（本指引于2021年12月29日上海市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會(huì)通訊表決通過(guò)）
第一章 總則
1.1 法律依據(jù)
為幫助和規(guī)范上海市律師辦理有關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰法律業(yè)務(wù)，提高本市律師辦理該類業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量和水平，防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政許可法》《中華人民共和國(guó)行政處罰法》《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》《中華人民共和國(guó)政府信息公開(kāi)條例》《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》《中華人民共和國(guó)律師法》《中華人民共和國(guó)基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，制定本操作指引，供律師辦理相關(guān)法律業(yè)務(wù)時(shí)參考。
1.2 醫(yī)療機(jī)構(gòu)
本指引所稱醫(yī)療機(jī)構(gòu)是指依照《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》及《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，經(jīng)登記取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的機(jī)構(gòu)，包括營(yíng)利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)及非營(yíng)利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
1.3 指引范圍
本指引包括三個(gè)部分：第一部分為行政處罰階段，即從立案至行政處罰作出，包括案件調(diào)查階段和陳述申辯/聽(tīng)證階段；第二部分為行政復(fù)議階段，即行政處罰作出之后，申請(qǐng)行政復(fù)議階段；第三部分為行政訴訟階段。
律師代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰案件，可能涉及衛(wèi)生主管部門的行政處罰，還可能涉及市場(chǎng)監(jiān)管、稅務(wù)、勞動(dòng)、公安等各種相關(guān)部門，本操作指引重點(diǎn)論述和醫(yī)療專業(yè)相關(guān)的行政處罰，其他領(lǐng)域的行政處罰可以參考適用。
1.4 代理內(nèi)容
律師代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰案件的服務(wù)內(nèi)容主要如下：
1) 就相關(guān)事實(shí)進(jìn)行調(diào)查取證；
2) 就相關(guān)法律問(wèn)題出具法律意見(jiàn)；
3) 協(xié)助調(diào)查取證并與執(zhí)法機(jī)關(guān)溝通；
4) 協(xié)助陳述和申辯，參加聽(tīng)證；
5) 代為提起或參加行政復(fù)議；
6) 代為提起或參加行政訴訟。
在確定法律服務(wù)范圍的前提下，律師事務(wù)所與委托人訂立法律服務(wù)合同，明確約定委托事項(xiàng)、承辦律師、提供法律服務(wù)的方式和范圍、法律服務(wù)費(fèi)用、雙方的權(quán)利和義務(wù)等法律服務(wù)事項(xiàng)。
1.5 勤勉義務(wù)
律師應(yīng)從實(shí)體和程序兩方面，依照相關(guān)法律法規(guī)及本指引的要求，盡到審慎、勤勉義務(wù)，防止出現(xiàn)因工作失誤，導(dǎo)致當(dāng)事人權(quán)益受損的情況。
1.6 利益沖突
律師應(yīng)注意避免利益沖突，遵照法律法規(guī)、司法行政主管部門及律師協(xié)會(huì)對(duì)于利益沖突回避的要求。
律師事務(wù)所在接受委托前，應(yīng)當(dāng)就委托事項(xiàng)進(jìn)行利益沖突檢索。在確認(rèn)與已有客戶不存在利益沖突的前提下，律師事務(wù)所才能夠正式接受委托人的委托。
1.7 保密義務(wù)
律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守職業(yè)道德，恪守執(zhí)業(yè)紀(jì)律。律師對(duì)委托人委托辦理的法律事務(wù)，以及在辦理法律事務(wù)過(guò)程中所知悉的委托人的商業(yè)秘密或個(gè)人隱私，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格保密。
第二章 行政處罰階段
第一節(jié) 行政機(jī)關(guān)立案
2.1.1 相關(guān)行政機(jī)關(guān)
2.1.1.1 衛(wèi)生行政部門
國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)全國(guó)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理工作，縣級(jí)以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理工作，處罰案由由各地衛(wèi)生行政部門進(jìn)一步明確。
2.1.1.2 市場(chǎng)監(jiān)督管理部門
國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局負(fù)責(zé)市場(chǎng)綜合監(jiān)督管理，縣級(jí)以上地方人民政府市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)監(jiān)督管理本行政區(qū)域內(nèi)的市場(chǎng)秩序，依法監(jiān)督管理市場(chǎng)交易、網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)的行為。組織指導(dǎo)查處價(jià)格收費(fèi)違法違規(guī)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、違法直銷、傳銷、違法廣告、侵犯商標(biāo)專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)和制售假冒偽劣行為。
2.1.1.3 藥品監(jiān)督管理部門
藥品監(jiān)督管理部門，為市場(chǎng)監(jiān)督管理局的部門管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的藥品、醫(yī)療器械的監(jiān)督管理工作。指導(dǎo)實(shí)施藥品、醫(yī)療器械經(jīng)營(yíng)的行政許可以及經(jīng)營(yíng)使用質(zhì)量管理規(guī)范，組織藥品、醫(yī)療器械質(zhì)量抽驗(yàn)工作，組織開(kāi)展藥品、醫(yī)療器械不良事件監(jiān)測(cè)、評(píng)價(jià)和處置工作。
2.1.1.4 醫(yī)療保障部門
醫(yī)療保障部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)納入醫(yī)保支付范圍的醫(yī)療服務(wù)行為和醫(yī)療費(fèi)用監(jiān)督管理工作，規(guī)范醫(yī)保經(jīng)辦業(yè)務(wù)，依法查處醫(yī)療保障領(lǐng)域違法違規(guī)行為。主要違規(guī)行為為“欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會(huì)保險(xiǎn)基金支出”。
2.1.2 了解調(diào)查事由
律師接受委托后應(yīng)向委托人了解行政機(jī)關(guān)擬作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知委托人其依法享有的權(quán)利。
2.1.3 向委托人和相關(guān)方收集初步證據(jù)
1) 了解委托人的相關(guān)證照、負(fù)責(zé)人、聯(lián)系方式、經(jīng)營(yíng)狀況、人員組成、委托意愿；
2) 了解調(diào)查機(jī)關(guān)的名稱、調(diào)查時(shí)間地點(diǎn)預(yù)先通知與否、調(diào)查的范圍。委托人以前是否有被調(diào)查的情況，被處以行政處罰的情況；
3) 檢索相關(guān)法律法規(guī)規(guī)則指南，了解調(diào)查的程序和可能涉及違反的法規(guī)。
2.1.4 與調(diào)查和主管機(jī)關(guān)溝通
1) 律師應(yīng)根據(jù)行政機(jī)關(guān)告知的行政處罰決定相關(guān)事實(shí)、理由及依據(jù)，確定擬作出行政處罰的行政機(jī)關(guān)主管科室和主要執(zhí)法人員。
2) 搜集該主管科室以往作出的同類型的行政處罰，判斷主管科室的法律適用尺度及自由裁量?jī)A向性。
3) 向主管科室和主要執(zhí)法人員進(jìn)一步了解案情，并及時(shí)回答主管科室和主要執(zhí)法人員就案件事實(shí)等提出的問(wèn)詢。
2.1.5 案件相關(guān)事實(shí)整理
律師應(yīng)當(dāng)選擇合理的方法，包括但不限于面談、書面審查、實(shí)地調(diào)查、查詢和函證等方法對(duì)案件相關(guān)事實(shí)進(jìn)行調(diào)查、整理并形成工作底稿。
2.1.6 制作工作底稿
本指引所稱工作底稿，是指律師接受委托人委托代理行政處罰案件過(guò)程中獲取和編寫的、與案件相關(guān)的各種重要資料的總稱。工作底稿至少應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
1) 委托人的基本信息，包括醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證等相關(guān)資質(zhì)文件；
2) 律師在案件調(diào)查過(guò)程中獲得的證據(jù)材料的名稱及主要內(nèi)容；
3) 律師與行政機(jī)關(guān)、委托人之間形成的會(huì)議資料、會(huì)議紀(jì)要；
4) 律師與委托人主要負(fù)責(zé)人訪談?dòng)涗洠?/span>
5) 與代理行政處罰案件相關(guān)的其他文件資料。
2.1.7 整理案件代理思路
在案件材料收集完成并形成工作底稿基礎(chǔ)上，律師應(yīng)起草案件代理方案，包括案件事實(shí)的梳理、法律關(guān)系的確定、陳述與申辯的依據(jù)等。
第二節(jié) 調(diào)查取證
2.2.1 與委托人溝通
1) 律師應(yīng)當(dāng)就具體的行政處罰案件與委托人確定一名對(duì)接人員，保持與委托人的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過(guò)程中所發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題及解決問(wèn)題的方法及時(shí)反饋給委托人；
2) 律師應(yīng)當(dāng)在委托人內(nèi)部開(kāi)展案件調(diào)查，確定相關(guān)事件的知情人、相關(guān)責(zé)任人等；
3) 律師應(yīng)要求上述知情人和相關(guān)責(zé)任人等（“被調(diào)查對(duì)象”）在合理或約定時(shí)間內(nèi)向律師提供真實(shí)、完整的資料原件。律師還可以通過(guò)對(duì)被調(diào)查對(duì)象和其它相關(guān)人員進(jìn)行口頭詢問(wèn)，或?qū)Ρ徽{(diào)查事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘查等方式了解情況；
4) 在內(nèi)部調(diào)查的基礎(chǔ)上，律師應(yīng)結(jié)合法律和事實(shí)，對(duì)案件進(jìn)行法律分析，并向委托人提供書面法律分析報(bào)告/意見(jiàn)。
2.2.2 陪同接受詢問(wèn)
1) 在相關(guān)被調(diào)查對(duì)象接受詢問(wèn)前，擬定行政機(jī)關(guān)和主要執(zhí)法人員關(guān)注的問(wèn)題和可能提出的問(wèn)題，幫助被調(diào)查人準(zhǔn)備答復(fù)，但律師應(yīng)提醒并要求被調(diào)查對(duì)象如實(shí)陳述事實(shí)；
2) 陪同被調(diào)查對(duì)象接受主要執(zhí)法人員詢問(wèn)，并記錄問(wèn)題和被調(diào)查對(duì)象的答復(fù)；
3) 在主要執(zhí)法人員提出無(wú)關(guān)問(wèn)題或者誘導(dǎo)性問(wèn)題時(shí)，及時(shí)反對(duì)并提醒被調(diào)查對(duì)象其擁有的法定權(quán)利。
2.2.3 協(xié)助配合現(xiàn)場(chǎng)檢查
1) 協(xié)助委托人核驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)檢查的執(zhí)法人員身份、證件等；
2) 判斷執(zhí)法人員要求委托人提供的文件、資料等是否超出現(xiàn)場(chǎng)檢查范圍；
3) 協(xié)助委托人準(zhǔn)備并提交執(zhí)法人員要求的文件、資料，并就現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查可能涉及公司商業(yè)秘密的文件資料等明確要求執(zhí)法人員予以保密。
2.2.4 與調(diào)查和主管機(jī)關(guān)溝通
1) 根據(jù)內(nèi)部調(diào)查和現(xiàn)場(chǎng)檢查等就行政處罰相關(guān)事實(shí)、理由和依據(jù)進(jìn)行法律分析，提出抗辯理由，列明對(duì)委托人有利的事實(shí)，最終形成書面法律意見(jiàn)，將書面法律意見(jiàn)以企業(yè)公函/情況說(shuō)明等形式提交至主管科室和主要執(zhí)法人員；
2) 就相關(guān)事實(shí)依據(jù)還可提請(qǐng)專家證人等出具相應(yīng)的書面專家意見(jiàn)并提交至主管科室和主要執(zhí)法人員；
3) 及時(shí)回答主管科室和主要執(zhí)法人員就案件事實(shí)、法律意見(jiàn)和專家意見(jiàn)等提出的問(wèn)詢，必要時(shí)通過(guò)組織小型陳述會(huì)議等形式促進(jìn)委托人、主要執(zhí)法人員和專家等的溝通。
2.2.5 向委托人和相關(guān)方收集證據(jù)
1) 首先應(yīng)向委托人了解調(diào)查機(jī)關(guān)的名稱、聯(lián)系方式、調(diào)查人員數(shù)量、姓名、編號(hào)、授權(quán)調(diào)查文件、調(diào)查授權(quán)的時(shí)間、范圍、授權(quán)機(jī)關(guān)。是否向委托人告知了被調(diào)查人享有的陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請(qǐng)回避的權(quán)利。委托人是否向調(diào)查人員具體說(shuō)明了調(diào)查范圍中的哪些內(nèi)容涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私，應(yīng)當(dāng)予以保密；
2) 其次應(yīng)向委托人了解調(diào)查機(jī)關(guān)調(diào)查、收集的書證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)的情況；如果有抽樣取證和查扣封存，應(yīng)了解是否有被調(diào)查人員工在場(chǎng)，并詳細(xì)詢問(wèn)抽樣和查扣的過(guò)程；應(yīng)了解調(diào)查人員曾經(jīng)詢問(wèn)的相關(guān)員工、客戶、顧客名單，并了解詢問(wèn)的內(nèi)容；
3) 應(yīng)向委托人了解此次調(diào)查過(guò)程中委托人和其他人員簽署過(guò)的所有文件，包括但不限于《現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄》《詢問(wèn)筆錄》《扣押物品清單》等；
