深圳市律師協(xié)會(huì)律師辦理死刑復(fù)核案件操作指引
序言
黨的十八屆四中全會(huì)通過(guò)了《關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》，這是中國(guó)共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨就治國(guó)理政方略對(duì)中國(guó)人民作出的莊嚴(yán)承諾。《決定》基于現(xiàn)代法治是良法善治的科學(xué)理解，對(duì)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法與普遍守法進(jìn)行了總體部署，同時(shí)根據(jù)現(xiàn)代法治是具體法治的基本判斷，對(duì)司法活動(dòng)提出了“努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中感受到公平正義”的明確要求。正是在這一特定法治語(yǔ)境下，最高人民法院先后出臺(tái)了《關(guān)于辦理死刑復(fù)核案件聽(tīng)取辯護(hù)律師意見(jiàn)的辦法》和《關(guān)于死刑復(fù)核及執(zhí)行程序中保障當(dāng)事人合法權(quán)益的若干規(guī)定》兩個(gè)規(guī)范性文件。兩個(gè)規(guī)范性文件的出臺(tái)，一方面凸顯了刑事辯護(hù)在死刑復(fù)核程序中的特殊價(jià)值，另一方面也將有利于充分發(fā)揮辯護(hù)律師在防范冤錯(cuò)案件中的重要作用。
因此,辯護(hù)律師辦理死刑復(fù)核案件面臨新的機(jī)遇與挑戰(zhàn)。為了指引和規(guī)范辯護(hù)律師辦理死刑案件，確保死刑復(fù)核案件辯護(hù)質(zhì)量，深圳市律師協(xié)會(huì)第十一屆刑事訴訟法律專業(yè)委員會(huì)在黃云主任的牽頭組織下，由陳國(guó)慶副主任、盧方副主任、潘效輝副主任、吳金道秘書長(zhǎng)、楊金明律師、程泉律師、李鐵牛律師、胡海律師、潘敏律師、劉越律師等組成編委會(huì)成員，根據(jù)國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)與政策文件，結(jié)合死刑復(fù)核案件辯護(hù)工作實(shí)際，編纂了《辯護(hù)律師辦理死刑復(fù)核案件操作指引》，共計(jì)六章，四十條，供深圳市廣大律師同仁借鑒與參考。
第一章 總則
第一條 為了確保死刑復(fù)核案件辯護(hù)質(zhì)量，規(guī)范辯護(hù)律師辦理死刑復(fù)核案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》《中華人民共和國(guó)律師法》《律師辦理刑事案件規(guī)范》《最高人民法院關(guān)于辦理死刑復(fù)核案件聽(tīng)取辯護(hù)律師意見(jiàn)的辦法》《最高人民法院、司法部關(guān)于為死刑復(fù)核案件被告人依法提供法律援助的規(guī)定（試行）》和相關(guān)規(guī)范性文件，結(jié)合死刑復(fù)核案件辯護(hù)工作實(shí)際，制定本指引。
第二條 本指引所稱的死刑復(fù)核案件是被判處死刑立即執(zhí)行后報(bào)請(qǐng)復(fù)核的案件，包括：
（一）中級(jí)人民法院判處死刑的第一審案件，被告人不上訴的；
（二）高級(jí)人民法院判處死刑的第一審案件，被告人不上訴的；
（三）高級(jí)人民法院判處死刑的第二審案件。
第三條 對(duì)于委托人沒(méi)有提出具體聘請(qǐng)對(duì)象的死刑復(fù)核案件，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)指派有刑事案件出庭辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)的律師擔(dān)任辯護(hù)人。
第四條 辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)熟知高級(jí)法院及最高人民法院復(fù)核死刑案件的流程，應(yīng)當(dāng)在復(fù)核死刑案件的各個(gè)環(huán)節(jié)抓住一切機(jī)會(huì)，提出反對(duì)當(dāng)事人被判處死刑的辯護(hù)意見(jiàn)。
第五條 辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。
第六條 對(duì)于涉及其他專業(yè)性問(wèn)題的死刑復(fù)核案件，辯護(hù)律師可以向有關(guān)專家咨詢。必要時(shí)，可以聘請(qǐng)專家出具咨詢論證意見(jiàn)。
