僅僅是了自己吸食，購買毒品后運到其他地方的，成立非法持有毒品罪。
61.在飲食中將大煙殼（罌粟殼）摻入，可以認(rèn)定為欺騙他人吸食毒品罪。
62.在意欲賣淫者和賣淫場所的管理者之間進(jìn)行介紹，也應(yīng)認(rèn)定為介紹賣淫罪。
63.傳播性病罪的成立不要求行為人具有將性病傳染給他人的意圖，但是，行為人具備該意圖實施傳播行為，如果沒有將性病傳播給他人，就成立傳播性病罪；如果已經(jīng)將性病傳播給他人，造成傷害的，成立故意傷害罪。
64.私分國有資產(chǎn)罪。如果將國有資產(chǎn)或者罰沒財物私分給單位少數(shù)成員的，應(yīng)認(rèn)定為共同貪污行為。
65.對于受賄罪：
（1）首先應(yīng)當(dāng)明確，其法益或者說客體是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，也可以說是國家工作人員職務(wù)行為與財物的不可交換性，簡單說就是錢權(quán)不能交易。不可收買性包括兩方面內(nèi)容：其一，職務(wù)行為的不可收買性本身；其二，公民對職務(wù)行為不可收買性的信賴。
（2）雖然刑法將賄賂的內(nèi)容限定為財物，但應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，這里的財物是指具有價值的可以管理的有體物、無體物以及財產(chǎn)性利益。因此，行為人請國家工作人員出去旅游的行為，如果被接受，也應(yīng)認(rèn)定為受賄。
（3）對單純受賄中要求的“為他人謀利”應(yīng)理解為國家工作人員許諾為他人謀利，而不能要求是實實在在地謀取了利益。這里的許諾既可以是明示的，也可以是暗示的。
（4）事后受賄的，如果符合受賄罪的要件，也成立受賄罪.。
66.交通肇事罪。“因逃逸致人死亡”，應(yīng)限于過失致人死亡，除了司法解釋所規(guī)定的情形外，還應(yīng)包括連續(xù)造成兩次交通事故的情形，即已經(jīng)發(fā)生交通事故后，行為人在逃逸過程中又因為過失發(fā)生交通事故，導(dǎo)致他人死亡。
67.綁架罪的實行行為是單一行為即綁架行為，而不是復(fù)合行為；單一行為說既能妥當(dāng)處理綁架罪的犯罪形態(tài)與共同犯罪問題，也能實現(xiàn)量刑的合理化。殺害被綁架人包括在著手綁架時以及綁架既遂后殺害被綁架人；對于殺人未遂沒有造成傷害或者造成輕傷的，應(yīng)當(dāng)將殺人未遂與綁架罪實行并罰；對于殺人未遂但造成重傷的，應(yīng)適用“故意傷害被綁架人，致人重傷”的規(guī)定。
68.“以勒索財物為目的或出于其他目的”系綁架罪的犯罪目的，是主觀的超過要素，并不要求存在與之相對應(yīng)的客觀事實。換言之，“以勒索財物為目的或出于其他目的”并不是綁架罪的構(gòu)成要件行為，不需要現(xiàn)實化。
69.盡管綁架是行為犯，但綁架依然存在中止與未遂的狀態(tài)。例如，在行為人著手實行綁架行為之前完全可以中止。再如，在行為人著手實施綁架行為之后，以實力支配被綁架人之前，也完全可能成立中止犯和未遂犯。
70.在刑修九之前，綁架罪的法定刑升格條件和法律后果是：“犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并沒收財產(chǎn)。”刑修九之后，綁架罪的法定刑升格條件和法律后果是：“犯前款罪，殺害被綁架人，或者故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡，處無期徒刑或者死刑，并沒收財產(chǎn)。”
71.綁架行為過失致人重傷或者死亡的，成立綁架罪（既遂）與過失致人重傷罪或者過失致人死亡罪的想象競合犯，不再屬于結(jié)果加重犯。綁架行為過失致人死亡，但綁架行為沒有達(dá)到以實力控制被害人程度的，成立綁架未遂與過失致人死亡的想象競合，也不成立結(jié)果加重犯。
72.“殺害被綁架人，處無期徒刑或者死刑”包括兩種情形：
（1）綁架既然+殺害；
（2）綁架未遂+殺害。在后一種情形下不得適用未遂犯的規(guī)定，此外殺害被綁架人的犯意，既可以產(chǎn)生于綁架行為之前，也可以產(chǎn)生于著手綁架實行以及綁架既遂之后。殺人的故意則包括則包括直接故意與間接故意。