4) 如果調(diào)查機(jī)關(guān)送樣檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫、鑒定的，委托人應(yīng)當(dāng)索要檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫、鑒定的結(jié)果，并可以查驗(yàn)檢測(cè)鑒定機(jī)構(gòu)的相關(guān)資質(zhì)；
5) 向委托人了解的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)只限于調(diào)查機(jī)關(guān)已經(jīng)調(diào)查獲取的內(nèi)容，除非委托人主動(dòng)提供，律師不應(yīng)主動(dòng)詢問(wèn)此范圍以外的情況。
2.2.6 案件證據(jù)整理
衛(wèi)生行政部門、市場(chǎng)監(jiān)督管理部門及醫(yī)療保障部門的調(diào)查取證都應(yīng)當(dāng)遵守行政執(zhí)法中合法性、合理性、程序正當(dāng)性原則。同時(shí)應(yīng)遵守各部門有關(guān)調(diào)查取證的具體規(guī)則和程序。被調(diào)查人有權(quán)依據(jù)相關(guān)法規(guī)，對(duì)調(diào)查人員、調(diào)查授權(quán)、調(diào)查方式、調(diào)查結(jié)果進(jìn)行核實(shí)、記錄并提出意見(jiàn)。
1) 在了解調(diào)查機(jī)關(guān)的名稱和調(diào)查授權(quán)文件以后，首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行法律法規(guī)和行政執(zhí)法規(guī)程序檢索查詢。了解管轄、授權(quán)機(jī)關(guān)、調(diào)查程序、調(diào)查時(shí)限的相關(guān)規(guī)定；
2) 根據(jù)向委托人了解的調(diào)查經(jīng)過(guò)，整理調(diào)查機(jī)關(guān)名稱、聯(lián)系方式、調(diào)查人員數(shù)量、姓名、編號(hào)、調(diào)查授權(quán)文件。當(dāng)發(fā)現(xiàn)存在調(diào)查機(jī)關(guān)沒(méi)有管轄權(quán)、調(diào)查范圍超過(guò)授權(quán)或者調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)回避的情況，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向調(diào)查機(jī)關(guān)書面提出。對(duì)于調(diào)查內(nèi)容涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的內(nèi)容，應(yīng)書面向調(diào)查機(jī)關(guān)聲明，并要求保密；
3) 對(duì)調(diào)查機(jī)關(guān)調(diào)查、收集的書證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)、抽樣取證和查扣封存情況應(yīng)制作清單，并評(píng)估對(duì)于形成調(diào)查結(jié)論的影響；對(duì)曾經(jīng)被詢問(wèn)的相關(guān)員工、客戶、顧客應(yīng)制作名單，并逐一詢問(wèn)情況，并做好記錄；
4) 對(duì)調(diào)查過(guò)程中委托人和其他人員簽署過(guò)的所有文件，包括但不限于《現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄》《詢問(wèn)筆錄》《扣押物品清單》等要制作清單，并檢查是否存在執(zhí)法程序上的缺失；
5) 對(duì)于抽樣和扣存的物品調(diào)查機(jī)關(guān)進(jìn)行檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫、鑒定的，委托人有權(quán)索要檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫、鑒定的結(jié)果，并應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)相關(guān)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)，查驗(yàn)檢驗(yàn)檢測(cè)鑒定的取樣、方法、試劑、儀器、人員等是否符合國(guó)家規(guī)定。
第三節(jié) 調(diào)查終結(jié)
2.3.1 出具案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告
案件調(diào)查終結(jié)階段，行政機(jī)關(guān)的辦案機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)撰寫調(diào)查終結(jié)報(bào)告，連同案件材料送交法制機(jī)構(gòu)審核。調(diào)查終結(jié)報(bào)告主要包括當(dāng)事人基本情況、案件來(lái)源、調(diào)查經(jīng)過(guò)、違法事實(shí)及主要證據(jù)、擬處理意見(jiàn)、裁量基準(zhǔn)及其他需要說(shuō)明的事項(xiàng)。擬予行政處罰的，還應(yīng)當(dāng)包括適用依據(jù)、處罰建議及裁量理由。擬不予行政處罰的，還應(yīng)當(dāng)包括不予行政處罰的理由。
2.3.2 分析案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告的事實(shí)部分
律師應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查終結(jié)報(bào)告中的案情及違法事實(shí)進(jìn)行分析，評(píng)價(jià)行政機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否充分，分析內(nèi)容具體包括：
1) 立案線索、時(shí)間、對(duì)象、范圍、方式及調(diào)查經(jīng)過(guò)等；
2) 案發(fā)時(shí)間、地點(diǎn)、參與人員、違法金額、產(chǎn)生后果以及危害等有關(guān)證據(jù)；
3) 證據(jù)目錄，并進(jìn)一步調(diào)取及分析證據(jù)目錄中列舉的文件內(nèi)容及當(dāng)事人簽名。
2.3.3 分析案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告的法律依據(jù)部分
律師應(yīng)當(dāng)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的處理意見(jiàn)進(jìn)行分析，評(píng)價(jià)其作出的處罰決定是否有充分的法律依據(jù)。具體工作包括：
1) 分析當(dāng)事人違法行為性質(zhì)，具體違反哪些法律法規(guī)條款；
2) 明確行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定的法律法規(guī)依據(jù)。若相關(guān)法律法規(guī)中有從重、從輕、減輕、免除處罰規(guī)定的，應(yīng)予以重點(diǎn)關(guān)注。
2.3.4 與委托人溝通應(yīng)對(duì)方案
律師可以告知委托人其作為律師對(duì)該行政處罰決定的價(jià)值判斷，并告知當(dāng)事人面對(duì)行政處罰決定的應(yīng)對(duì)方案。
2.3.5 告知委托人法定權(quán)利
1) 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人在行政案件中享有的知情權(quán)、陳述和申辯權(quán)。委托人對(duì)于不清楚的事實(shí)、不認(rèn)可的證據(jù)，可以向處罰機(jī)關(guān)詢問(wèn)。行政機(jī)關(guān)必須充分聽(tīng)取其意見(jiàn)，對(duì)其提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；委托人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機(jī)關(guān)不得因其申辯而加重處罰；
2) 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，當(dāng)行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定時(shí)，委托人依法享有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利；
3) 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，當(dāng)行政機(jī)關(guān)及行政執(zhí)法人員違法實(shí)施行政處罰，給委托人造成財(cái)產(chǎn)或人身?yè)p害的，委托人依法享有相應(yīng)的賠償請(qǐng)求權(quán)；
4) 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，當(dāng)其確有經(jīng)濟(jì)困難，需要延期或分期繳納罰款的，委托人依法享有申請(qǐng)暫緩或者分期繳納罰款的權(quán)利；
5) 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，對(duì)于行政機(jī)關(guān)作出的處罰決定，其依法享有申訴或檢舉權(quán)，同時(shí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，發(fā)現(xiàn)行政處罰有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)改正。
2.3.6 向委托人告知法律救濟(jì)途徑
如果委托人對(duì)于行政機(jī)關(guān)的具體行政行為有異議的，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人其作為行政相對(duì)人的法律救濟(jì)途徑主要有兩種：一是申請(qǐng)行政復(fù)議；二是向人民法院提起行政訴訟；
第四節(jié) 陳述、申辯和聽(tīng)證
2.4.1 陳述和申辯
當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰，依法享有陳述權(quán)、申辯權(quán)。行政機(jī)關(guān)必須充分聽(tīng)取當(dāng)事人的意見(jiàn)，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納；不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，拒絕聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立。
2.4.2 聽(tīng)證程序
行政機(jī)關(guān)擬作出下列行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽(tīng)證的權(quán)利，當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證：
1) 較大數(shù)額罰款；
2) 沒(méi)收較大數(shù)額違法所得、沒(méi)收較大價(jià)值非法財(cái)物；
3) 降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷許可證件；
4) 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)；
5) 其他較重的行政處罰；
6) 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。
當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽(tīng)證的費(fèi)用。
聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)依照以下程序組織：
1) 當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后五日內(nèi)提出；
2) 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在舉行聽(tīng)證的七日前，通知當(dāng)事人及有關(guān)人員聽(tīng)證的時(shí)間、地點(diǎn)；
3) 除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私依法予以保密外，聽(tīng)證公開(kāi)舉行；
4) 聽(tīng)證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避；
5) 當(dāng)事人可以親自參加聽(tīng)證，也可以委托一至二人代理；
6) 當(dāng)事人及其代理人無(wú)正當(dāng)理由拒不出席聽(tīng)證或者未經(jīng)許可中途退出聽(tīng)證的，視為放棄聽(tīng)證權(quán)利，行政機(jī)關(guān)終止聽(tīng)證；
7) 舉行聽(tīng)證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；
8) 聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)制作筆錄。筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人或者其代理人核對(duì)無(wú)誤后簽字或者蓋章。當(dāng)事人或者其代理人拒絕簽字或者蓋章的，由聽(tīng)證主持人在筆錄中注明。
2.4.3 聽(tīng)證程序的重要意義
聽(tīng)證是律師代當(dāng)事人行使陳述權(quán)、申辯權(quán)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，聽(tīng)證結(jié)果將直接決定行政機(jī)構(gòu)是否作出行政處罰、作出何種行政處罰。聽(tīng)證中，律師應(yīng)從以下方面作出陳述、申辯：
1) 行政機(jī)構(gòu)是否具有管轄權(quán)；
2) 違法事實(shí)是否清楚；
3) 證據(jù)是否充分，是否具有真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性；
4) 法律適用是否適當(dāng)；
5) 處罰是否適當(dāng)、合理等。
【律師工作提示】聽(tīng)證程序，是律師參與醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰案件，處罰決定前的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，直接決定著案件的結(jié)果。律師代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)參加聽(tīng)證會(huì)，很可能涉及一些醫(yī)學(xué)專業(yè)問(wèn)題，律師可以建議當(dāng)事人聘請(qǐng)醫(yī)學(xué)專家輔助人一同參加聽(tīng)證會(huì)，對(duì)醫(yī)學(xué)問(wèn)題進(jìn)行具體論述、分析。
第三章 行政復(fù)議階段
第一節(jié) 接受委托
3.1.1 審查行政復(fù)議范圍
律師應(yīng)當(dāng)審查代理事項(xiàng)是否屬于行政復(fù)議受理范圍。行政機(jī)關(guān)作出行政處罰（包括警告、通報(bào)批評(píng)；罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物；暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷許可證件；限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰），醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以提起行政復(fù)議。
如律師認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，律師應(yīng)當(dāng)告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)：（一）國(guó)務(wù)院部門的規(guī)定；（二）縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門的規(guī)定；（三）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。上述規(guī)定不含國(guó)務(wù)院部、委員會(huì)規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。
