關(guān)于責(zé)令退賠的適用
【最高人民法院司法解釋】
被告人非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節(jié)考慮。
——最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（2012年12月20日，法釋〔2012〕21號）第一百三十九條。
【最高人民法院主流觀點(diǎn)】
責(zé)令退賠是公、檢、法機(jī)關(guān)在偵查、起訴、審判工作中的一項(xiàng)職責(zé)，它在司法實(shí)踐中的適用，應(yīng)當(dāng)包括以下幾個要點(diǎn)：（1）違法所得（原物）已經(jīng)不存在，包括已經(jīng)揮霍或者下落不明，這時才能適用責(zé)令退賠。如果違法所得仍然存在的，應(yīng)當(dāng)追繳而非責(zé)令退賠。（2）被告人有其他財(cái)產(chǎn)可供賠償。如果沒有其他財(cái)產(chǎn)可供賠償，責(zé)令退賠就不能實(shí)現(xiàn)。（3）責(zé)令退賠作為司法機(jī)關(guān)的一項(xiàng)附帶性工作，不同于民事賠償判決，不能在被告人無賠償能力情況下判決責(zé)令退賠，然后交給執(zhí)行庭執(zhí)行。①關(guān)于責(zé)令退賠的范圍，最高人民法院1987年8月26日作出的《關(guān)于被告人親屬主動為被告人退繳贓款應(yīng)如何處理的批復(fù)》曾作出過比較全面的規(guī)定：“一、被告人是成年人，其違法所得都由自己揮霍，無法追繳的，應(yīng)責(zé)令被告人退賠，其親屬沒有退賠的義務(wù)。被告人在家庭共同財(cái)產(chǎn)中有其個人應(yīng)有部分的，只能在其介人應(yīng)有部分的范圍內(nèi)，責(zé)令被告人退賠。二、如果被告人的違法所得有一部分用于家庭日常生活，對這部分違法所得，被告人和親屬均有退賠義務(wù)。三、如果被告人對責(zé)令其本人退賠的違法所得已無實(shí)際上的退賠能力，但其親屬應(yīng)被告人的請求，或者主動提出并征得被告人的同意，自愿代被告人退賠部分或者全部違法所得的，法院也可考慮其具體情況，收下其親屬自愿代被告人退賠的款項(xiàng)，并視為被告人主動退賠的款項(xiàng)。四、屬于以上三種情況，已作了退賠的，均可視為被告人退贓較好，可以依法適當(dāng)從寬處罰。五、如果被告人的罪行應(yīng)當(dāng)判處死刑，并必須執(zhí)行，屬于以上第一、二兩種情況的，法院可以接收退賠的款項(xiàng)；屬于以上第三種情況的，其親屬自愿代為退賠的款項(xiàng)，法院不應(yīng)接收?！薄缎谭ā沸抻喓螅罡呷嗣穹ㄔ?999年10月27日發(fā)布的《全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會紀(jì)要》曾明確：“人民法院審理附帶民事訴訟案件的受理范圍，應(yīng)只限于被害人因人身權(quán)利受到犯罪行為侵犯和財(cái)物被犯罪行為損毀而遭受的物質(zhì)損失，對因犯罪分子非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受的物質(zhì)損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第六十四條的規(guī)定處理，即通過追繳贓款贓物、責(zé)令退賠的途徑解決。如贓款贓物尚在的，應(yīng)一律追繳；已被用掉、毀壞或揮霍的，應(yīng)責(zé)令退賠。無法退贓的，在決定刑罰時，應(yīng)作為酌定從重處罰的情節(jié)予以考慮?！睋?jù)此，法院在宣判時，除尚未查獲的款物外，追繳、責(zé)令退賠的主要工作應(yīng)已完成，法院一般是結(jié)合追繳、退賠的實(shí)際效果，決定對被告人的量刑處罰。然而司法實(shí)踐中，有的法院在判決書主文中責(zé)令被告人退賠，這樣，“責(zé)令退賠就變成了需要等待強(qiáng)制執(zhí)行的民事賠償判決，這與責(zé)令退賠是司法機(jī)關(guān)所承擔(dān)的職責(zé)這一性質(zhì)相違背”。因此，人民法院不得在判決書主文中再責(zé)令被告人退賠。
——江必新主編：《最高人民法院刑事訴訟法司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2015年版，第432～434頁。