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冉某某職務(wù)侵占再審刑事案 案情特征 有期徒刑，無罪，退贓、退賠，證據(jù)問題，村組織人員侵占村集體財產(chǎn)，坦白，自首，職務(wù)侵占數(shù)額巨大，將本單位財物非法占為己有 爭議焦點 是否具有非法占有的目的，自首的認(rèn)定，是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，是否具有職務(wù)侵占行為 前審經(jīng)過 河北省XXX人民法院一審判決、XXXXXXX中級人民法院二審裁定一致認(rèn)定:經(jīng)人介紹,被告人冉某某與昌黎縣十年紅葡萄酒業(yè)有限公司（以下簡稱十年紅公司）董事長董某1相識。為了開展業(yè)務(wù),2007年十年紅公司在廣州虛設(shè)辦事處,授權(quán)冉某某為駐某政府3主任。2009年9月1日,冉某某代表十年紅公司與廣州客戶楊某容簽訂了秦某某十年紅葡萄酒經(jīng)銷合同,由十年紅公司賣給楊某容葡萄酒。冉某某出具了一枚十年紅公司的收款專用章,且稱董某1有一卡一折,本卡一體,卡在其手上,取得了楊某容及其丈夫蔡某1的信任。楊某容、蔡某1將該酒款489212元分多次付給冉某某。后冉某某將150369元通過銀行卡打款的方式,匯給十年紅公司董事長董某1,并將33450元貨款支付給李某。按照十年紅公司的規(guī)定,冉某某應(yīng)獲得貨款20%的提成,即97842.4元。故冉某某侵占了十年紅公司207550.6元,一直未給付。2011年2月24日,冉某某到某政府2投案。 原一、二審法院認(rèn)定上述事實,有經(jīng)原審?fù)彸鍪尽①|(zhì)證的以下證據(jù)證實: 1.被告人冉某某供述:2011年2月24日,我來某政府2經(jīng)濟偵查大隊投案。我是2008年4月份通過別人認(rèn)識的董某1。同年5月份,我從董某1那取貨賣酒。有的時候我以十年紅公司業(yè)務(wù)員的身份與客戶做生意,銷售紅酒,做成后,十年紅公司給我提成。2009年8月底9月初我以甲方十年紅公司代表的身份與蔡某1簽了招商合同,合作到2010年3月20日左右。這期間,我發(fā)給蔡某15批貨。第一次是10萬元的貨;第二次5萬元的貨;第三次是3萬元的貨;第四次是25萬元的貨;第五次是5萬元的貨,一共是489212元貨款。除了3萬多元的貨是從李某處提出來的外,其他都是十年紅公司的系列紅酒。我打給董某1十年紅公司150369元貨款。 2.受害人董某1陳述:我來報案,我被冉某某騙了。我是十年紅公司的現(xiàn)任董事長。冉某某經(jīng)人介紹來我公司開展業(yè)務(wù),主要負(fù)責(zé)廣州方面干紅酒的推銷。當(dāng)時我與冉某某簽訂了一份雇傭合同,聘請他為我公司業(yè)務(wù)員,還簽訂了聘用書,后來每年我都給冉某某一份授權(quán)委托書。合同約定冉某某負(fù)責(zé)在廣州周邊推銷紅酒,由我公司財務(wù)直接收款,冉某某不得直接收款。一開始我公司按銷售比例提成給冉某某,后來就改為每個月3000元作為工資給他。2007年為了冉某某在廣州辦業(yè)務(wù)方便,提高冉某某的身份,我十年紅公司在廣州虛設(shè)了辦事處,沒有注冊,授權(quán)冉某某為駐某政府3主任或銷售總經(jīng)理,但實際經(jīng)銷合同必須與我十年紅公司簽訂并加某某我公司的公章生效。辦事處的費用由我十年紅公司負(fù)責(zé),2008年上半年我給冉某某用銀行卡打了5000多元錢,作為冉某某沒有業(yè)務(wù)時候的費用。2008年下半年冉某某有業(yè)務(wù)了,我就和冉某某說:從現(xiàn)在開始你就掙提成,一切費用我不管了。冉某某同意了。我和冉某某說過為了擴大銷售量,可以發(fā)展一些業(yè)務(wù)員,但需要和我見面同意后才能聘用。結(jié)果我同意聘用了胡某、張某、徐某、蔡某2四個人,這四個人都是冉某某聯(lián)系和我見過面后我同意的。冉某某上任后,我公司于2009年8月與廣州白云區(qū)蔡某1簽訂經(jīng)銷十年紅干紅葡萄酒的合同,冉某某與蔡某1直接聯(lián)系業(yè)務(wù),冉某某負(fù)責(zé)提供貨源,但他不得收取貨款。電視臺廣告、報價的廣告費用都是我出的。我公司自2009年8月份陸續(xù)向蔡某1供貨,共價值40余萬元。2010年8月份,我公司向蔡某1催要貨款,蔡某1說他已經(jīng)把貨款交付給了我公司,是冉某某收的款。冉某某前后從蔡老板處提走貨款共計489212元人民幣,但只打給我150369元的貨款。2009年12月份,胡某給我打電話要工資,還說蔡某1要告冉某某,讓我趕快去廣州。我到廣州后和蔡某1、楊某容、胡某等人見面,這才知道貨款被冉某某提走了。