行政機(jī)關(guān)作出的行政處分以及行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，不屬于行政復(fù)議受案范圍，律師應(yīng)當(dāng)告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)依法申請(qǐng)仲裁或向人民法院提起訴訟。
律師代理行政復(fù)議，應(yīng)審查是否需要一并申請(qǐng)行政賠償，如須申請(qǐng)，應(yīng)同時(shí)提供相關(guān)證據(jù)，證明損失情況、損失和違法行政行為之間的因果關(guān)系。
3.1.2 審查行政復(fù)議申請(qǐng)期限
對(duì)行政處罰決定不服提起復(fù)議的申請(qǐng)期限為自知悉行政處罰決定之日起60內(nèi)，因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請(qǐng)期限的，申請(qǐng)期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。律師應(yīng)審查醫(yī)療機(jī)構(gòu)收到行政處罰決定書的日期，審查是否超出復(fù)議申請(qǐng)期限，以及是否存在延長(zhǎng)申請(qǐng)期限的法定事由，并提供相關(guān)證據(jù)。
3.1.3 審查是否已向其他復(fù)議機(jī)關(guān)或法院提起行政復(fù)議或行政訴訟
律師應(yīng)審查和確認(rèn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否已對(duì)同一行政處罰向其他復(fù)議機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議或已向人民法院提起行政訴訟并被受理，如存在類似情形，律師應(yīng)告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)不應(yīng)重復(fù)提起行政復(fù)議。律師應(yīng)取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)關(guān)于未另行提起行政復(fù)議或行政訴訟的書面聲明，并可以通過(guò)適當(dāng)方式進(jìn)行確認(rèn)和核查。
第二節(jié) 確定行政復(fù)議當(dāng)事人和行政復(fù)議機(jī)關(guān)
3.2.1 確定行政復(fù)議申請(qǐng)人
醫(yī)療機(jī)構(gòu)的法律主體形式包括：事業(yè)法人、企業(yè)法人（有限責(zé)任公司、股份有限公司）、個(gè)體工商戶等法人和非法人組織。律師應(yīng)審查醫(yī)療機(jī)構(gòu)的法律主體資格文件及其存續(xù)狀態(tài)。如醫(yī)療機(jī)構(gòu)法律主體為存續(xù)狀態(tài)，行政復(fù)議申請(qǐng)人為醫(yī)療機(jī)構(gòu)；如醫(yī)療機(jī)構(gòu)處于清算過(guò)程中，行政復(fù)議申請(qǐng)人為清算組；如醫(yī)療機(jī)構(gòu)已經(jīng)清算并辦理注銷登記，則行政復(fù)議申請(qǐng)人為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的開(kāi)辦人和原股東，或其他權(quán)利義務(wù)的繼受主體。
律師應(yīng)審查醫(yī)療機(jī)構(gòu)的主體資格證明（包括事業(yè)法人登記證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證等文件），并核查醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否辦理了主體資格注銷登記，如醫(yī)療機(jī)構(gòu)主體資格已經(jīng)注銷的，律師應(yīng)核查醫(yī)療機(jī)構(gòu)的開(kāi)辦人或股東，以確定行政復(fù)議申請(qǐng)人。
3.2.2 確定行政復(fù)議被申請(qǐng)人
律師代理行政復(fù)議案件，作出原行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人，律師應(yīng)審查作出原行政處罰決定的機(jī)關(guān)是否具備法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)。
兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一行政行為的，共同作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被申請(qǐng)人；行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人；行政機(jī)關(guān)被撤銷或者職權(quán)變更的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人。
3.2.3 確定是否存在行政復(fù)議第三人
同申請(qǐng)行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。律師應(yīng)審查行政復(fù)議案件是否存在第三人，第三人與申請(qǐng)人可能利益一致，也可能存在利益沖突。
3.2.4 確定行政復(fù)議機(jī)關(guān)
1) 律師應(yīng)選擇適格的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，如存在兩個(gè)以上行政復(fù)議機(jī)關(guān)的，律師應(yīng)根據(jù)行政處罰決定所涉違法行為的內(nèi)容，謹(jǐn)慎選擇行政復(fù)議機(jī)關(guān)。
2) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門（包括衛(wèi)生健康委員會(huì)等）的具體行政行為不服的，可以選擇作出行政處罰決定行政機(jī)關(guān)的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議；醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。
3) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向上一級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議；對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。
4) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)國(guó)務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國(guó)務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。
5) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)兩個(gè)或者兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。
6) 對(duì)被撤銷的行政機(jī)關(guān)在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。
第三節(jié) 準(zhǔn)備行政復(fù)議材料
3.3.1 準(zhǔn)備行政復(fù)議申請(qǐng)書
1) 律師應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)撰寫、提交行政復(fù)議申請(qǐng)書，依法協(xié)助醫(yī)療機(jī)構(gòu)調(diào)查、收集、提交相關(guān)證據(jù)材料。
2) 行政復(fù)議申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明如下事項(xiàng)：
(1) 申請(qǐng)人的基本情況：醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名稱、住所、郵政編碼和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；
(2) 被申請(qǐng)人的名稱；
(3) 行政復(fù)議請(qǐng)求、申請(qǐng)行政復(fù)議的主要事實(shí)和理由；
(4) 申請(qǐng)人的蓋章；
(5) 申請(qǐng)行政復(fù)議的日期。
3.3.2 準(zhǔn)備行政復(fù)議申請(qǐng)人身份證明文件及副本
醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)提交以下申請(qǐng)人身份證明文件：
1) 《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》或者其他具有同等證明力的材料，提交復(fù)印文本的應(yīng)當(dāng)加蓋單位公章；
2) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的身份證或其他有效身份證件的復(fù)印文本。
3.3.3 準(zhǔn)備行政處罰決定書及副本
律師代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰案件應(yīng)當(dāng)提醒醫(yī)療機(jī)構(gòu)妥善保存行政處罰決定書，并注意核查處罰決定書載明的“主要違法事實(shí)”是否屬實(shí)。
3.3.4 準(zhǔn)備律師執(zhí)業(yè)證及副本
律師代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)參加行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和授權(quán)委托書。
3.3.5 準(zhǔn)備授權(quán)委托書及副本
授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)，加蓋醫(yī)療機(jī)構(gòu)公章并由醫(yī)療機(jī)構(gòu)法定代表人或主要負(fù)責(zé)人簽名。
3.3.6 準(zhǔn)備其它證明材料
律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體行政處罰事由確定相關(guān)證明材料，如因“使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作”而遭受行政處罰的，可以提供相關(guān)職工任職資格證明；或因“未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)”而遭受行政處罰的，可以提供相關(guān)準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的證明材料等。
第四節(jié) 起草行政復(fù)議申請(qǐng)書
3.4.1 對(duì)違法行為情況的分析、說(shuō)明
3.4.1.1 被處罰的醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否存在違法行為
律師應(yīng)向醫(yī)療機(jī)構(gòu)了解行政處罰決定書所載明的違法事項(xiàng)是否真實(shí)存在，并整理該違法行為的存續(xù)時(shí)間、影響程度、是否有盈利等信息。
3.4.1.2 醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法行為是否存在免責(zé)事由
若醫(yī)療機(jī)構(gòu)確實(shí)存在行政違法行為，律師應(yīng)當(dāng)進(jìn)行整體審查，核實(shí)該違法行為是否存在免責(zé)事由，如是否遭受兩次以上罰款的行政處罰、是否存在已超過(guò)追訴時(shí)效且無(wú)其他法律規(guī)定必須給予行政處罰的情形。
3.4.2 對(duì)作出行政處罰的行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、管轄范圍的分析、說(shuō)明
3.4.2.1 該機(jī)關(guān)是否具備作出行政處罰的職權(quán)
律師應(yīng)當(dāng)對(duì)被申請(qǐng)人的法定職權(quán)、授權(quán)范圍進(jìn)行審查，判斷其對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法行為進(jìn)行行政處罰及處罰類型、幅度等是否合法。
3.4.2.2 醫(yī)療機(jī)構(gòu)相關(guān)違法行為是否屬于該機(jī)關(guān)的管轄范圍
律師應(yīng)當(dāng)對(duì)被申請(qǐng)人或受委托組織的管轄范圍進(jìn)行審查，判斷其對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法行為的處罰是否合法。
3.4.3 對(duì)行政處罰決定的合法性、合理性的分析、說(shuō)明
3.4.3.1 行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定是否具備法律依據(jù)
律師應(yīng)當(dāng)對(duì)行政處罰合法性進(jìn)行審查，就醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法行為事實(shí)是否與法律規(guī)定一致、該行政處罰的類型、幅度是否符合法律規(guī)定等方面予以說(shuō)明。
3.4.3.2 行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定是否符合裁量基準(zhǔn)
律師應(yīng)當(dāng)對(duì)行政處罰是否有相應(yīng)的裁量基準(zhǔn)進(jìn)行檢索，確定行政處罰是否符合裁量基準(zhǔn)。
3.4.3.3 行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定是否符合法定程序
律師應(yīng)當(dāng)就如下事實(shí)進(jìn)行程序正當(dāng)性審查：
1) 被申請(qǐng)人或受委托組織是否在作出行政處罰前依法告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利；
2) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行陳述及申辯的，被申請(qǐng)人或受委托組織是否充分聽(tīng)取意見(jiàn)，對(duì)相關(guān)事實(shí)、理由及依據(jù)是否進(jìn)行復(fù)核；
3) 進(jìn)行調(diào)查或檢查時(shí)執(zhí)法人員是否少于兩人，是否制作相關(guān)筆錄，執(zhí)法人員是否與醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在直接利害關(guān)系且未回避；
4) 行政機(jī)關(guān)對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照及較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，是否告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利；醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)是否組織聽(tīng)證；聽(tīng)證程序是否符合法律規(guī)定；
5) 其他有可能影響行政處罰程序正當(dāng)性的行為。
3.4.3.4 是否存在依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕行政處罰的情形
律師應(yīng)當(dāng)注意審查行政復(fù)議申請(qǐng)人是否存在依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕行政處罰的情形。
3.4.4 判斷是否涉及行政賠償
醫(yī)療機(jī)構(gòu)若因行政處罰而遭受其它損失的，律師應(yīng)當(dāng)與醫(yī)療機(jī)構(gòu)溝通確定是否一并提起行政賠償請(qǐng)求。