73.“故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無期徒刑或者死刑?！笔侵感袨槿嗽谥纸壖芎髮Ρ唤壖苋藢嵤┑墓室鈧π袨?，并造成重傷或者死亡。對此必須理解為：
（1）這一規(guī)定必須理解為故意傷害既遂，不包括未遂。
（2）對于故意傷害未遂或者僅造成輕傷害結(jié)果的，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。
74.對于綁架殺人中止的：
（1）如果中止前的殺人行為已經(jīng)造成重傷的，只成立綁架罪一罪，僅適用“故意傷害被綁架人，致人重傷，處無期徒刑或者死刑。”的規(guī)定。
（2）如果中止前的殺人行為僅僅造成輕傷的，則成立綁架罪與故意殺人罪（中止），實行數(shù)罪并罰。這樣有利于鼓勵綁架犯中止殺人行為。
如果中止前的殺人行為已經(jīng)造成重傷的，則依然適用“故意傷害被綁架人，致人重傷”的規(guī)定，中止行為可以作為酌定從寬處罰的情節(jié)，而不至于適用死刑。
75.綁架殺人但未遂（注：非綁架罪未遂，而是殺人罪未遂）的：
（1）如果殺人未遂，但造成重傷結(jié)果的，只成立綁架罪一罪，依然適用“故意傷害被綁架人，致人重傷，處無期徒刑或者死刑?！钡囊?guī)定。
（2）如果殺人未遂，但沒有造成傷害或僅造成輕傷的，則成立綁架罪與故意殺人罪（未遂），實行數(shù)罪并罰。
76.強奸、強制猥褻被綁架人作為綁架罪的法定升格條件，可以肯定行為人綁架婦女后對婦女實施普通強奸或者普通強制猥褻行為的，必須實行并罰。但在這種場合，無論如何也只能判處無期徒刑。故意傷害致人輕傷的法定刑輕于強奸罪與強制猥褻罪。如果認(rèn)為故意對被綁架人造成輕傷時，適用“無期徒刑或者死刑”的法定刑同時適用未遂犯“可以”從輕或者減輕處罰的規(guī)定，意味著有可能判處死刑，這顯然不合適。由此看來，對“故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡”的規(guī)定，必須理解為既遂，而不包括未遂的情形。換言之，對于傷害未遂或者僅造成輕傷的場合，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰。
77.即使立法者像金字塔一樣沉默無語、巋然不動，解釋者也難以北窗高臥、東籬自醉?！忉屨咝枰诓粩嘧兓纳罾锇l(fā)現(xiàn)成文法的真實含義，從不動聲色的文字中了解成文法的內(nèi)在欲望。同時，刑法解釋的目標(biāo)應(yīng)是存在于刑法規(guī)范中的客觀意思，而不是立法者制定刑法規(guī)范時的主觀意思或立法原意。
78.司法解釋泛化也存在弊端：司法解釋使刑法條文的含義固定化，不利于發(fā)現(xiàn)、刑法的真實含義；司法解釋導(dǎo)致二審終審制形同虛設(shè)；司法解釋的表達(dá)方式如同成文刑法，人們?nèi)孕枰獙χ忉專凰痉ń忉尣豢杀苊獾爻霈F(xiàn)解釋不當(dāng)?shù)默F(xiàn)象，在其具有法律效力的情況下，必然導(dǎo)致全國性的適用法律不當(dāng)；由于司法解釋來源于最高司法機(jī)關(guān)，下級司法機(jī)關(guān)的審判面臨著上級司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督、審查，即使下級司法機(jī)關(guān)認(rèn)為司法解釋存在錯誤也只有遵守，于是造成司法解釋的效力于權(quán)威高于成文刑法的不正?，F(xiàn)象；下級司法機(jī)關(guān)成文適用司法解釋的機(jī)器，而沒有任何主觀能動性。合適的做法應(yīng)是，最高人民法院以及高級法院開庭審理案件，制作有充分理由的判決書，以其中的判決理由以及判決理由所形成的規(guī)則指導(dǎo)下級法院。
79.對刑法的嚴(yán)格解釋，只是意外著必須遵循罪行法定原則。嚴(yán)格解釋并不意外這所謂法律存在疑問時做出有利于被告的解釋。存疑時有利于被告的原則，產(chǎn)生于19世紀(jì)初的德國，它只是刑事訴訟法上的證據(jù)法則…“罪疑唯輕原則只與事實之認(rèn)定有關(guān)，而不適用于法律之解釋”。
80.刑法理論應(yīng)當(dāng)將重心置于刑法的解釋，而不是批判刑法。換言之，刑法學(xué)的重心是解釋論，而不是立法論。