當(dāng)時蔡某1已經(jīng)聯(lián)系不到冉某某了,他找我要市場促銷費用。2010年3月份,在成都糖酒會上我和楊某容夫妻、冉某某見面。冉某某承認(rèn)把貨款從楊某容、蔡某1處提走了。蔡某1要告冉某某,為了保護他,我按買一贈一送蔡某11300箱酒,蔡某1倉庫里準(zhǔn)備通過捷通公司進超市的600箱酒換成秦某某系列和其他品種。冉某某手里的公章不是我公司給的。我們公司規(guī)定最高提成20%,蔡某1的業(yè)務(wù)冉某某應(yīng)拿20%的提成。 3.證人蔡某1證言:我在廣州白云區(qū)金信路41號開了干紅酒專賣店,專門經(jīng)銷十年紅公司紅葡萄酒。2009年8月份,我去某政府3聯(lián)系業(yè)務(wù)認(rèn)識的冉某某,他是負(fù)責(zé)廣州市紅酒市場的業(yè)務(wù)經(jīng)理,主要負(fù)責(zé)十年紅公司的酒在廣州市場的開發(fā)。他給我介紹的十年紅公司紅酒。該公司老板是董某1。后我與冉某某代表的十年紅公司簽了合同,主要內(nèi)容是經(jīng)銷范圍、市場開發(fā)、違約責(zé)任以及付款方式等。按合同規(guī)定,先付款后到貨。我們應(yīng)當(dāng)把貨款打到十年紅公司董某1的賬號上,但是冉某某說他的老板董某1有一個卡,一個折,本卡一體。而且卡在冉某某手上,本在公司。他還出具了一枚十年紅公司的收款專用章。這樣我才敢直接把款給他。第一次是2009年8月21日,給他的是我們訂購十年紅葡萄酒的1萬元訂金,是我老婆楊某容親手給他的,他打的收據(jù),有他本人的簽字和公司蓋章。第二次是2009年9月29日,我親手給冉某某的84872元貨款,也是有他本人的簽字和公司蓋章。第三筆貨款94340元是我親手給冉某某的,收款時間發(fā)票上沒有寫明,有冉某某簽字和公司蓋章。第四次是2010年1月6日,貨款30000元是用我妻子楊某容的賬號轉(zhuǎn)給冉某某提供的賬號上的,他的賬號是62 45,我妻子的卡號是62 45,第五次是2010年1月11日,貨款50000元直接提的現(xiàn)款,冉某某打了張收條,未蓋公司章。還有三次沒打條把貨款提走的情況:2009年12月28日我給冉某某分兩次打了共10萬元,第一次是83200元,第二次是16800元,這兩筆都是2009年12月28日那天提走的。第三次是2010年1月6日兩筆,一筆是50000元,一筆是70000元,共計120000元,這兩筆都未打條,都是現(xiàn)金。一共是489212元人民幣。貨物我都收到了。開始我們以為董某1已經(jīng)收到貨款了,后來發(fā)現(xiàn)冉某某沒有把貨款打給董某1,于是我就打電話給董某1說不要太相信人。2010年3月份,在四川成都糖酒會上,我、董某1、冉某某見的面,商量按合同規(guī)定把買一贈一的酒兌現(xiàn)給我,把我倉庫里600箱酒換了,冉某某從我這提走489212元貨款的事由董某1處理,我不再追究冉某某,最后我們還簽了協(xié)議書。2011年1月底春節(jié)前兩三天,冉某某給我打電話說“我以前給你的那些收款收據(jù)有我簽名的證據(jù)都給我”,他還說給我5萬塊。 4.證人楊某容證言:2009年9月份,我和丈夫蔡某1開了一家十年紅專賣店。冉某某在廣州經(jīng)銷昌黎縣董某1十年紅的酒,經(jīng)他介紹,認(rèn)識的董某1,董某1是冉某某的老板,由董某1授權(quán)他在廣州這邊推銷紅酒。按照我們與十年紅公司的合同,我們應(yīng)該把貨款打到董某1賬號,但是冉某某有十年紅公司的收款專用章和財務(wù)章,而且冉某某總說董某1讓他在這邊全權(quán)負(fù)責(zé),所以我就相信冉某某了,而且每次把款提走,冉某某都說把錢打到公司賬戶了,當(dāng)天就能提貨。冉某某共從我們這里提走貨款489212元。 5.證人蔡某2證言:我在2009年8月份認(rèn)識的冉某某,他是推銷十年紅干紅酒的駐廣東地區(qū)辦事處主任,有十年紅公司的授權(quán)書。2009年9月份,我到過昌黎縣十年紅公司,董某1老板把他的兩個銀行賬號都給我了,一個是農(nóng)行的,一個是建行的,董某1還和我說以后把貨款必須打到這兩個賬號上。我這有冉某某給我的授權(quán)書一份,是十年紅公司授權(quán)的,還有一份冉某某的收款賬號,是冉某某的農(nóng)行賬號,號碼是62 12。 6.證人李某證言:冉某某自己說是十年紅公司駐廣東地區(qū)辦事處的銷售經(jīng)理,還給了我一張名片。我經(jīng)銷十年紅干紅酒,董某1跟我商定,先給董某1打款,董某1收到貨款后,才給我發(fā)貨。酒的價格冉某某代表十年紅公司和我商定。我和董某1合作了有四五次,第一次是2009年7月,最后一次是2010年11月,都是先付款,后發(fā)貨。