第五節(jié) 啟動(dòng)行政復(fù)議流程
3.5.1 選擇行政復(fù)議機(jī)關(guān)
對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)選擇復(fù)議機(jī)關(guān)?？梢韵蛟摬块T的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)衛(wèi)生健康委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議。
【律師工作提示】實(shí)踐中，各級(jí)衛(wèi)生健康委員會(huì)委托衛(wèi)生監(jiān)督所進(jìn)行行政執(zhí)法，衛(wèi)生監(jiān)督所屬于衛(wèi)生健康委員會(huì)的下屬機(jī)構(gòu)，但行政處罰系以衛(wèi)生健康委員會(huì)的名義做出。因此，該類案件中，行政復(fù)議的被申請(qǐng)人是衛(wèi)生健康委員會(huì)。
3.5.2 寄送復(fù)議材料
復(fù)議材料包括但不限于如下材料：
1) 行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰決定書；
2) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)被處罰案件中，申請(qǐng)人認(rèn)為需要作為證據(jù)的相關(guān)資料，如書證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言等；
3) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、執(zhí)業(yè)許可證；
4) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)被處罰的相關(guān)人員的執(zhí)業(yè)證書、資格證書；
5) 相關(guān)法律法規(guī)依據(jù)；
6) 其他材料。
3.5.3 參加行政復(fù)議聽(tīng)證會(huì)
1) 律師可以在醫(yī)療機(jī)構(gòu)的授權(quán)范圍內(nèi)代為參加行政復(fù)議聽(tīng)證活動(dòng)。
2) 代理律師應(yīng)當(dāng)在收到行政復(fù)議聽(tīng)證告知書或者行政復(fù)議聽(tīng)證告知書發(fā)布之日起五日內(nèi)，向聽(tīng)證機(jī)關(guān)遞交書面申請(qǐng)，載明申請(qǐng)人的基本情況、對(duì)聽(tīng)證事項(xiàng)的主要觀點(diǎn)及理由、相關(guān)依據(jù)、推選主要發(fā)言人的意見(jiàn)等。
3) 代理律師承辦行政復(fù)議聽(tīng)證案件，應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)守信、審慎及時(shí)、勤勉盡責(zé)、積極維護(hù)委托人的合法權(quán)益。
第六節(jié) 跟蹤行政復(fù)議結(jié)果
3.6.1 當(dāng)事人接受復(fù)議決定
1) 經(jīng)過(guò)行政復(fù)議，認(rèn)定具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持原行政處罰決定。
2) 經(jīng)過(guò)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定被申請(qǐng)人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行。
3) 經(jīng)過(guò)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：
(1) 主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；
(2) 適用依據(jù)錯(cuò)誤的；
(3) 違反法定程序的；
(4) 超越或者濫用職權(quán)的；
(5) 具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/span>
4) 經(jīng)過(guò)行政復(fù)議機(jī)關(guān)通知，被申請(qǐng)人不按照《行政復(fù)議法》第二十三條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒(méi)有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。
5) 行政復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為的，被申請(qǐng)人不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。
3.6.2 醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)復(fù)議決定仍有異議
醫(yī)療機(jī)構(gòu)不服復(fù)議決定的，律師應(yīng)當(dāng)告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第四章 行政訴訟階段
第一節(jié) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟概述
4.1.1 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟的特征
醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟是醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為(包括作為和不作為)侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院提起訴訟，由人民法院進(jìn)行審理并依法作出裁決。醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟程序具有如下特征：
1) 該訴訟是行政行為的相對(duì)人（即醫(yī)療機(jī)構(gòu)）不服行政機(jī)關(guān)做出的具體行政行為，向有管轄權(quán)的人民法院提起的訴訟；
2) 被告的特定性，即被告一定是國(guó)家行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織；
3) 訴訟的內(nèi)容是因?yàn)樾姓申P(guān)系引起的行政爭(zhēng)議；
4) 實(shí)行“不告不理”原則，即醫(yī)療機(jī)構(gòu)不起訴，法院不主動(dòng)受理；
5) 行政訴訟是在人民法院主持下解決行政爭(zhēng)議的活動(dòng)。
4.1.2 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟的原則
在醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟中，除必須遵守行政訴訟法規(guī)定的基本原則外，還必須遵守其以下特有原則。
4.1.2.1 被告負(fù)主要舉證責(zé)任原則
舉證責(zé)任是被告行政機(jī)關(guān)必須對(duì)自己主張的事實(shí)提供證據(jù)證明其合法性，否則就要承擔(dān)敗訴的法律后果。
4.1.2.2 訴訟期間，具體行政行為不停止執(zhí)行原則
這是指行政機(jī)關(guān)的具體行為不因?yàn)樵娴钠鹪V而停止執(zhí)行的制度。行政機(jī)關(guān)代表國(guó)家行政，行政行為一旦做出就假定是符合法律的規(guī)定，管理相對(duì)人必須遵守執(zhí)行。訴訟期間，在未經(jīng)人民法院變更、撤銷之前，具體行政行為仍然繼續(xù)執(zhí)行。
4.1.2.3 不適用調(diào)解原則
在行政訴訟中，調(diào)解不能作為審理方式或結(jié)案方式，而只能由人民法院依法作出公正的判決。（法院實(shí)際處理中一部分案件以原告撤訴結(jié)案）
4.1.3 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟的受案范圍
4.1.3.1 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟受案范圍的種類
涉及醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政處罰的行政訴訟受案范圍主要包括：
1) 對(duì)警告、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物等衛(wèi)生行政處罰不服的；
2) 對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；
3) 申請(qǐng)行政許可，行政機(jī)關(guān)拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復(fù)，或者對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的；
4) 申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；
5) 認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；
6) 認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。
除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
需要注意的是，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)提起的訴訟：
1) 代表國(guó)家的行為；
2) 行政法規(guī)、規(guī)章或者其他具有普遍約束力的決定、命令；
3) 行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；
4) 法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。
4.1.4 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟參加人
4.1.4.1 原告
醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟的原告是是指認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，而依法向人民法院提起訴訟的醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
4.1.4.2 被告
醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟的被告是指其實(shí)施的具體行政行為被原告訴稱侵犯其合法權(quán)益，由人民法院通知其應(yīng)訴的主體，根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，可以成為醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟的被告主要有：
1) 實(shí)施或未實(shí)施具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；或經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，做出原行政行為的行政機(jī)關(guān)及復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；
2) 行政復(fù)議機(jī)關(guān)。行政復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，該行政復(fù)議機(jī)關(guān)是被告；
3) 行政機(jī)關(guān)被撤銷的。行政機(jī)關(guān)實(shí)施了原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的具體行政行為以后被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。
【律師工作提示】
實(shí)踐中，行政執(zhí)法存在委托執(zhí)法和授權(quán)執(zhí)法等情形，律師應(yīng)根據(jù)具體案情，查明行政主體身份，以正確選擇被告。如衛(wèi)生行政部門一般委托衛(wèi)生監(jiān)督部門進(jìn)行行政執(zhí)法，但衛(wèi)生監(jiān)督部門不是被告，應(yīng)將委托執(zhí)法的衛(wèi)生行政部門列為被告。
4.1.4.3 醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟第三人
醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟第三人是指同提起訴訟的行政行為有法律上的利害關(guān)系，為了維護(hù)自己合法的權(quán)益，經(jīng)申請(qǐng)或者由人民法院通知而參加衛(wèi)生行政訴訟的公民、法人和其他組織。
根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，訴訟第三人參加訴訟的條件是：
1) 第三人是同已經(jīng)提起訴訟的具體行政行為在法律上有利害關(guān)系；
2) 第三人是原告、被告以外的公民、法人或其他組織；
3) 第三人可以自己申請(qǐng)參加訴訟，也可以由法院通知參加訴訟。
4.1.4.4 代理人
代理人是指根據(jù)法律規(guī)定、法院指定或受當(dāng)事人的委托，以當(dāng)事人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)。其作用是協(xié)助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)訴訟權(quán)利和履行義務(wù)?？梢园▓?zhí)業(yè)律師、行政機(jī)關(guān)工作人員等。
第二節(jié) 準(zhǔn)備行政訴訟的證據(jù)材料
4.2.1 調(diào)查收集證據(jù)材料的基本要求
4.2.1.1 律師調(diào)查收集證據(jù)的基本要求
1) 律師在調(diào)查收集證據(jù)時(shí)，應(yīng)遵循合法、客觀、全面、及時(shí)的原則；
2) 律師調(diào)查收集與本案有關(guān)的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所出具介紹信，并出示律師執(zhí)業(yè)證。；
3) 調(diào)查搜集的證據(jù)包括：書證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定意見(jiàn)、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄等；
4) 律師收集書證、物證應(yīng)收集原件、原物；收集原件、原物有困難的，可以收集與原件、原物核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件、照片、節(jié)錄本、錄像。由有關(guān)部門保管的書證原件，在收集復(fù)制件、影印件或者抄錄件時(shí)，應(yīng)當(dāng)注明出處，經(jīng)該部門核對(duì)無(wú)異后加蓋其印章。收集計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽(tīng)資料的，應(yīng)收集原始載體；收集原始載體確有困難的，可以收集復(fù)制件，但應(yīng)注明制作方法、制作時(shí)間、制作人和證明對(duì)象等；聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄，并注明聲音資料的制作時(shí)間、聲音來(lái)源和證明對(duì)象等；
5) 律師對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密，向法院提交時(shí)應(yīng)當(dāng)作出明確標(biāo)注，不得在公開(kāi)開(kāi)庭時(shí)出示；
6) 就查明事實(shí)的專門性問(wèn)題，律師認(rèn)為需要進(jìn)行司法鑒定的，應(yīng)及時(shí)告知委托人并代理其向人民法院申請(qǐng)司法鑒定。
4.2.1.2 律師調(diào)查收集證據(jù)的禁止性行為