第七條 對(duì)于涉及重大、復(fù)雜法律問(wèn)題或者具有重大社會(huì)影響的死刑復(fù)核案件，在符合案件保密規(guī)定、執(zhí)業(yè)規(guī)范的前提下，辯護(hù)律師可以提交本律師事務(wù)所具有刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)的律師集體討論。必要時(shí)，可以邀請(qǐng)律師協(xié)會(huì)相關(guān)人員參加。
第二章 案件查詢與辦理
第八條 辯護(hù)律師辦理死刑復(fù)核案件，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別開(kāi)展工作：
�。ㄒ唬┲屑�(jí)人民法院判處死刑的第一審案件，被告人未上訴、人民檢察院未抗訴的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)在上訴、抗訴期滿后，高級(jí)人民法院復(fù)核期間內(nèi)，向高級(jí)人民法院提交委托手續(xù)和書面辯護(hù)意見(jiàn)。高級(jí)人民法院同意判處死刑的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)在其作出裁定后，最高人民法院復(fù)核期間內(nèi)，向最高人民法院提交委托手續(xù)和書面辯護(hù)意見(jiàn)；
�。ǘ┲屑�(jí)人民法院判處死刑的第一審案件，被告人上訴或者人民檢察院抗訴，高級(jí)人民法院裁定維持的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)在收到裁定后，最高人民法院復(fù)核期間內(nèi)，向最高人民法院提交委托手續(xù)和書面辯護(hù)意見(jiàn)；
�。ㄈ└呒�(jí)人民法院判處死刑的第一審案件，被告人未上訴、人民檢察院未抗訴的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)在上訴、抗訴期滿后向最高人民法院提交委托手續(xù)和書面辯護(hù)意見(jiàn)。
第九條 最高人民法院內(nèi)設(shè)五個(gè)刑事審判庭，各審判庭根據(jù)省域及案件類型分別承辦死刑復(fù)核案件，辯護(hù)律師可通過(guò)附件電話聯(lián)系庭辦內(nèi)勤，查詢立案日期、承辦法官、書記員等信息。
第三章 辯護(hù)思路
第十條 辯護(hù)律師要努力尋找被告人不應(yīng)當(dāng)被核準(zhǔn)死刑的一切法律理由、道德理由、情感理由。
第十一條 辯護(hù)律師辦理死刑復(fù)核案件，應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注量刑辯護(hù)，應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注以下幾種類型的量刑證據(jù)：
（一）有關(guān)犯罪背景事實(shí)的證據(jù)；
（二）有關(guān)被告人精神狀況的證據(jù)；
（三）有關(guān)被告人成長(zhǎng)背景或社會(huì)背景的證據(jù)；
（四）可以證明被告人品行良好的證據(jù)；
（五）其他可能引起法庭同情被告人的證據(jù)。
第十二條 被告人不符合必須適用死刑之罪行極其嚴(yán)重、性質(zhì)極其惡劣、社會(huì)危害極大、罪證確實(shí)充分條件時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出判處被告人死刑的理由不充分的辯護(hù)意見(jiàn)。
第十三條 被告人即使不符合精神病標(biāo)準(zhǔn)，但可能存在某種精神障礙，從而削減其有罪程度，例如智力低下、遭受情感創(chuàng)傷、顱腦損傷等，可以說(shuō)明被告人的判斷力或情緒控制力有缺陷，容易受情緒波動(dòng)或突如其來(lái)的憤怒影響的，辯護(hù)律師可以利用它們解釋被告人的行為，以贏得法庭對(duì)被告人的同情。
第十四條 辯護(hù)律師可以從被告人童年成長(zhǎng)背景或社會(huì)背景中尋找線索，從而解釋被告人的行為。背景因素例如被告人曾受到身體或性虐待、幼年無(wú)人照顧、生活極度貧困、遭遇重大創(chuàng)傷、曾受到民族、宗教、種族或性別歧視、學(xué)習(xí)能力障礙、家庭成員關(guān)系不和，以及與罪行相關(guān)的毒品吸食經(jīng)歷等。辯護(hù)律師通過(guò)證明被告人曾經(jīng)遭遇困難與受過(guò)情感創(chuàng)傷、思想不成熟、年幼無(wú)知或情感脆弱的證據(jù)，向法庭展示種種艱難處境如何將被告人推到犯罪的地步，以贏得法庭對(duì)被告人的同情。
第十五條 辯護(hù)律師應(yīng)盡全力從積極正面的角度描述被告人的品行，說(shuō)明被告人具備良好道德品質(zhì)，類似證據(jù)包括：穩(wěn)定的婚姻關(guān)系、對(duì)子女善盡撫養(yǎng)職責(zé)、贍養(yǎng)父母、穩(wěn)定的工作經(jīng)歷、服過(guò)兵役、參加社區(qū)活動(dòng)、參加義工或志愿者活動(dòng)、學(xué)習(xí)上進(jìn)、從事公益或慈善事業(yè)等。