81.法律的生命不僅在于邏輯，而且在于生活。解釋者不能大腦一片空白，目光不斷往返于法條文字與漢語詞典之間；而應(yīng)當(dāng)心中永遠(yuǎn)充滿正義，目光不斷往返于刑法規(guī)范與生活事實之間。
82.刑法解釋不能按照字典字面含義來解釋。因為字典是死的，每個刑法用語都應(yīng)該放在具體的語境下，遵循刑法條文的目的進(jìn)行解釋。因為每個罪名都有目的，都保護(hù)著某些法益。
83.對刑法條文的解釋，不能望文生義，要結(jié)合規(guī)范的目的。對刑法規(guī)范的解釋，首先看條文在分則的哪一章，看條文的目的是什么，在沒有超出發(fā)條文字可能具有的含義。
84.不應(yīng)當(dāng)存在所謂積極的罪刑法定原則……倘若認(rèn)為“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰”是罪刑法定原則的內(nèi)容，這便意味著只要存在刑法，就存在罪刑法定原則。2如果司法工作人員必須追求法律以外的目的、完成法律以外的任務(wù)、服從法律以外的指令，罪刑法定原則就不能或至少難以實現(xiàn)。如果適用法律不平等，相同的行為有時被認(rèn)定為有罪、有時被認(rèn)定為無罪，公民就沒有預(yù)測可能性，結(jié)局會導(dǎo)致行為的萎縮。
85.在寒冷的冬天，甲為了取樂將100元扔入湖中，乙為了得到100元跳入湖中因而死亡的，應(yīng)否認(rèn)其死亡與甲的扔錢行為之間具有因果關(guān)系（當(dāng)然也能否定實行行為）。生氣的妻子在寒冷的晚上不讓丈夫進(jìn)屋，丈夫原本可以找到安全場合，但為了表示悔意一直在門外站著，結(jié)果被凍死。凍死的結(jié)果顯然不是妻子不讓丈夫進(jìn)屋的危險的現(xiàn)實化。
86.婦女甲以為與對方性交，對方便可以將其丈夫從監(jiān)獄釋放，但性交后對方并沒有釋放其丈夫……由于欺騙者的行為并不符合強奸罪的構(gòu)成要件，不成立強奸罪。
87.甲在與乙發(fā)生沖突時，立即取出手槍，但究竟只是威脅乙，還是要傷害乙或殺害乙，尚處于為決定的狀態(tài)，而此時子彈便射中乙，造成死亡結(jié)果。這種現(xiàn)象雖在理論上稱為“未確定的故意”，但實際上并不存在故意，不僅不成立故意殺人既遂，也不成立故意殺人未遂與預(yù)備，只能認(rèn)定為過失致人死亡。
88.符合構(gòu)成要件的行為具有違法性，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等行為不是所謂形式上符合構(gòu)成要件，實質(zhì)上沒有法益侵犯性的行為，而是孤立地判斷具有構(gòu)成要件符合性的假象，但整體的判斷不具有構(gòu)成要件符合性，因而不具有違法性的行為。
89.甲男與乙女談戀愛，后來甲男提出分手，乙女聲稱如分手就自殺。盡管如此，甲男依然要與乙女分手。即使甲男看著乙女自殺而不制止，也不能認(rèn)定他有作為義務(wù)。因為甲男與乙女談戀愛以及提出分手的行為，都沒有對法益造成現(xiàn)實的危險（沒有先前行為）。
90.如果說生命是等價的，那么，就可以用犧牲生命的方法來保護(hù)等價的生命，尤其是可以用犧牲一個人生命的方法保護(hù)多數(shù)人的生命?？墒?，生命是人格的基本要素，其本質(zhì)是不可能用任何尺度進(jìn)行比較的，法秩序不允許將人的生命作為實現(xiàn)任何目的的手段?！诤畏N情況下，以犧牲他人生命的方法保護(hù)更多生命的行為，也可能阻卻違法？本書的初步看法是，在被犧牲者已經(jīng)特定化，而且必然犧牲，客觀上也不可能行使防衛(wèi)權(quán)時，略微提請犧牲該特定人以保護(hù)多人生命的，可以認(rèn)定為違法阻卻事由。
91.綁架犯A綁架了B的兒子，要求B搶劫銀行的巨額現(xiàn)金，否則殺害其兒子。B為了挽救兒子的生命而實施了搶劫銀行的行為。B的行為是否成立緊急避險？ 限定說認(rèn)為，如果被強制者B實施了盜竊等較輕的犯罪，當(dāng)然成立緊急避險，但在實施了搶劫等重大犯罪的情況下，不成立緊急避險。該說同時認(rèn)為，如果缺乏期待可能性，則阻卻責(zé)任。本書傾向于非限定說……只要B的行為符合緊急避險的要件，就成立緊急避險。