律師不得偽造、變?cè)熳C據(jù)，不得隱匿、毀滅證據(jù)，不得故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，不得妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù)，不得指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證。
【律師工作提示】
律師調(diào)查收集證據(jù)應(yīng)當(dāng)把握好全面、客觀的要求，盡量調(diào)查收集對(duì)己方有利以及不利的證據(jù)，以便律師作出全面客觀的判斷，也有助于律師知悉案件的整體面貌。對(duì)存在疑點(diǎn)的問(wèn)題，需要注意收集相關(guān)的直接證據(jù)和間接證據(jù)。
4.2.2 調(diào)查收集證據(jù)
4.2.2.1 向委托人收集證據(jù)
律師接受原告委托，應(yīng)要求委托人提供其所知道的案件的一切事實(shí)，并提供以下證據(jù)：
1) 證明起訴符合法定條件的證據(jù)以及被訴行政處罰行為存在的依據(jù)；
2) 依法應(yīng)經(jīng)復(fù)議才能起訴的，應(yīng)提供已經(jīng)過(guò)復(fù)議程序的證據(jù)；
3) 在附帶行政賠償?shù)陌讣?，?yīng)對(duì)行政處罰行為造成的損害提供證據(jù)。因被告的原因?qū)е略鏌o(wú)法舉證的除外；
4) 對(duì)被訴行政處罰行為提出反駁理由的事實(shí)依據(jù)。
律師應(yīng)注意，原告可以提供證明被訴行政處罰行為違法的證據(jù)。但是，原告提供的證據(jù)不成立的，并不免除被告對(duì)被訴行政處罰行為合法性的舉證責(zé)任。
律師向委托人收集證據(jù)材料，一般保存與原件核對(duì)無(wú)誤的復(fù)印件，原件由委托人自行保管。律師確需暫時(shí)保管證據(jù)材料原件的，必須妥善保管，不得遺失或毀損，使用完畢應(yīng)及時(shí)歸還委托人，并應(yīng)由委托人簽收。
對(duì)委托人陳述的案件事實(shí)，律師應(yīng)制作談話筆錄，并由陳述人簽名。
委托人能夠提供證據(jù)及證據(jù)線索而不提供的，在告知其不提供證據(jù)及證據(jù)線索將會(huì)產(chǎn)生的法律后果后，委托人仍不提供的，視為委托人隱瞞事實(shí)真相。如委托人隱瞞的是與案件有關(guān)的重要事實(shí)或證據(jù)，律師可以拒絕代理；也可在向委托人講明法律后果后，以已有的證據(jù)、事實(shí)完成代理。（對(duì)這方面律師需要保存告知委托人相關(guān)情況的證據(jù)）
【律師工作提示】
實(shí)踐中，律師在調(diào)查收集證據(jù)材料時(shí)，需注意盡量與原件核對(duì)一致，并與當(dāng)事人確認(rèn)，證據(jù)的來(lái)源、目前存放在何處等，并做好記錄備注。必要時(shí)，與當(dāng)事人溝通，對(duì)相關(guān)的證據(jù)進(jìn)行公證。
4.2.2.2 向證人調(diào)查收集證據(jù)
擔(dān)任原告代理人的律師，可以向證人調(diào)查、收集證據(jù)，但法律另有規(guī)定的除外。
律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時(shí)，應(yīng)首先告知律師身份，出示律師執(zhí)業(yè)證；告知證人應(yīng)如實(shí)反映與本案有關(guān)的情況，并向其講明作偽證應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。
律師向證人調(diào)查、收集證據(jù)，可以由證人自己書寫證言內(nèi)容，證人不能自己書寫的，可由他人代為書寫，由證人簽名、蓋章或按指紋等方式確認(rèn)。證人證言應(yīng)注明姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況，并注明出具證言的日期，附上證人身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。有關(guān)單位提供的證明材料，應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。
律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料，可以采用制作調(diào)查筆錄及法律規(guī)定的其他方式。調(diào)查筆錄應(yīng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人及其基本身份情況、被調(diào)查人與本案當(dāng)事人的關(guān)系、調(diào)查時(shí)間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況；還宜載明律師身份介紹、律師要求被調(diào)查人實(shí)事求是作證等內(nèi)容，以及調(diào)查事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過(guò)、結(jié)果等與本案有關(guān)的情況。
律師制作調(diào)查筆錄，應(yīng)全面、準(zhǔn)確地記錄調(diào)查內(nèi)容，并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有修改補(bǔ)充，應(yīng)由被調(diào)查人在修改、補(bǔ)充處簽名或加蓋印章或其他方式確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)無(wú)誤后，由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或其他方式確認(rèn)，并署上日期。
律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時(shí)，如需錄音、錄像，需征得證人的明確同意。
律師從國(guó)家機(jī)關(guān)抄錄、復(fù)制與本案有關(guān)的材料時(shí)，應(yīng)尊重事實(shí)和忠實(shí)于原件，并經(jīng)該國(guó)家機(jī)關(guān)以加蓋印章等方式確認(rèn)。
律師向?qū)Ψ疆?dāng)事人或第三人調(diào)查、收集證據(jù)，應(yīng)參照本節(jié)的有關(guān)規(guī)定。
4.2.2.3 申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù)
律師因客觀原因無(wú)法收集證據(jù)的，應(yīng)及時(shí)向人民法院申請(qǐng)調(diào)查令或依法申請(qǐng)人民法院調(diào)取。律師申請(qǐng)調(diào)查令，應(yīng)向人民法院遞交書面申請(qǐng)，并提供律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件，申請(qǐng)書應(yīng)寫明擬調(diào)取的證據(jù)內(nèi)容及其要證明的案件事實(shí)，證據(jù)持有人的姓名或名稱、住址等基本情況以及申請(qǐng)調(diào)查令的原因。
與案件有關(guān)的下列證據(jù)，原告及其代理律師或者第三人及其代理律師不能自行收集的，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)?。?/span>
1) 由國(guó)家機(jī)關(guān)保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)；
2) 涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)；
3) 確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)?！?/span>
律師申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù)，應(yīng)在所代理的當(dāng)事人的舉證期限內(nèi)向人民法院遞交書面申請(qǐng)，并向人民法院提供證據(jù)線索。申請(qǐng)書應(yīng)寫明證據(jù)持有人的姓名或名稱、住址等基本情況，擬調(diào)取證據(jù)的內(nèi)容；申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實(shí)。
當(dāng)事人應(yīng)提供而無(wú)法提供證據(jù)原件或者原物的，律師應(yīng)告知當(dāng)事人或者代理當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院調(diào)取該證據(jù)。
人民法院接受申請(qǐng)調(diào)取該證據(jù)時(shí)，要求律師協(xié)助調(diào)查收集證據(jù)的，律師應(yīng)予以協(xié)助。人民法院認(rèn)為不符合調(diào)取證據(jù)條件，作出不予調(diào)取通知的，律師可代理當(dāng)事人在收到通知書之日起三日內(nèi)向受理申請(qǐng)的人民法院書面申請(qǐng)復(fù)議一次。
擔(dān)任原告或者第三人訴訟代理人的律師，根據(jù)案情需要或者委托人提出需要勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)、重新勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)的，或者需要對(duì)專門性問(wèn)題進(jìn)行鑒定、重新鑒定的，應(yīng)依授權(quán)及時(shí)代理委托人向人民法院書面提出勘驗(yàn)申請(qǐng)或者鑒定申請(qǐng)，并說(shuō)明申請(qǐng)的理由。
4.2.2.4 申請(qǐng)證據(jù)保全
在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，律師應(yīng)在征得委托人同意后，及時(shí)代理其向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。
申請(qǐng)證據(jù)保全應(yīng)在舉證期限屆滿前書面提出，并說(shuō)明證據(jù)的名稱和地點(diǎn)、保全的內(nèi)容和范圍、申請(qǐng)保全的理由等事項(xiàng)。
4.2.3 證據(jù)的審查、整理分類
4.2.3.1 對(duì)證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性的初步審查
對(duì)收集的證據(jù)，律師應(yīng)審查其是否符合真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性，審查從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：
1) 證據(jù)的來(lái)源是否真實(shí)、可靠和合法；
2) 證據(jù)形成和制作的形式要件是否完備和合法；
3) 證據(jù)的內(nèi)容是否清楚，能否證明與案件有關(guān)的事實(shí)；
4) 各個(gè)證據(jù)間的關(guān)系是否互相印證，有無(wú)相互矛盾；
5) 證據(jù)提供的基本情況及其與本案或本案當(dāng)事人是否存在法律上的利害關(guān)系；
6) 證據(jù)是否涉及國(guó)家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私；
7) 其他需要審查的內(nèi)容或形式。
【律師工作提示】
律師在對(duì)證據(jù)材料的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性進(jìn)行初步判斷的時(shí)候，需要分別從形式上、實(shí)質(zhì)內(nèi)容上兩個(gè)維度進(jìn)行把握，逐一分析判斷。有些證據(jù)在形式上是真實(shí)的，但體現(xiàn)的內(nèi)容卻不一定為真實(shí)情形。
4.2.3.2 對(duì)證據(jù)進(jìn)行整理分類
對(duì)收集的證據(jù)，律師應(yīng)幫助當(dāng)事人進(jìn)行整理，將擬提交的證據(jù)材料分類編號(hào)、在頁(yè)面右下角標(biāo)注頁(yè)碼，并編制證據(jù)目錄。
證據(jù)目錄應(yīng)包括證據(jù)編號(hào)和頁(yè)碼、證據(jù)名稱、來(lái)源、證明對(duì)象等內(nèi)容，并由當(dāng)事人簽名或蓋章，注明提交日期。
第三節(jié) 起訴與受理
4.3.1 起訴的條件
1) 原告系對(duì)行政處罰決定不服的醫(yī)療機(jī)構(gòu)；
2) 有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)依據(jù)。具體到衛(wèi)生行政處罰案件，原告起訴要從認(rèn)定處罰的事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否確鑿、量罰是否恰當(dāng)、適用法律是否準(zhǔn)確等方面，進(jìn)行論證說(shuō)明，全面做好起訴準(zhǔn)備；
3) 屬于人民法院的行政訴訟案件受理范圍；
4) 屬于受訴人民法院管轄；
【律師工作提示】
案件應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的基層人民法院管轄。經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，既可以由原行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。
5) 關(guān)注是否系法律法規(guī)規(guī)定的復(fù)議前置案件；
a) 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議、對(duì)行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過(guò)行政復(fù)議期限不作答復(fù)的，行政管理相對(duì)人即醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟；
b) 法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議為提起行政訴訟必經(jīng)程序，醫(yī)療機(jī)構(gòu)既可以向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以直接向人民法院提起行政訴訟，且由先受理的機(jī)關(guān)管轄。需要注意的是，已經(jīng)申請(qǐng)行政復(fù)議的，在行政復(fù)議期限內(nèi)又向人民法院提起行政訴訟的，人民法院不予受理?；?，已經(jīng)申請(qǐng)行政復(fù)議，經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回復(fù)議申請(qǐng)，在法定起訴期限內(nèi)對(duì)原具體行政行為提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
4.3.2 起訴的期限
律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況，分別在下列起訴期限內(nèi)及時(shí)向人民法院遞交起訴狀：
1) 經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的行政行為，應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，應(yīng)當(dāng)在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外；
2) 未經(jīng)行政復(fù)議程序，原告直接向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出起訴，法律另有規(guī)定的除外；
3) 對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)提起訴訟的，行政機(jī)關(guān)接到法定職責(zé)履行申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)不履行的，可以提出起訴，并應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)期限屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)提出；