第十六條 被告方與被害方達(dá)成賠償協(xié)議并積極履行的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出不予核準(zhǔn)死刑的辯護(hù)意見(jiàn)。
第十七條 對(duì)于因戀愛(ài)、婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化以及因勞動(dòng)糾紛、管理失當(dāng)?shù)仍蛞l(fā)的刑事案件，辯護(hù)律師可以提出不予核準(zhǔn)死刑的辯護(hù)意見(jiàn)。
第十八條 對(duì)于存在犯意引誘、雙套引誘、數(shù)量引誘的毒品犯罪案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出不予核準(zhǔn)死刑的辯護(hù)意見(jiàn)。
犯意引誘，是指行為人本沒(méi)有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖，但在特情誘惑和促成下形成犯意，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的情形。
雙套引誘，是指特情既為行為人安排毒品犯罪的上線，又為其提供下線的情形。
數(shù)量引誘，是指行為人本來(lái)只有實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意，但在特情引誘下實(shí)施了數(shù)量較大甚至達(dá)到了實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品犯罪的情形。
第十九條 辯護(hù)律師可以收集最高人民法院公報(bào)、刑事審判參考以及各地法院公布的與本案案情基本相同但未判處死刑的生效判決，并以此為根據(jù)向法庭提出不適用死刑的辯護(hù)意見(jiàn)。
第四章 會(huì)見(jiàn)、閱卷、調(diào)查取證
第二十條 辯護(hù)律師接受死刑復(fù)核階段的委托后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)會(huì)見(jiàn)被告人。
死刑復(fù)核階段，被告人一般被羈押在原看守所，辯護(hù)律師可以持律師執(zhí)業(yè)證、會(huì)見(jiàn)介紹信、委托書等進(jìn)行會(huì)見(jiàn)。
第二十一條 死刑復(fù)核期間，辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)被告人時(shí)，除與被告人核實(shí)相關(guān)事實(shí)、證據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)告知其如有檢舉、揭發(fā)重大案件等立功表現(xiàn)，可以從輕或減輕處罰。
辯護(hù)律師知悉被告人有檢舉、揭發(fā)重大案件等立功表現(xiàn)的的情形，應(yīng)當(dāng)及時(shí)形成書面材料，提交高級(jí)人民法院或者最高人民法院調(diào)查核實(shí)。
第二十二條 在會(huì)見(jiàn)被告人時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)詳細(xì)詢問(wèn)被告人的自然情況，尤其要重點(diǎn)了解以下事項(xiàng)：
（一）被告人是否已滿18周歲以及實(shí)施犯罪時(shí)是否已達(dá)法定刑事責(zé)任年齡；被告人實(shí)施多起犯罪行為的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)詳細(xì)詢問(wèn)被告人實(shí)施每個(gè)犯罪行為時(shí)的年齡；
（二）被告人是婦女的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)其是否受孕以及在羈押期間是否有過(guò)人工流產(chǎn)或自然流產(chǎn)的情況；
（三）被告人是否為少數(shù)民族、宗教人士、華僑、歸僑、僑眷、港澳臺(tái)居民或外國(guó)人。
具有上列情形之一的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)要求被告人提供相應(yīng)的證據(jù)線索。
第二十三條 辯護(hù)律師可以根據(jù)案件進(jìn)展，進(jìn)行多次會(huì)見(jiàn)，會(huì)見(jiàn)可以包含以下內(nèi)容：