每次發(fā)貨過來都是我和冉某某一起把貨運到我的倉庫。冉某某從我那提走了3萬元的貨賣給了蔡某1,冉某某從他自己的建行卡上轉(zhuǎn)給了我34000元錢。2010年七八月份,冉某某交給我四枚章讓我放好,說是董某1讓他刻的,我一直保存著。 7.證人胡某證言:2009年夏天,在網(wǎng)上看到冉某某招聘業(yè)務(wù)經(jīng)理的消息,我去應(yīng)聘,最后被選中作為業(yè)務(wù)經(jīng)理。一開始冉某某稱是十年紅酒廠的股東負(fù)責(zé)廣東方面的推銷,這樣我才相信他,給他做業(yè)務(wù),直到2009年12月份,董某1來廣州給我發(fā)工資,我才知道冉某某是十年紅公司的業(yè)務(wù)員,我就離開他了。蔡某1是我介紹給冉某某的,蔡某1的貨款都被冉某某提走了,一共48萬多。據(jù)冉某某對我說,他已經(jīng)把全部貨款打到十年紅董某1賬戶,而且每次打款都不讓我跟他去。按規(guī)定冉某某不能收這些貨款,應(yīng)該由客戶直接打到董某1賬號上。有一次我提示他不能這樣,冉某某說他和董某1是親戚,而且他在十年紅公司有股份。2010年1月27日我寫了一份關(guān)于30萬元貨款的付款憑證,是我要離開冉某某,給董某1一個交代,這張付款記錄傳真給了董某1,原件留給了蔡某1。第一筆蔡某1給了捷通公司83200元上架費,后這筆錢打回了十年紅公司,十年紅公司又將這筆錢打給了冉某某,當(dāng)天又打了16800元。第二筆一共15萬元。第三筆是2010年1月11日楊某容給了冉某某5萬元,冉某某打了收條。冉某某用十年紅公司收款專用章從蔡某1處收取貨款3筆,總共是189212元。 8.證人陳某1證言:2008年10月至今,我一直在廣州昌黎十年紅葡萄酒業(yè)有限公司做業(yè)務(wù)員,我不拿工資,只拿提成。我認(rèn)識冉某某,他在十年紅公司做銷售業(yè)務(wù)的,是在廣州地區(qū)做業(yè)務(wù)員。冉某某親口跟我說過他是十年紅公司的業(yè)務(wù)員。我到廣州冉某某的客戶家去過,都說他是業(yè)務(wù)員。 9.證人張某證言:2008年8月份至2010年2月份,我在廣州市昌黎十年紅葡萄酒公司做業(yè)務(wù)員。我是在網(wǎng)上看到信息,就去面試錄用的十年紅公司的業(yè)務(wù)員,冉某某作為十年紅公司代表接待的我。他是十年紅公司駐廣東地區(qū)辦事處主任。工資是從冉某某手里拿的,但冉某某說工資都是十年紅公司給開的。在做業(yè)務(wù)員期間我沒有看到過任何章,冉某某說過蓋章要到十年紅公司蓋。冉某某稱聯(lián)系到客戶先打一部分定金到十年紅公司,公司收到貨款定金后才發(fā)貨。 10.證人何某證言:我在廣州順德銷售十年紅紅酒。我的老板是十年紅公司的董某1。冉某某也是十年紅公司在廣州市負(fù)責(zé)推銷紅酒的。一般客戶需要紅酒,我先往十年紅公司指定賬號打款,公司再發(fā)貨給我們,一般是公司直接通過物流發(fā)貨給客戶,價格多少由公司決定。公司以貨款的3%至5%給我們提成。另外公司不允許我們私自收取客戶貨款,由客戶往十年紅公司打款。冉某某和我一樣,也從公司提成,作為效益工資,而且他還從公司拿工資。 11.證人鐘某證言:我在駿宏物流有限公司負(fù)責(zé)進庫、入庫、結(jié)算管理。客戶先發(fā)給我們?nèi)霂烨鍐?span style="font-size: 16px; font-family: Calibri;">,按客戶的入庫清單填制我公司的入庫單,交保管員點數(shù)入庫。出庫時由客戶發(fā)出庫清單傳真,我公司根據(jù)此傳真清單,開具出庫單,交給客戶指定的提貨人,提貨人必須出示提貨證明和身份證件,然后提貨出庫。冉某某曾經(jīng)來我公司提十年紅公司發(fā)過來的紅酒。 12.證人陳某2證言:2008年6月,我開始跟冉某某干,冉某某是在廣州推銷十年紅公司生產(chǎn)的各類紅酒的,他的老板是董某1。一般是冉某某先把貨款打到十年紅公司董某1賬戶上,十年紅公司發(fā)來傳真,貨就發(fā)過來了,冉某某或者我就去駿宏物流提貨。為了打開十年紅酒的品牌,酒廠同意價格上高出公司規(guī)定的價格賣給客戶。我用的公章是十年紅公司的公用章,冉某某說是董某1給他的。 13.證人鄭某證言:我在十年紅公司管生產(chǎn),是2006年上的班。冉某某是十年紅公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理,負(fù)責(zé)廣東地區(qū)的銷售業(yè)務(wù)。我們廠規(guī)定收到貨款后生產(chǎn)紅酒,然后發(fā)貨。特殊情況經(jīng)老板董某1同意再生產(chǎn)、發(fā)貨。2009年給蔡某1發(fā)貨時,貨款沒打過來,但董某1讓把貨發(fā)過去。