4) 因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的，被耽誤的時(shí)間不計(jì)算在起訴期限內(nèi)。醫(yī)療機(jī)構(gòu)因其他特殊情況耽誤起訴期限的，在障礙消除后十日內(nèi)，可以申請(qǐng)延長(zhǎng)期限，是否準(zhǔn)許由人民法院決定；
5) 行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，未告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)起訴期限的，起訴期限從醫(yī)療機(jī)構(gòu)知道或者應(yīng)當(dāng)知道起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過(guò)一年。醫(yī)療機(jī)構(gòu)不知道行政機(jī)關(guān)作出行政行為的，一般是行政行為作出之日起不得超過(guò)五年，但如果該具體行政行為涉及到不動(dòng)產(chǎn)的，期限為自行政行為作出之日起不得超過(guò)二十年。
4.3.3 起訴時(shí)要求對(duì)規(guī)范性文件一并審查
醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國(guó)務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法，在對(duì)行政行為提起訴訟時(shí)，可以一并請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。注意，該“規(guī)范性文件”不包含規(guī)章。
人民法院經(jīng)審查認(rèn)為該“規(guī)范性文件”不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并向制定機(jī)關(guān)提出處理建議。
4.3.4 起草行政訴訟起訴狀
4.3.4.1 明確訴訟請(qǐng)求
律師在接受醫(yī)療機(jī)構(gòu)的行政訴訟委托后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體行政行為的種類與特點(diǎn)，提出具有針對(duì)性的訴訟請(qǐng)求。
起訴狀應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的事實(shí)和理由，根據(jù)行政機(jī)關(guān)作出的不同具體行政行為提出下列訴訟請(qǐng)求：
1) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政行為具有《行政訴訟法》第七十條規(guī)定情形之一的，可請(qǐng)求判決撤銷或者部分撤銷被訴行政行為，認(rèn)為行政行為給醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成損失的，可一并提出行政賠償請(qǐng)求；
2) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求行政機(jī)關(guān)履行相關(guān)法定職責(zé)或者履行給付義務(wù)的，可區(qū)分以下情形提出相應(yīng)的訴訟請(qǐng)求：
a) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)以明示的方式拒絕應(yīng)當(dāng)履行法定職責(zé)或給付義務(wù)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可請(qǐng)求判決撤銷該行政機(jī)關(guān)作出的拒絕履行具體行政行為，同時(shí)請(qǐng)求判決該行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)；
b) 如果行政機(jī)關(guān)以不作為的形式在法定期間內(nèi)未履行法定職責(zé)或給付義務(wù)的，可在請(qǐng)求判決確認(rèn)被告不作為的行為違法的同時(shí)，一并請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)，或者單獨(dú)請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)；
c) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)或給付義務(wù)給醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成損失的，可一并提出行政賠償請(qǐng)求。如醫(yī)療機(jī)構(gòu)向各級(jí)衛(wèi)生健康委員會(huì)或相關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)有關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)設(shè)置、變更、終止行政許可時(shí)，該主管行政機(jī)關(guān)在沒(méi)有法律依據(jù)的情況下拒絕履行相關(guān)審批義務(wù)或者不作為的，則申請(qǐng)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以就該行政行為依法提起行政訴訟，要求行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)，存在損失的還可以一并提出行政賠償；
3) 如醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為具有《行政訴訟法》第七十四條第一款、第二款規(guī)定情形之一的，在無(wú)法要求撤銷相關(guān)行政行為的情況時(shí)，可請(qǐng)求判決確認(rèn)被訴行政行為違法，認(rèn)為行政行為給醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成損失的，還可以一并提出行政賠償請(qǐng)求；
4) 如醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為行政行為有實(shí)施主體不具有行政主體資格或者沒(méi)有依據(jù)等重大且明顯違法情形的，可請(qǐng)求判決確認(rèn)被訴行政行為無(wú)效，認(rèn)為行政行為給醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成損失的，可一并提出行政賠償請(qǐng)求；
5) 如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為自身確實(shí)存在違法違規(guī)行為，但認(rèn)為行政處罰的尺度明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定有錯(cuò)誤的，可請(qǐng)求判決變更被訴行政行為；在行政機(jī)關(guān)對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)做出相關(guān)行政處罰時(shí)，如認(rèn)為處罰的尺度過(guò)大，罰款金額過(guò)高，可以起訴要求對(duì)具體處罰內(nèi)容進(jìn)行變更；
6) 認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國(guó)務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件（不含規(guī)章）不合法，在對(duì)行政行為提起訴訟時(shí)，可以一并請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查；
7) 法律規(guī)定的其他訴訟請(qǐng)求。
4.3.4.2 起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)提交的材料
起訴狀正本用于向人民法院遞交，同時(shí)應(yīng)按被告人數(shù)準(zhǔn)備副本。起訴狀正本和副本須由原告親自簽字，原告為依法成立的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，應(yīng)加蓋其公章。
證明起訴符合法定條件的相關(guān)證據(jù)，包括但不限于以下材料：
1) 被訴行政行為客觀存在的證據(jù)，如行政處罰決定書、不予批準(zhǔn)、受理或給付的行政通知書等；
2) 原告是被訴行政行為的相對(duì)人，或者與被訴行政行為有利害關(guān)系的相關(guān)證據(jù)；
3) 在起訴被告不作為的案件中，證明原告已提出申請(qǐng)的證據(jù)，如行政許可申請(qǐng)書、要求履行法定職責(zé)的申請(qǐng)書等，以及該文書已送達(dá)至被告的證據(jù)，如郵寄憑證；
4) 在法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再向人民法院提起訴訟的案件中，證明原告已申請(qǐng)行政復(fù)議、復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定的證據(jù)，如行政復(fù)議決定書等；
5) 如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)同時(shí)要求行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)提供遭受實(shí)際損失的相關(guān)證據(jù)；
6) 如認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國(guó)務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件（不含規(guī)章）不合法，需要請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查，應(yīng)當(dāng)提供該規(guī)范性文件的內(nèi)容。
向人民法院遞交起訴狀的同時(shí)，還應(yīng)提交原告主體資格等能夠證明起訴符合法定條件的有關(guān)證據(jù)材料。已辦理委托律師手續(xù)的，律師應(yīng)及時(shí)向人民法院提交授權(quán)委托書和律師事務(wù)所函。
4.3.5 受理
符合《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》規(guī)定的起訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)在接到起訴狀時(shí)登記立案。對(duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案。因此，律師在代理行政訴訟案件立案時(shí)，應(yīng)當(dāng)關(guān)注人民法院是否出具接收訴狀的書面憑證。
向人民法院遞交起訴狀和證據(jù)材料后，人民法院認(rèn)為起訴狀內(nèi)容或材料有欠缺，并告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)需要補(bǔ)正的內(nèi)容、補(bǔ)充的材料及期限的，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)指導(dǎo)、協(xié)助醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行修正或補(bǔ)充。補(bǔ)正材料應(yīng)在指定期限內(nèi)向人民法院提交。
對(duì)于人民法院不接收起訴狀、接收起訴狀后不出具書面憑證，以及不一次性告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，律師可以告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)有權(quán)向上級(jí)人民法院投訴。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)或律師接到人民法院的立案通知書后，律師應(yīng)當(dāng)立即提醒或通知醫(yī)療機(jī)構(gòu)在規(guī)定的期限內(nèi)及時(shí)交納訴訟費(fèi)。
律師接到人民法院不予立案的裁定書后，應(yīng)當(dāng)立即將裁定書轉(zhuǎn)交給醫(yī)療機(jī)構(gòu)，并告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)有權(quán)在裁定書送達(dá)之日（以代理人或醫(yī)療機(jī)構(gòu)簽收的較早時(shí)間為準(zhǔn)）起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。依據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的委托，律師可以代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)向上一級(jí)人民法院上訴。
人民法院自接收起訴狀，或者經(jīng)人民法院告知需要補(bǔ)正后接收起訴狀及補(bǔ)正材料之日起七日內(nèi)既不立案，又不作出不予立案裁定的，律師應(yīng)當(dāng)告知醫(yī)療機(jī)構(gòu)有權(quán)向上一級(jí)人民法院起訴，也可依據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的委托，代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)向上一級(jí)人民法院起訴。
第四節(jié) 第一審普通程序
4.4.1 一審合議庭庭前程序
4.4.1.1 審理前的準(zhǔn)備
人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)，將起訴狀副本發(fā)送被告行政機(jī)關(guān)。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)向人民法院提交作出行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，并提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。
起訴狀副本送達(dá)被告后，原告提出新的訴訟請(qǐng)求的，人民法院不予準(zhǔn)許，但有正當(dāng)理由的除外。
4.4.1.2 合議庭審理
人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當(dāng)是三人以上的單數(shù)。
【律師工作提示】醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其代理律師認(rèn)為本案的審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人等與本案存在利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響案件公正審判的，有權(quán)申請(qǐng)上述人員回避。
4.4.1.3 公開(kāi)審理
公開(kāi)審理是基本原則。但涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或法律另有規(guī)定的除外。涉及商業(yè)秘密的案件，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，人民法院可以不公開(kāi)審理。醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其代理律師認(rèn)為需要不公開(kāi)審理的，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭之前向人民法院提交不公開(kāi)審理的書面申請(qǐng)并列明理由。
4.4.1.4 準(zhǔn)時(shí)到庭參加訴訟
醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者代理律師應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)時(shí)到庭參加訴訟，經(jīng)合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤訴，人民法院裁定不予準(zhǔn)許的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或其代理律師經(jīng)合法傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可而中途退庭的，人民法院可以缺席判決。