（一）接受委托后的會(huì)見(jiàn)，向被告人了解其對(duì)一、二審裁判文書的意見(jiàn)，以及其所認(rèn)為案件存在的問(wèn)題，聽(tīng)取被告人講述案件事實(shí)，告知被告人死刑復(fù)核的基本程序和死刑復(fù)核階段的辯護(hù)重心；
（二）閱卷之后的會(huì)見(jiàn)，與被告人溝通閱卷中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，向被告人告知辯護(hù)思路，進(jìn)一步了解被告人的成長(zhǎng)經(jīng)歷，有無(wú)特殊家庭情況及對(duì)社會(huì)有益的貢獻(xiàn)等可能酌定從輕的情節(jié)，并重點(diǎn)做好被告人應(yīng)對(duì)法官提審的輔導(dǎo)工作；
（三）法官提審之后的會(huì)見(jiàn)，向被告人了解法官提審內(nèi)容，包括法官提問(wèn)情況以及被告人的回答情況。辯護(hù)律師可根據(jù)被告人的個(gè)人意愿，代為書寫包括被告人認(rèn)為不應(yīng)核準(zhǔn)死刑的事實(shí)、理由等內(nèi)容的書面材料，由被告人簽名確認(rèn)，辯護(hù)律師可將該書面材料轉(zhuǎn)呈法庭。
（四）辯護(hù)律師提交正式辯護(hù)意見(jiàn)后，可以再次會(huì)見(jiàn)被告人，向其告知不核準(zhǔn)死刑后案件會(huì)如何發(fā)展；如果案件被核準(zhǔn)，被告人有最后會(huì)見(jiàn)家屬的權(quán)利。辯護(hù)律師可再次提醒被告人，在死刑執(zhí)行前，揭發(fā)他人重大犯罪、主動(dòng)交代其他未被追究的犯罪行為等法定理由，可以暫緩執(zhí)行。
第二十四條 辯護(hù)律師接受死刑復(fù)核階段的委托后，應(yīng)及時(shí)查閱、摘抄、復(fù)制與案件相關(guān)的訴訟文書及證據(jù)材料。
第二十五條 辯護(hù)律師可以要求被告人的近親屬提供相關(guān)的案件材料，可以到人民法院復(fù)制案卷材料，可以也可以向原承辦律師請(qǐng)求提供案卷材料等，案件原承辦律師應(yīng)當(dāng)給予工作上的便利和必要的協(xié)助。
第二十六條 辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)認(rèn)真查閱案卷材料，重點(diǎn)審查以下內(nèi)容并提出相應(yīng)的辯護(hù)意見(jiàn)：
（一）被告人涉嫌犯罪時(shí)的年齡、被告人有無(wú)刑事責(zé)任能力、審判時(shí)是否系懷孕的婦女、審判時(shí)是否年滿七十五周歲；
（二）原判認(rèn)定的事實(shí)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)、充分，是否已經(jīng)排除合理懷疑；
（三）犯罪情節(jié)、后果及危害程度；
（四）原判適用法律是否正確，是否必須判處死刑立即執(zhí)行；
（五）有無(wú)法定、酌定從輕或者減輕處罰的情節(jié)，包括自首、立功、被害人有無(wú)過(guò)錯(cuò)、是否賠償被害人、被害人是否表示諒解等；
（六）訴訟程序是否合法；
（七）其他應(yīng)當(dāng)審查的情況。
第二十七條 辦理死刑復(fù)核案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)制作一份有利于被告人的量刑調(diào)查報(bào)告，并提交法院作為從輕、減輕量刑的依據(jù)。
量刑調(diào)查應(yīng)主要圍繞被告人的家庭情況、教育狀況、成長(zhǎng)經(jīng)歷、一貫表現(xiàn)、犯罪原因、悔罪表現(xiàn)、被害人有無(wú)過(guò)錯(cuò)及過(guò)錯(cuò)程度、被害人對(duì)被告人有無(wú)諒解、犯罪對(duì)被害人造成的影響、社會(huì)對(duì)被告人的評(píng)價(jià)等問(wèn)題進(jìn)行。
量刑調(diào)查報(bào)告主要包括以下內(nèi)容：
（一）相關(guān)證據(jù)材料；
（二）綜合評(píng)估報(bào)告；
（三）不適用死刑的量刑辯護(hù)意見(jiàn)。
第二十八條 辦理死刑復(fù)核案時(shí)，辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)具有如下情形之一的，可以請(qǐng)求省級(jí)人民檢察院及時(shí)向最高人民檢察院提請(qǐng)監(jiān)督：
（一）案件事實(shí)不清、證據(jù)不足，依法應(yīng)當(dāng)發(fā)回重新審判或者改判的；
（二）被告人具有從寬處罰情節(jié)，依法不應(yīng)當(dāng)判處死刑的；
（三）適用法律錯(cuò)誤的；
（四）違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的；