我才生產(chǎn)把貨發(fā)過去了。蔡某1在廣州的這些紅酒是冉某某提的貨。 14.證人董某2證言:董某1是我哥,我從2006年開始在十年紅公司給我哥幫忙。冉某某是公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理。2010年春天,我給他發(fā)過幾次工資,每次是3000元。我公司沒有收過蔡某1的貨款。 15.證人楊某紅證言:我是十年紅公司的成品酒保管員,是2007年12月到這上班的。冉某某是十年紅公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理,負(fù)責(zé)廣州地區(qū)的銷售。我們廠規(guī)定收到款后發(fā)貨,沒收到款發(fā)貨的只能是老板董某1同意。我記得這種情況有十來次,都是給廣州蔡某1發(fā)的貨,是老板董某1同意通知我才發(fā)的貨。這十來次全是冉某某在廣州提的貨,因為提貨單傳過來時我看到冉某某簽的名字。我們把貨打到駿宏物流,冉某某把貨從駿宏物流提貨給蔡某1,我通知駿宏物流放貨。 16.證人郭某1證言:我于2008年3月至2010年9月在十年紅公司任業(yè)務(wù)員,負(fù)責(zé)市場銷售。廠里規(guī)定客戶把款打到董某1賬戶里后給客戶發(fā)貨,不允許業(yè)務(wù)員直接從客戶手里提款。冉某某是十年紅酒廠的業(yè)務(wù)經(jīng)理,負(fù)責(zé)廣東地區(qū)的銷售業(yè)務(wù)。我進廠時他還管著我們,還給我培訓(xùn)過。 17.證人陳某3證言:冉某某是十年紅公司廣州市推銷紅酒的負(fù)責(zé)經(jīng)理。2008年初,由人介紹我認(rèn)識的他,之后他把我招過去。他以十年紅公司駐某政府3的名義賣紅酒,我負(fù)責(zé)給他聯(lián)系客戶。冉某某說工資由十年紅公司下發(fā),公司不發(fā)工資,我的工資他就發(fā)不了,所以2009年3月份我不干了。 18.公訴機關(guān)當(dāng)庭出示的收據(jù)3張證實,2009年8月21日冉某某收到楊某容、蔡某1十年紅葡萄酒定金1萬元,2009年9月份收到貨款179212元,合計金額為189212元;收條1張證實,2010年1月11日冉某某收到專賣店貨款5萬元;工商銀行個人業(yè)務(wù)憑證1張證實,2010年1月6日,冉某某收到楊某容3萬元。 19.秦某某十年紅葡萄酒招商合同證實,2009年9月1日,冉某某作為甲方十年紅公司代表與乙方楊某容簽訂了秦某某十年紅葡萄酒招商合同。 20.公訴機關(guān)當(dāng)庭出示的十年紅公司授權(quán)書證實,該公司授權(quán)冉某某為該公司廣東省辦事處主任,負(fù)責(zé)產(chǎn)品的營銷事宜。時間系2007年12月6日。 21.公訴機關(guān)出示名片一張證實,冉某某系十年紅公司銷售總經(jīng)理。 22.李某2011年3月14日提供冉某某所使用的十年紅公司某政府3、十年紅公司業(yè)務(wù)專用章、十年紅公司送貨專用章、十年紅公司收款專用章印各一枚。某政府2經(jīng)偵大隊出具的說明材料綜合證實,被告人冉某某使用的該四枚公章不是十年紅公司刻制的印章。 23.公訴機關(guān)當(dāng)庭出示的李某簽字的送貨單證實,冉某某從李某處提取葡萄酒500件,2010年1月12日,冉某某支付給李某33450元貨款。 24.十年紅公司提供的工資單證實,2010年4月份冉某某工資3000元,并有冉某某簽字。 25.公訴機關(guān)出示的差旅費報銷單證實,冉某某2010年7月12日從十年紅公司報支1940元;收條一張證實,2009年11月28日冉某某收十年紅公司業(yè)務(wù)提成款10000元。 26.公訴機關(guān)當(dāng)庭出示的廣州駿宏物流有限公司貨物出庫單及其廣東經(jīng)銷商送貨單證實,2009年9月份至2010年1月份,十年紅公司通過廣州駿宏物流有限公司將十年紅葡萄酒運往廣州,由被告人冉某某提貨。 27.公訴機關(guān)當(dāng)庭出示的某政府1裁決書證實,被告人冉某某所在某政府3系十年紅公司設(shè)立。 28.公訴機關(guān)當(dāng)庭出示的十年紅公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照證實,十年紅公司系有限責(zé)任公司,法定代表人系董某1。 河北省XXX人民法院一審認(rèn)為,被告人冉某某系十年紅公司駐某政府3主任,其代表該公司與客戶楊某容、蔡某1簽訂了葡萄酒經(jīng)銷合同。其在履行該經(jīng)銷合同過程中,利用職務(wù)便利,侵吞該公司葡萄酒款207550.6元,數(shù)額巨大,其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。