行政訴訟案件涉及第三人，第三人未到庭參加訴訟或中途退庭的，不影響案件繼續(xù)審理。
4.4.2 開(kāi)庭審理
4.4.2.1 宣布法庭秩序
律師代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)出庭應(yīng)當(dāng)遵守法庭規(guī)則和法庭秩序，聽(tīng)從法庭指揮。
法庭在核對(duì)當(dāng)事人及其代理人身份時(shí)，律師有權(quán)對(duì)對(duì)方當(dāng)事人及其代理人的身份提出異議。
法庭宣布案件受理、起訴狀副本送達(dá)、被告提交證據(jù)材料和答辯狀等程序性情況后，律師有權(quán)對(duì)其中不符合法律規(guī)定之處提出異議。法庭未宣布上述程序性情況的，律師有權(quán)提請(qǐng)法庭當(dāng)庭宣布。
4.4.2.3 法庭調(diào)查
法庭調(diào)查主要圍繞以下幾點(diǎn)進(jìn)行：
1) 明確訴訟爭(zhēng)議。原告陳述訴訟請(qǐng)求及所依據(jù)的事實(shí)和理由。根據(jù)法庭詢問(wèn)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)代理律師可陳述被訴具體行政行為作出和有關(guān)行政法律文書送達(dá)的時(shí)間、申請(qǐng)復(fù)議的時(shí)間和內(nèi)容、復(fù)議決定的內(nèi)容和送達(dá)時(shí)間、提起訴訟的時(shí)間。被告陳述自己作出具體行政行為（行政處罰）的名稱、文號(hào)、內(nèi)容、作出的行政機(jī)關(guān)、作出的時(shí)間及有關(guān)送達(dá)情況；被告的職權(quán)依據(jù)；被告行政執(zhí)法程序及其依據(jù)；被告所認(rèn)定的事實(shí)；作出行政處罰決定所適用的具體法律規(guī)定；行政執(zhí)法的目的；
2) 證人出庭作證，宣讀未到庭證人證言。雙方當(dāng)事人可以對(duì)證人發(fā)問(wèn)；
3) 出示書證、物證、視聽(tīng)資料和電子數(shù)據(jù)。當(dāng)事人對(duì)證據(jù)有疑問(wèn)的，在法庭允許的情況下，可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)問(wèn)；
4) 宣讀鑒定意見(jiàn)、勘驗(yàn)筆錄。在法庭調(diào)查及質(zhì)證過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的證據(jù)疑問(wèn)，律師可以申請(qǐng)重新鑒定、勘驗(yàn)，要求補(bǔ)充證據(jù)，必要時(shí)可以申請(qǐng)中止或延期審理；
5) 經(jīng)法庭許可，律師可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。律師應(yīng)當(dāng)就被訴具體行政行為是否合法以及該具體行政行為是否侵犯原告或者第三人合法權(quán)益有關(guān)的問(wèn)題發(fā)問(wèn)。發(fā)問(wèn)受到法庭制止時(shí)，律師應(yīng)尊重法庭的決定，調(diào)整問(wèn)題或者發(fā)問(wèn)方式，或表明發(fā)問(wèn)的必要性和關(guān)聯(lián)性。針對(duì)其他當(dāng)事人或代理人威逼性、誘導(dǎo)性發(fā)問(wèn)、假設(shè)性發(fā)問(wèn)、帶前提的發(fā)問(wèn)或者與本案無(wú)關(guān)的發(fā)問(wèn)，律師應(yīng)立即提出反對(duì)意見(jiàn)；
6) 在法庭調(diào)查過(guò)程中，律師應(yīng)認(rèn)真記錄，做好質(zhì)證、發(fā)問(wèn)的準(zhǔn)備，完善庭前準(zhǔn)備的各項(xiàng)工作。
4.4.2.4 關(guān)于舉證質(zhì)證程序的注意方面
1) 行政機(jī)關(guān)作為被告負(fù)有舉證責(zé)任，并提供法律依據(jù)，不論原告證據(jù)是否成立，不免除被告的舉證責(zé)任；
2) 被告未書面申請(qǐng)延期舉證而當(dāng)庭提交的證據(jù)，視為被訴行政行為沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)；
3) 在訴訟過(guò)程中，被告行政機(jī)關(guān)不得自行向原告、第三人和證人收集證據(jù)，由此得來(lái)的證據(jù)不符合程序要求而無(wú)效；
4) 法院可以調(diào)取證據(jù)，但不得為證明行政行為的合法性，調(diào)取被告作出行政行為時(shí)未收集的證據(jù)；
5) 醫(yī)療機(jī)構(gòu)代理律師應(yīng)當(dāng)查閱被告的現(xiàn)場(chǎng)筆錄（客觀、真實(shí)、全面）、詢問(wèn)筆錄（詢問(wèn)筆錄是否存在誘導(dǎo)性、未必性提問(wèn)）等外部文書，以及受理記錄、立案報(bào)告等內(nèi)部文書。注意文書的時(shí)間先后順序；
6) 注意關(guān)注被告取得證據(jù)的方式和手段，以非法手段取得的證據(jù)，與案件無(wú)關(guān)或無(wú)效的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
7) 需要關(guān)注：
a) 作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是具有行政處罰權(quán)，并在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施；
b) 受委托組織作出的行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)關(guān)注委托行政機(jī)關(guān)和受委托組織是否符合法律規(guī)定、委托書內(nèi)容是否完善，是否提前向社會(huì)公布；是否有超出委托范圍的行政處罰；是否存在轉(zhuǎn)委托等情形；
c) 行政處罰程序是否合法，行政文書制作是否規(guī)范；
d) 行政機(jī)關(guān)是否進(jìn)行法制審核和案件集體討論；是否按照規(guī)定將案件向上級(jí)行政機(jī)關(guān)移送；是否按照規(guī)定的時(shí)間和方式送達(dá)法律文書；是否充分保障行政處罰相對(duì)人的陳述申辯和聽(tīng)證權(quán)利；是否根據(jù)法律規(guī)定組織聽(tīng)證，并根據(jù)聽(tīng)證情況進(jìn)行復(fù)核；
8) 關(guān)注行政處罰自由裁量基準(zhǔn)是否科學(xué)、合理，是否處罰過(guò)度。
4.4.2.5 法庭辯論
法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：
1) 原告及其訴訟代理人發(fā)言；
2) 被告及其訴訟代理人答辯；
3) 第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯；
4) 互相辯論。
法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見(jiàn)。
法庭辯論階段，律師的辯論發(fā)言，應(yīng)緊緊圍繞被訴具體行政行為是否合法以及法庭調(diào)查中出現(xiàn)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行，從事實(shí)、證據(jù)、邏輯、法律等不同方面進(jìn)行分析，闡明觀點(diǎn)，陳述理由。
在法庭辯論過(guò)程中，律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實(shí)未查清的，可以申請(qǐng)恢復(fù)法庭調(diào)查。
4.4.2.6 調(diào)解
行政訴訟制度自從確立以來(lái)，基于不得擅自處分行政權(quán)以及嚴(yán)格控制行政權(quán)依法行使的考慮，行政訴訟不適用調(diào)解作為基本原則在立法中予以確立。除行政賠償、補(bǔ)償以及行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解以外，其他行政案件不適用于調(diào)解。盡管如此，實(shí)踐中通過(guò)協(xié)調(diào)、和解促使行政相對(duì)人即原告撤訴的“變相調(diào)解模式”屢見(jiàn)不鮮，雖然這種方式存在弊端，但卻發(fā)揮了彌補(bǔ)現(xiàn)有訴訟制度對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益保護(hù)不到位、減少訴訟成本、降低法院工作強(qiáng)度、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定等諸多優(yōu)勢(shì)。此外，在涉及重大公共利益，或者法律規(guī)定不明確的行政案件時(shí)，采取裁判結(jié)案方式無(wú)法達(dá)到案結(jié)事了的效果時(shí)，通過(guò)人民法院協(xié)調(diào)，行政訴訟當(dāng)事人達(dá)成和解，也有利于實(shí)質(zhì)化解行政糾紛。
從這個(gè)角度理解，原告代理律師在現(xiàn)有法律規(guī)定范圍之內(nèi)，征詢委托人的調(diào)解意愿，通過(guò)積極與委托人（醫(yī)療機(jī)構(gòu)）、行政機(jī)關(guān)和法院溝通和交換意見(jiàn)，在法院的協(xié)調(diào)工作之下，爭(zhēng)取行政機(jī)關(guān)改變或撤銷原具體行政行為，或雙方達(dá)成和解，最終以“撤訴”結(jié)案也是較好地維護(hù)了委托人的合法權(quán)益。需要注意的是，調(diào)解中雙方的權(quán)利義務(wù)也應(yīng)當(dāng)在法律范圍之內(nèi)確定，拒絕“和稀泥”式無(wú)原則調(diào)解或壓服式非自愿調(diào)解，一旦發(fā)現(xiàn)沒(méi)有調(diào)解可能的，律師應(yīng)當(dāng)立即向法院表示終止調(diào)解，要求依法裁判。
4.4.2.7 庭后責(zé)任
休庭后，律師應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀法庭筆錄，如有遺漏或者差錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)立即申請(qǐng)法庭予以補(bǔ)正。律師應(yīng)按法庭要求及時(shí)提交代理詞。需要并且可以補(bǔ)充證據(jù)的，律師應(yīng)當(dāng)在法庭指定的期限內(nèi)提交。
4.4.2.8 改變被訴具體行為
訴訟程序中，被告作出變更、撤銷或部分撤銷被訴具體行政行為的書面決定或意見(jiàn)后，原告代理律師應(yīng)當(dāng)告知原告，并征求原告是否撤訴的意見(jiàn)。原告要求撤訴的，律師可以根據(jù)原告的書面請(qǐng)求，代其向人民法院申請(qǐng)撤訴。原告對(duì)改變后的具體行政行為不服的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的行政行為進(jìn)行審理。
第五節(jié) 裁判
4.5.1 裁定駁回起訴的情形
裁定駁回起訴的情形為：
1) 不符合行政訴訟法第四十九條規(guī)定的；
2) 超過(guò)法定起訴期限且無(wú)行政訴訟法第四十八條規(guī)定情形的；
3) 錯(cuò)列被告且拒絕變更的；
4) 未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；
5) 未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的；
6) 重復(fù)起訴的；
7) 撤回起訴后無(wú)正當(dāng)理由再行起訴的；
8) 行政行為對(duì)其合法權(quán)益明顯不產(chǎn)生實(shí)際影響的；
9) 訴訟標(biāo)的已為生效裁判或者調(diào)解書所羈束的；
10) 其他不符合法定起訴條件的情形。
前款所列情形可以補(bǔ)正或者更正的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定期間責(zé)令補(bǔ)正或者更正；在指定期間已經(jīng)補(bǔ)正或者更正的，應(yīng)當(dāng)依法審理。
人民法院經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查或者詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，可以逕行裁定駁回起訴。
4.5.2 判決維持
具體行政行為證據(jù)確鑿、適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。
4.5.3 判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為的情形
判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為的情形為：
1) 主要證據(jù)不足的；
2) 適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；
3) 違反法定程序的；
4) 超越職權(quán)的；
5) 濫用職權(quán)的；
6) 明顯不當(dāng)?shù)摹?/span>
4.5.4 判決變更行政處罰的情形
行政處罰明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務(wù)或者減損原告的權(quán)益，即不得加重處罰。
4.5.5 判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為的情形
判決確認(rèn)違法或者無(wú)效的，可以同時(shí)判決責(zé)令被告采取補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，依法判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任：
1) 行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷，但撤銷會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；
2) 行政行為程序輕微違法，但對(duì)原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的。
行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認(rèn)違法：
1) 行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；
2) 被告改變?cè)`法行政行為，原告仍要求確認(rèn)原行政行為違法的；
3) 被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)，判決履行沒(méi)有意義的。
4.5.6 判決被告在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或履行給付義務(wù)
4.5.7 判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求的情形
判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求的情形為：
1) 起訴被告不作為理由不能成立的；
2) 被訴具體行政行為合法但存在合理性問(wèn)題的；
3) 被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；
4) 其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請(qǐng)求的情形。
4.5.8 援引及引用
人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋的，應(yīng)當(dāng)在裁判文書中援引。人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件。
4.5.9 宣判
復(fù)議機(jī)關(guān)與作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定和原行政行為一并作出裁判。
無(wú)論是公開(kāi)審理或不公開(kāi)審理的行政案件，一律公開(kāi)宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。宣告判決時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院。