（五）其他應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)監(jiān)督的情形。
第二十九條 辦理死刑復(fù)核案件時(shí)，辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)死刑復(fù)核案件被告人有自首、立功、懷孕或者被告人家屬與被害人家屬達(dá)成賠償諒解協(xié)議等新的重大情況，影響死刑適用的，辯護(hù)律師也可以請(qǐng)求省級(jí)人民檢察院及時(shí)向最高人民檢察院報(bào)告。
第五章 律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范
第三十條 接受死刑復(fù)核案件委托，應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所與委托人簽訂合同，就委托事項(xiàng)進(jìn)行書面約定。同時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)告知委托人可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)，并讓其簽字確認(rèn)。
第三十一條 律師事務(wù)所與辯護(hù)律師不得就案件結(jié)果向委托人、被告人作不適當(dāng)?shù)某兄Z。律師事務(wù)所不得與委托人簽訂風(fēng)險(xiǎn)代理合同。
第三十二條 會(huì)見(jiàn)被告人時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能由兩名律師進(jìn)行。
會(huì)見(jiàn)被告人時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)注意人身安全防范，以防止發(fā)生意外。
第三十三條 辯護(hù)律師不得偕同被告人的親屬及其他人會(huì)見(jiàn)在押的被告人。
第三十四條 辯護(hù)律師不得借執(zhí)業(yè)活動(dòng)的便利，違反監(jiān)管場(chǎng)所的規(guī)定，為被告人傳遞信件、食物、藥品或其他物品。
第三十五條 辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)被告人時(shí)，不得攜帶手機(jī)、能夠無(wú)線上網(wǎng)的手提電腦等能夠與外界聯(lián)系的設(shè)備進(jìn)入會(huì)見(jiàn)區(qū)域。
第三十六條 辯護(hù)律師不得為被告人獲得虛假立功證據(jù)提供幫助。
第三十七條 辯護(hù)律師不得將復(fù)制的案卷材料向被告人的近親屬及其他人提供。
第三十八條 辯護(hù)律師不得教唆、指使、參與被告人家屬上訪、信訪。
第六章 附則
第三十九條 接受法院指定從事死刑復(fù)核案件辯護(hù)的法律援助律師，應(yīng)當(dāng)參照本指引的規(guī)定從事辯護(hù)工作。
第四十條 本指引適用于辯護(hù)律師承辦死刑復(fù)核案件。對(duì)本指引理解與適用有爭(zhēng)議的，由深圳市律師協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)解釋。
附件
最高人民法院分管死刑復(fù)核的相關(guān)審判庭及其聯(lián)系電話
審判庭 | 范圍(專項(xiàng)研究與地域分管) | 庭辦內(nèi)勤電話 |
刑事審判第一庭 | 專項(xiàng)研究：保護(hù)婦女兒童犯罪（如性侵犯罪、拐賣犯罪），環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪。 地域分管：東北（黑龍江、吉林），華南（廣東、廣西、海南），河北。 | 010-67555108 |
刑事審判第二庭 | 涉港、澳、臺(tái)地區(qū)和涉外犯罪，新疆自治區(qū)死刑復(fù)核案件，及大陸其他省、自治區(qū)、直轄市以下的死刑復(fù)核案件：《刑法》第?章危害國(guó)家安全罪、第八章貪污賄賂罪、第七章危害國(guó)防利益罪、第十章軍人違反職責(zé)罪。 | 010-67555209 |
刑事審判第三庭 | 專項(xiàng)研究：涉黑犯罪 地域分管：華北（北京、天津、山西），華中（河南、湖北），青海、遼寧、湖南 | 010-67107864010-67555309 |
刑事審判第四庭 | 專項(xiàng)研究：重大責(zé)任事故罪 地域分管：西北（甘肅、陜西、寧夏），華東（山東、浙江、安徽、福建），內(nèi)蒙古 | 010-67555409010-67555410 |
刑事審判第五庭 | 專項(xiàng)研究：毒品犯罪 地域分管：西南（云南、貴州、四川、重慶、西藏），華東（上海、江蘇、江西） | 010-67555509 |
最高人民法院刑事審判庭通信地址：北京市東城區(qū)北花市大街9號(hào) 郵政編碼：100062 |