雖其主動投案,但未能如實供述罪行,自首情節(jié)不予認(rèn)定。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款之規(guī)定,判決:被告人冉某某犯職務(wù)侵占罪,判處有期徒刑五年十一個月。 XXXXXXX中級人民法院二審認(rèn)為,原判認(rèn)定冉某某犯職務(wù)侵占罪的事實,有被害人董某1的陳述及相關(guān)書證、證人蔡某1、楊某容、蔡某2、李某、胡某等人的證言在卷證實。原判基本事實認(rèn)定,基本證據(jù)充分,定罪量刑無不當(dāng)。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項之規(guī)定,裁定:駁回上訴,維持原判。 原審被告人冉某某及其辯護人在再審中辯解、辯護提出:1.原審法院認(rèn)定事實錯誤。除了2010年4月份以外,冉某某與十年紅公司之間并不存在勞動關(guān)系,涉案合同履行期間,冉某某不是十年紅公司的員工,雙方是代理關(guān)系。2.冉某某并未侵占十年紅公司的財物。十年紅公司某政府3是由冉某某獨立經(jīng)營、自負(fù)盈虧的單位。涉案489212元款物交易實際上由某政府3與楊某容直接發(fā)生,十年紅公司并未遭受財物損失。3.本案的采證、認(rèn)證和審理程序不合法,證人董某1旁聽了原一審?fù)?span style="font-size: 16px; font-family: Calibri;">,其證言前后矛盾,不應(yīng)采信。4.董某1等人在再審階段的證言存在大量矛盾之處,且沒有銀行轉(zhuǎn)賬記錄等書證予以佐證,屬于虛假陳述,不應(yīng)采信。據(jù)此,請求本院再審查明事實,改判冉某某無罪。 XXX人民檢察院出庭檢察員提出:依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)可以認(rèn)定冉某某案發(fā)時系十年紅公司員工,雙方系雇傭關(guān)系。冉某某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。主要理由如下:第一,現(xiàn)在證據(jù)可以證實冉某某案發(fā)時系十年紅公司員工。第二,現(xiàn)有證據(jù)也可以證實按照十年紅公司規(guī)定,冉某某不能直接收取公司貨款,只能拿銷售提成。第三,冉某某代理律師提供的相關(guān)證據(jù)實際上也是可以解釋的。綜上,建議本院維持原有冉某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪的刑事裁定。 事實認(rèn)定 本院再審審理查明:原審被告人冉某某經(jīng)人介紹與十年紅公司董事長董某1相識。為了方便開展業(yè)務(wù),十年紅公司虛設(shè)某政府3,授權(quán)冉某某為駐某政府3主任。自2008年下半年開始,某政府3由冉某某自主經(jīng)營,獨立核算,自負(fù)盈虧。2009年9月1日,冉某某以十年紅公司某政府3名義與客戶楊某容簽訂秦某某十年紅葡萄酒經(jīng)銷合同,在合同履行期間,冉某某通過低價從十年紅公司、李某處購買葡萄酒再高價銷售給楊某容夫婦的方式,從中賺取差價人民幣310993元。 再審認(rèn)定上述事實,除原審?fù)彸鍪?、質(zhì)證的證據(jù)外,還有再審?fù)彸鍪尽①|(zhì)證的以下證據(jù)予以證實: 1.冉某某工商銀行賬戶流水明細(xì),證明冉某某2009年8月支付了某政府3辦公場所租金。 2.收款收據(jù)、支付證明單等,證明冉某某2008年12月至2009年11月支付了經(jīng)營某政府3所產(chǎn)生的市場費用,包括堆頭費、條碼費、禮品費等。 3.前程無憂服務(wù)合同,證明冉某某于2009年2月17日以十年紅公司某政府3名義與上海網(wǎng)才廣告有限公司廣州分公司簽訂招聘廣告服務(wù)合同,招聘某政府3員工。 4.冉某某建設(shè)銀行個人活期明細(xì)信息,證明2010年1月20日董某1向冉某某返還上架費82200元。 5.委托授權(quán)書1份,內(nèi)容為十年紅公司全權(quán)委托李某及其相關(guān)聯(lián)公司代理“十年紅”系列葡萄酒,并同意李某在廣州注冊“昌黎十年紅葡萄酒業(yè)有限公司廣東分公司”,廣東分公司為獨立經(jīng)營核算單位,財務(wù)自負(fù)盈虧,債權(quán)債務(wù)及其他法律糾紛與十年紅公司無關(guān)。 6.某政府1案件仲裁材料,證明在該案仲裁過程中,十年紅公司答辯稱與某政府3無隸屬關(guān)系,冉某某不是其公司員工。 