【2014011904】村民小組長(zhǎng)騙取征地款也構(gòu)成貪污
文/劉靜 李軒甫
案情：2008年8月，海南省保亭縣政府?dāng)M征用該縣某村土地，縣拆遷辦對(duì)該地塊的權(quán)屬不明，便口頭要求該村村民小組組長(zhǎng)左某協(xié)助指認(rèn)地界、提供被征農(nóng)戶名單。左某在指認(rèn)地界過(guò)程中，將其母親的土地虛報(bào)在被征土地內(nèi)，騙取土地賠償款4.3萬(wàn)余元人民幣，后來(lái)又獲得政府獎(jiǎng)勵(lì)款1.7萬(wàn)余元人民幣。
分歧意見(jiàn)：
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，左某的行為構(gòu)成詐騙罪。左某欺騙縣拆遷辦的工作人員，將本不是被征用范圍的土地虛報(bào)為被征用土地，獲得賠償，其行為構(gòu)成詐騙罪。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，左某的行為構(gòu)成貪污罪。左某雖不是國(guó)家工作人員，但根據(jù)相關(guān)立法解釋，村民委員會(huì)等村基層組織人員可作為貪污賄賂犯罪的主體，村民小組組長(zhǎng)應(yīng)屬于此類人員。左某在協(xié)助縣拆遷辦征地過(guò)程中，利用職務(wù)便利，將其母親的土地納入征地范圍，騙取賠償款，其行為構(gòu)成貪污罪。
評(píng)析：筆者同意第二種意見(jiàn)，左某的行為應(yīng)構(gòu)成貪污罪。
左某成為貪污罪的主體是否適格，是本案爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。村民小組是最基層的農(nóng)村組織，改革開(kāi)放后，農(nóng)村逐漸成立以村委會(huì)為基層組織中心的管理模式，整合原有的生產(chǎn)隊(duì)，成立了村民小組。全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第九十三條第二款的解釋》采用了列舉加概況的模式，“村民委員會(huì)等村基層組織人員”協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)，屬于刑法規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。這里的“等”表示列舉未盡的意思，村民小組應(yīng)屬于同一層次的村基層組織，應(yīng)將左某的上述行為確認(rèn)為“其他依照法律從事公務(wù)的行為”。
左某的協(xié)助行為是否屬于從事行政管理工作的情形，也是爭(zhēng)論焦點(diǎn)。有人認(rèn)為，左某的協(xié)助行為只是縣拆遷辦口頭要求，并未形成正式文件，其工作也只是提供被征農(nóng)戶名單、指認(rèn)地界等工作，談不上“從事行政管理工作”。筆者認(rèn)為，委托關(guān)系的建立是口頭還是書(shū)面，不是確定的標(biāo)準(zhǔn)，要看雙方是否存在事實(shí)委托關(guān)系。行政管理工作也不是單純的“管理工作”，行政管理的過(guò)程可分為行政決策、行政領(lǐng)導(dǎo)、行政執(zhí)行和行政監(jiān)督四個(gè)階段，農(nóng)村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作，主要體現(xiàn)在行政執(zhí)行的環(huán)節(jié)，故左某協(xié)助確認(rèn)地界等行為應(yīng)為“協(xié)助人民政府從事行政管理工作”。
左某騙取的4.3萬(wàn)余元征地賠償款認(rèn)定為貪污數(shù)額是毋庸置疑的，但政府獎(jiǎng)勵(lì)款1.7萬(wàn)余元是縣政府為了表彰被征農(nóng)戶配合征地，額外給予的獎(jiǎng)勵(lì)，此獎(jiǎng)勵(lì)是左某事前并未預(yù)料的，作為非法所得，應(yīng)予退還。
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