4.5.10 第一審程序的期限
人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由高級(jí)人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院審理第一審案件需要延長(zhǎng)的，由最高人民法院批準(zhǔn)。
第六節(jié) 行政訴訟的其他程序
4.6.1 簡(jiǎn)易程序
除發(fā)回重審、按照審判監(jiān)督程序再審的案件外，簡(jiǎn)易程序適用于下列案件事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的第一審行政案件：
1) 被訴行政行為是依法當(dāng)場(chǎng)作出的；
2) 案件涉及款額二千元以下的；
3) 屬于政府信息公開(kāi)案件。
不屬于上述情形，但，代理律師如認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟案件事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的，也可以與對(duì)方協(xié)商一致適用簡(jiǎn)易程序。
如醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟案件中，有須人民法院調(diào)查收集證據(jù)方可查明事實(shí)、行政法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)不能明確區(qū)分、雙方對(duì)行政行為的合法性、責(zé)任承擔(dān)等有實(shí)質(zhì)分歧，則，代理律師應(yīng)向第一審人民法院要求不適用簡(jiǎn)易程序。
人民法院在審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡(jiǎn)易程序的，也可以依職權(quán)裁定轉(zhuǎn)為普通程序。
代理律師需注意，適用簡(jiǎn)易程序的一審醫(yī)療機(jī)構(gòu)行政訴訟，審限為45天，且可以參照適用民事訴訟中有關(guān)簡(jiǎn)易程序的規(guī)定，如法院可以以簡(jiǎn)便方式傳喚當(dāng)事人和證人、送達(dá)訴訟文書、審理案件等。
4.6.2 第二審程序
4.6.2.1 第二審程序的啟動(dòng)
醫(yī)療機(jī)構(gòu)不服人民法院第一審行政判決的，代理律師有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。醫(yī)療機(jī)構(gòu)不服人民法院第一審裁定的，代理律師有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。
若醫(yī)療機(jī)構(gòu)不服人民法院第一審判決或裁定的，代理律師應(yīng)在上述期限內(nèi)向上一級(jí)人民法院書面提交上訴狀及按當(dāng)事人或訴訟代表人數(shù)提交副本。上訴狀主要圍繞一審認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、適用法律是否正確來(lái)展開(kāi)。
若對(duì)方當(dāng)事人行政機(jī)關(guān)不服人民法院一審判決和裁定提起訴的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在收到人民法院發(fā)送的對(duì)方上訴狀副本后，代理律師可在收到上訴狀副本后的15天后提交書面的答辯狀。
4.6.2.2 第二審程序的審理
二審法院除依法對(duì)被訴行政行為是否合法合理進(jìn)行審理外，還將對(duì)一審人民法院的審判活動(dòng)及其作出的判決或裁定從以下幾方面進(jìn)行審理：
1) 認(rèn)定基本事實(shí)是否清楚，證據(jù)是否充分；
2) 所列當(dāng)事人是否正確，有無(wú)遺漏；
3) 是否存在違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的情形；
4) 適用法律、法規(guī)是否正確；
5) 判決結(jié)果是否公正，主要包括：有無(wú)加重對(duì)原告的處罰，有無(wú)應(yīng)變更明顯不當(dāng)?shù)男姓袨槎醋兏?/span>
代理律師應(yīng)根據(jù)一審情況，除依法不得補(bǔ)充證據(jù)外，應(yīng)及時(shí)做好證據(jù)補(bǔ)充工作，盡量收集支持其主張、反駁對(duì)方主張的新證據(jù)。
當(dāng)事人在二審中提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由的，應(yīng)要求二審人民法院依法開(kāi)庭審理。
二審案件不開(kāi)庭審理的， 代理律師應(yīng)及時(shí)向法庭提交書面答辯意見(jiàn)。
人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：
1) 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決或者裁定駁回上訴，維持原判決、裁定；
2) 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，依法改判、撤銷或者變更；
3) 原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清、證據(jù)不足的，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；
4) 原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。
因此，代理律師在第二審程序?qū)徖碇?，亦須圍繞一審判決認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、適用法律是否正確展開(kāi)。
原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。
人民法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴行政行為作出判決。一般情況下，二審法院須在收到上訴狀之日起三個(gè)月內(nèi)作出終審判決。
4.6.3 審判監(jiān)督程序
對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或者調(diào)解書，醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可委托代理律師向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹徎蛳蛉嗣駲z察院提申請(qǐng)抗訴或者檢察建議。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為存在下列應(yīng)當(dāng)再審法定情形之一的，可申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘邫z察監(jiān)督：
1) 不予立案或者駁回起訴確有錯(cuò)誤的；
2) 有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；
3) 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足、未經(jīng)質(zhì)證或者系偽造的；
4) 原判決、裁定適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的；
5) 違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的；
6) 原判決、裁定遺漏訴訟請(qǐng)求的；
7) 據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；
8) 審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。
代理律師需注意，再審申請(qǐng)應(yīng)在判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)以書面方式提出，代理律師需要擬定書面再審申請(qǐng)書，或抗訴申請(qǐng)書。有下列情形之一的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出：
1) 有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；
2) 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；
3) 據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；
4) 審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。
人民法院審理再審案件，認(rèn)為原生效判決、裁定確有錯(cuò)誤，在撤銷原生效判決或者裁定的同時(shí)，可以對(duì)生效判決、裁定的內(nèi)容作出相應(yīng)裁判，也可以裁定撤銷生效判決或者裁定，發(fā)回作出生效判決、裁定的人民法院重新審理。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)為再審申請(qǐng)符合法定條件，但出現(xiàn)下列情形之一的，可以委托代理律師向人民檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議：
1) 人民法院駁回再審申請(qǐng)的；
2) 人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的；
3) 再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。
4.6.4 執(zhí)行程序
法院發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書。對(duì)于具體行政行為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在法定期限內(nèi)未提起訴訟的，代理律師亦須提示醫(yī)療機(jī)構(gòu)主動(dòng)履行，否則行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
如終審判決行政機(jī)關(guān)敗訴，行政機(jī)關(guān)又未能主動(dòng)履行生效判決、裁定或調(diào)解書的，則醫(yī)療機(jī)構(gòu)代理律師可以在兩年內(nèi)向第一審人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定、調(diào)解書的，第一審人民法院可以采取下列措施：
1) 對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的款額，通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥；
2) 在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對(duì)該行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人按日處五十元至一百元的罰款；
3) 將行政機(jī)關(guān)拒絕履行的情況予以公告；
4) 向監(jiān)察機(jī)關(guān)或者該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，并將處理情況告知人民法院；
5) 拒不履行判決、裁定、調(diào)解書，社會(huì)影響惡劣的，可以對(duì)該行政機(jī)關(guān)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員予以拘留；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
4.6.5 涉外行政訴訟程序
如醫(yī)療行政處罰中，涉及外國(guó)人（如外國(guó)醫(yī)生）、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織的，則該行政訴訟案件為涉外行政訴訟。
【律師工作提示】律師代理涉外行政訴訟案件，須注意如下事項(xiàng)：
1) 代理律師應(yīng)當(dāng)為中國(guó)律師機(jī)構(gòu)的律師；
2) 代理律師的委托手續(xù)需要在外國(guó)人、組織辦理相應(yīng)的公證、認(rèn)證手續(xù)；
3) 外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織在中國(guó)進(jìn)行行政訴訟，同中國(guó)公民、組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。但是該外國(guó)人、組織國(guó)籍國(guó)法院對(duì)中國(guó)公民、組織的行政訴訟權(quán)利加以限制的，人民法院對(duì)該外國(guó)人、組織實(shí)行對(duì)等原則。
第五章 附則
本指引由上海市律師協(xié)會(huì)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
撰稿人（以姓氏筆畫為序）
王皓石 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
北京君都（上海）律師事務(wù)所
江 海 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任
上海元達(dá)律師事務(wù)所
盧意光 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任
上海市聯(lián)合律師事務(wù)所
孫歡成 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市遠(yuǎn)東律師事務(wù)所
劉慶偉 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市新華律師事務(wù)所
陳佳佳 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市建緯律師事務(wù)所
陳云芳 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海申浩律師事務(wù)所
吳 穎 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市金茂律師事務(wù)所
沈 濤 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任
北京大成（上海）律師事務(wù)所
胡亞林 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
北京盈科（上海）律師事務(wù)所
張錦華 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海蘭迪律師事務(wù)所
張 靜 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市捷華律師事務(wù)所
林陳瑤 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市君悅律師事務(wù)所
榮紅梅 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
周文杰 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海九州豐澤律師事務(wù)所
熊顧軍 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海眾華律師事務(wù)所
顧水洋 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海至合律師事務(wù)所
練育梅 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海諾可律師事務(wù)所
撰稿人：
谷 翔 上海律協(xié)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員
上海申浩律師事務(wù)所
校對(duì)：
趙丹蕾 上海市律師協(xié)會(huì)醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會(huì)秘書
上海市聯(lián)合律師事務(wù)所