7.撤銷仲裁裁決申請書,證明十年紅公司對某政府1裁決書不服,認(rèn)為某政府3是冉某某為了自己經(jīng)營需要所設(shè)立的,經(jīng)營過程中產(chǎn)生的糾紛與十年紅公司無關(guān),請求撤銷上述仲裁裁決書。 8.證人董某1再審階段的證言:2007年底,我經(jīng)人介紹與冉某某相識,2008年設(shè)立某政府3,沒有辦工商登記,辦事處經(jīng)營成本剛開始是我付的,后面就是經(jīng)營的錢了。銷售人員本來就是松散的,他對外就是以我公司的名義。冉某某離開公司之前,一直有給他發(fā)工資,以轉(zhuǎn)賬形式。2009年底2010年初我給冉某某的員工包括蔡某1的兒子、胡某、徐某等人發(fā)過3個月工資,說清楚不再請他們了。2010年的時候,我有問冉某某要過錢,但他收了蔡某1的貨款之后就聯(lián)系不上了,后來在成都糖酒會上見到冉某某,把事說開了,簽了三方協(xié)議,我后來賠了蔡某11300箱酒,三方協(xié)議交給公安局了。我讓冉某某回公司坐班,他承諾慢慢把錢還給公司,后來租房子給他住的時候他就失蹤了,我就去報案了。我剛開始不知道冉某某給了蔡某1貨,是后來蔡某1要告我,我才知道的。提成只有我知道,從3%到20%都有。對于冉某某溢價銷售的事情,有些經(jīng)銷商沒有跟廠里簽合同,那些不掌握,有些跟廠里簽合同的就知道。 9.證人李某再審階段的證言:我先認(rèn)識了冉某某,通過他才與十年紅公司合作。出事之后,冉某某叫董某1過來,在我辦公室進行溝通。董某1說當(dāng)時的某政府3是冉某某自己經(jīng)營的,廠里低價給冉某某拿貨。當(dāng)時是“老蔡”進了貨,冉某某出面以十年紅公司的名義去做,因賣給“老蔡”的酒價格過高,“老蔡”要求補錢給他。我不知道某政府3的章是怎么來的,我問過董某1,他說他是知道的。冉某某賣給蔡某1的酒從我那里提了四五十箱,有“精選干紅”和“優(yōu)選干紅”,按照進貨價給他的。我知道冉某某有賺取一點差價,但他有沒有拿十年紅公司的工資我就不知道了。我感覺董某1和冉某某之間應(yīng)該有一個口頭協(xié)議,實際上冉某某是十年紅公司在廣東的一個經(jīng)銷商。我提交兩份書面材料,一份是辦事處承包協(xié)議,授權(quán)我在2010年5月23日至2014年5月22日作為十年紅系列紅酒的簽約唯一經(jīng)銷商。另一份是十年紅公司給我的委托授權(quán)書,同意我設(shè)立廣東分公司,董某1說委托書給我,設(shè)立與否由我來定。 10.證人陳某2再審階段的證言:我從2008年6、7月份開始跟著冉某某做事,幫他管賬、跑業(yè)務(wù),冉某某給我發(fā)工資。冉某某跟十年紅公司合作時,先打貨款給十年紅公司,公司再發(fā)貨過來。我拿著冉某某的卡通過柜員機轉(zhuǎn)賬到董某1個人賬戶,用卡轉(zhuǎn)的也有,現(xiàn)金轉(zhuǎn)的也有。當(dāng)時用的的章是十年紅公司拿過來的。辦事處最多的時候有6、7個員工,工資都是冉某某發(fā)的。 11.證人譚某的證言:我從2008年7、8月到2009年底和冉某某有過交易往來,他做十年紅紅酒的總經(jīng)銷,我做廣州番禺區(qū)的分銷,我從他那里進了兩筆貨,大概7、8萬元,都賣不出去。后來做不下去了就不做了,聽說冉某某找了一個叫“老高”的人做分銷。 12.證人郭某2的證言:我從2007年11月開始在廣東經(jīng)銷葡萄酒,冉某某和我合伙,一開始做信牌葡萄酒,后來冉某某代理十年紅葡萄酒在廣東的經(jīng)銷,開始租的辦公室跟我們原來的辦公室在一層樓,他賣十年紅葡萄酒的模式我比較清楚,跟我們賣信牌葡萄酒一樣,都是包干制,自負(fù)盈虧,只是向公司購貨。租用辦公室、招聘銷售人員、管理等都是自己負(fù)責(zé)。冉某某發(fā)工資、打貨款的時候差錢,找我借過兩次,第一次借了45000元,第二次借了20000元。 對于原審被告人冉某某的辯解意見和冉某某辯護人的辯護意見、檢察院的出庭檢察意見,綜合評析如下: （一）冉某某不符合職務(wù)犯罪的主體要件 職務(wù)侵占罪的犯罪主體為特殊主體,必須是非國有公司、企業(yè)或者其他單位的人員。本案中,雖然有數(shù)名證人稱冉某某為十年紅公司員工,冉某某名片顯示其職務(wù)為十年紅公司銷售總經(jīng)理,但是冉某某與蔡某1、楊某容夫婦商談、簽訂并履行經(jīng)銷合同的時間在2009年8月至2010年3月,現(xiàn)有證據(jù)不足以證實上述期間內(nèi)冉某某與十年紅公司存在事實雇傭關(guān)系,理由如下: 1.在案證據(jù)不能證實十年紅公司與冉某某及其某政府3員工簽訂有勞動合同或繳納個稅、社保 董某1稱十年紅公司與冉某某簽訂了雇傭合同和聘用書,但該證言缺乏相關(guān)書證予以佐證,原一審法院曾就此要求公安、檢察機關(guān)提供勞動合同或者雙方簽字材料來證明雙方勞動關(guān)系的存在,但公安機關(guān)未予補證與回應(yīng)。