92.間歇性精神病人在精神正常的情況下絕對并著手實行犯罪，在實行過程中精神病發(fā)作喪失責(zé)任能力的，應(yīng)當(dāng)如何處理？……只要開始實行行為時具有責(zé)任能力與故意、過失，喪失責(zé)任能力后所實施的行為性質(zhì)與前行為的性質(zhì)相同，而且結(jié)果與其行為之間具有因果關(guān)系，即使結(jié)果是在其喪失責(zé)任能力的情況下發(fā)生，行為人也應(yīng)負(fù)既遂責(zé)任。
93.乙想搶劫B而使自己陷入無責(zé)任能力狀態(tài)（比如醉酒、吸毒），但其結(jié)果行為卻是強奸行為。如果乙在實施暴力行為時，依然具有責(zé)任能力，但實施奸淫行為時沒有責(zé)任能力，對乙只能認(rèn)定為搶劫未遂；如果乙在實施暴力行為時已經(jīng)沒有責(zé)任能力，但暴力行為造成了傷害，乙承擔(dān)故意傷害罪與搶劫未遂的想象競合犯的責(zé)任；倘若暴力行為沒有造成傷害，乙僅承擔(dān)搶劫預(yù)備的責(zé)任
94.要堅持從客觀出發(fā)，若從主觀出發(fā)，每個人都會成為嫌疑人。這是主觀主義刑法的體現(xiàn)。
95.不能用其他法律用語去歸納案件事實。如不用民法的用語來歸納，犯罪人犯罪所得可以是不當(dāng)?shù)美部梢允欠缸?，不能說這是民法上的不當(dāng)?shù)美?，所以不適用刑法來調(diào)整。還有，不能用民法中的無權(quán)處分來歸納案件事實，所謂的無權(quán)處分也可以構(gòu)成盜竊罪或者詐騙罪。
96.要關(guān)注案件的核心事實，而不考慮案件的邊緣事實。比如行為人在ATM旁撿到銀行卡，并取出現(xiàn)金，次日到銀行里對銀行進(jìn)行詐騙。此時司法機(jī)關(guān)不應(yīng)該關(guān)注這張銀行卡是怎么得來的，而應(yīng)關(guān)注行為人了做了什么事，行為人使用信用卡才會對被害人的財產(chǎn)造成損失。如果是在柜臺上取錢，構(gòu)成信用卡詐騙罪，如果在ATM機(jī)上取錢，則構(gòu)成盜竊罪，我仍然認(rèn)為，機(jī)器是不能被騙的！
97.不能用事實的發(fā)生過程來認(rèn)定案件的整個事實。如司法實踐中，有些司法人員喜歡記流水賬。張老師也批評了那些在法律文書中認(rèn)為“前行為是后行為的延伸”的說法，一個行為就是一個行為，怎么延伸，如上例的撿到信用卡，就必然會發(fā)生信用卡詐騙嗎！對案件事實的認(rèn)定只要關(guān)注結(jié)果是由哪個行為造成并判斷即可，不要把事實復(fù)雜化。更不要總是用前行為與后行為或者主行為與從行為這種概念。要關(guān)注造成被害人損失的是什么行為。例如，在財產(chǎn)犯罪的認(rèn)定中，先找出被害人，再判斷被害人損失了什么，這個損失是什么行為造成的，然后再判斷這個行為是誰實施的，誰該對該行為負(fù)責(zé)。被害人損失的東西與行為人得到的東西必須是一致的。
98.不要固定刑法規(guī)范的含義。刑法中的刑法用語都是需要根據(jù)案件事實來進(jìn)行解釋，每個刑法條文在遇到一些案件時，都逼著我們司法人員重新解釋刑法條文的含義，在刑法解釋中，一定要避免法條教條主義，只要事實不超出刑法規(guī)范的適用范圍，不超出刑法用語可能具有的含義，不違背國民的預(yù)測可能性以及不違背罪刑法定原則就可以了。
99.禁止將典型案件作為案件的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。不要用典型案件來指導(dǎo)一般案件，因為典型案件有其特殊適用的條件。如盜竊罪以前老認(rèn)為一定要秘密竊取，搶奪罪一定要逃跑，搶奪一定要乘人不備，公然奪取，刑法條文有這樣規(guī)定嗎？
100.不要將犯罪之間的關(guān)系絕對化。在我國刑法中，除了盜竊罪與詐騙罪，盜竊罪與侵占罪等存在對立關(guān)系之外，許多犯罪都可能存在競合，例如，盜竊罪與故意殺人罪都可能存在競合，因此，在認(rèn)定犯罪的時候，不必要堅持“非此即彼”的觀念，不必要追求罪與罪之間的區(qū)別，要注重犯罪與犯罪之間的競合，善于運用想象競合的原理來處理案件，一些案件可能既觸犯甲罪，又觸犯乙罪，構(gòu)成想象競合犯，按照重罪處罰就可以了。