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補充提供勞動合同或繳納個人所得稅、購買五險一金的材料等,十年紅公司亦未能提供。 2.在案證據(jù)不能證實十年紅公司持續(xù)向冉某某支付工資、提成等勞動報酬 偵查階段,十年紅公司向公安機關(guān)提供了一張冉某某2010年4月收到3000元工資的工資單、一張冉某某于2009年11月28日出具的收到提成款1萬元的現(xiàn)金支領(lǐng)收據(jù)和一張2010年7月12日報銷差旅費1940元的單據(jù)。但是此三張單據(jù)并不是一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的行為,且工資單與差旅費報銷單據(jù)均發(fā)生在本案爭議事實之后。提成款1萬元亦無法明確系何筆銷售的提成,冉某某辯稱系介紹李某給董某1的介紹費,而李某的證言顯示其的確是通過冉某某介紹而與十年紅公司建立經(jīng)銷代理關(guān)系。 雖然董某1及其十年紅公司稱有關(guān)冉某某的一系列費用和提成憑證因2010年12月昌黎干紅葡萄酒被中央電視臺“焦點訪談”爆光而燒毀,再審期間稱已全部交給偵查機關(guān),故無法補充提供2008年至2009年間全部類似財務(wù)憑證。但是,董某1稱工資是打到冉某某卡里的,即便財務(wù)憑證銷毀,也應(yīng)有銀行轉(zhuǎn)賬記錄。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補充提供相關(guān)銀行轉(zhuǎn)賬記錄,十年紅公司未能提供,現(xiàn)有證據(jù)無法認(rèn)定十年紅公司持續(xù)向某賢支付勞動報酬。 （二）現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定冉某某具有非法占有涉案款項的故意和行為 職務(wù)侵占罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵占本單位財物,在主觀方面必須具有非法占有的故意。從現(xiàn)有證據(jù)來看,認(rèn)定冉某某控制并支配溢價銷售款的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足。 1.十年紅公司對于冉某某占有溢價銷售款的行為長期持默許態(tài)度 十年紅公司董事長董某1稱,某政府3是其公司虛設(shè)的,沒有注冊,2007年開始授權(quán)冉某某為駐某政府3主任或銷售總經(jīng)理。2008年下半年以后,十年紅公司就不管,由他自己負(fù)責(zé)。一部分的客戶沒有同十年紅公司簽經(jīng)銷合同的,冉某某從公司低價買,高價賣也掙了不少錢,所以那以后就不怎么給冉某某錢了。辦事處員工陳某2稱,為了打開十年紅酒的品牌,十年紅酒廠同意價格上高出酒廠規(guī)定的價格賣給客戶?？梢?span style="font-size: 16px; font-family: Calibri;">,十年紅公司明知冉某某的溢價銷售行為卻沒有制止,長期持默許態(tài)度。 2.在案證據(jù)足以證實冉某某已支付144769元進貨款給董某1 在涉案交易中,冉某某先后向董某1賬號轉(zhuǎn)賬144769元,董某1和冉某某對于轉(zhuǎn)賬金額均表示認(rèn)可,但是冉某某認(rèn)為上述144769元即是其在涉案交易中應(yīng)付十年紅公司的全部提貨款,董某1則認(rèn)為冉某某應(yīng)將楊某容夫婦支付的全部貨款489212元交給公司,從中拿提成。綜合全案證據(jù)來看,董某1的觀點缺乏足夠證據(jù)證實,且不符合交易常理。 第一,關(guān)于提成比例既無相關(guān)書證證實,也無同類業(yè)務(wù)提成的實例佐證。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補充提供2009年至2010年期間關(guān)于銷售提成的規(guī)章制度,十年紅公司亦未能提供。證人鄭某稱公司給業(yè)務(wù)員的提成大概是3%-8%,最多不超過8%。證人何某稱公司以貨款的3%-5%給提成。從董某1的幾份詢問筆錄來看,其關(guān)于提成比例的陳述前后不一,與證人鄭某、何某的證言矛盾。原審裁判認(rèn)定冉某某應(yīng)得貨款20%的提成,缺乏充分證據(jù)予以證實。 第二,從轉(zhuǎn)款憑證、提貨材料來看,因十年紅公司所發(fā)提貨單未標(biāo)全單價,難以認(rèn)定轉(zhuǎn)賬金額與提貨單所載貨物價值是否完全匹配,亦有部分提貨單傳真當(dāng)日沒有對應(yīng)轉(zhuǎn)賬記錄,但是從轉(zhuǎn)賬時間和提貨單傳真時間來看,冉某某轉(zhuǎn)賬給董某1的時間與其提貨時間基本匹配,且呈現(xiàn)出打款多則提貨數(shù)量多、打款少則提貨數(shù)量少的規(guī)律,冉某某關(guān)于先付款后發(fā)貨、已足額支付貨款的辯解有一定可信度。 3.在案證據(jù)不能證實十年紅公司支付某政府3的經(jīng)營費用 從現(xiàn)有證據(jù)來看,董某1雖稱支付了某政府3的部分經(jīng)營成本,但在偵查階段董某1及十年紅公司未提交給某政府3員工發(fā)放工資、提成和某政府3房租、招聘、廣告等費用支出的原始憑證與單據(jù)。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補充提供證明其支付某政府3房租水電等經(jīng)營成本的相關(guān)材料,十年紅公司均未能提供。 4.不能排除冉某某將溢價銷售款用于某政府3日常經(jīng)營支出 關(guān)于溢價銷售款的去向,冉某某供述稱用于某政府3的經(jīng)營支出。本院再審期間,冉某某及其辯護人提交了新的書證和新的證人證言,證明其支付了房租、堆頭費、條碼費、禮品費等經(jīng)營成本,其中,證人陳某2稱某政府36、7個員工的工資都是冉某某發(fā)的,證人郭某2稱某政府3租用辦公室、招聘銷售人員、管理等由冉某某負(fù)責(zé),冉某某發(fā)工資、打貨款的時候差錢,向其借過兩次錢。以上新證據(jù)經(jīng)再審?fù)徟e證、質(zhì)證,足以證明某政府3的日常經(jīng)營費用由冉某某承擔(dān)。 現(xiàn)無證據(jù)證實十年紅公司向某政府3支付經(jīng)營費用,而在案證據(jù)可以證實冉某某支付了某政府3辦公場所部分租金和市場費用,可以認(rèn)定十年紅公司某政府3系由冉某某自主經(jīng)營、獨立核算、自負(fù)盈虧,冉某某將溢價銷售款用于某政府3日常經(jīng)營支出。從責(zé)權(quán)利相一致原則和法益保護原則看,既然涉案交易發(fā)生之時十年紅公司并不承擔(dān)某政府3的經(jīng)營成本,冉某某在董某1默許的情況下,自己持有溢價款并用于攤銷某政府3經(jīng)營成本的行為,并不侵害十年紅公司的財產(chǎn)權(quán)。原審裁判認(rèn)定全部涉案銷售款均應(yīng)交付十年紅公司,拒交則構(gòu)成職務(wù)侵占罪的邏輯與依據(jù),明顯與本案實際情況不符。 綜上所述,現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定冉某某具有非法占有涉案款項的故意和行為。鑒于某政府3系獨立核算、自負(fù)盈虧的經(jīng)營主體,冉某某從十年紅公司低價進貨后高價賣給楊某容夫婦的行為,是兩個獨立的購銷關(guān)系,在交易過程中,冉某某控制并支配溢價銷售款,用于經(jīng)營費用等支出,得到了十年紅公司的默許,也符合交易習(xí)慣,即便冉某某未足額向十年紅公司支付提貨款,其拖欠貨款的行為亦不宜認(rèn)定為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。 【裁判理由】 本院認(rèn)為,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)證明的事實評判,冉某某與十年紅公司關(guān)于葡萄酒貨款的糾紛未超出民事糾紛的范疇,冉某某的行為不符合職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成。原審裁判認(rèn)定原審被告人冉某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪的事實不清,證據(jù)不足。原審被告人冉某某及其辯護人關(guān)于冉某某不構(gòu)成職務(wù)侵占罪的意見成立,本院予以采納。經(jīng)本院審判委員會討論,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十六條及《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第三百八十九條第二款之規(guī)定,判決如下: 裁判結(jié)果 （一）撤銷XXXXXXX中級人民法院刑事裁定和河北省XXX人民法院刑事判決。 （二）原審被告人冉某某無罪。 本判決為終審判決。
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