【2016052506】受賄罪中“為他人謀取利益”的司法認(rèn)定
文/張寶軒楊增
按照我國刑法第三百八十五條的規(guī)定，收受型受賄罪必須具備“為他人謀取利益”這一要件。之所以確立這一要件，是為了避免將一些合法的人情往來當(dāng)成犯罪進(jìn)行追究。但在司法實(shí)踐中，這一要件也成為了不少犯罪分子逃避法律追究的擋箭牌。當(dāng)前的錢權(quán)交易雙方極力隱藏利益輸送和職務(wù)行為之間的關(guān)聯(lián)，通過在表面上看起來正常的“人情往來”進(jìn)行“感情投資”，“放長線、釣大魚”，既不耽誤錢權(quán)交易的勾當(dāng)，又讓司法機(jī)關(guān)難以認(rèn)定“為他人謀取利益”的要件。因此，對(duì)“為他人謀取利益”的認(rèn)定不能過于機(jī)械，否則，這一要件就會(huì)成為打擊腐敗犯罪的障礙。
2016年4月18日，“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第十三條對(duì)這一要件進(jìn)行了新的闡釋，第二款規(guī)定：“國家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物價(jià)值三萬元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益。”這種解釋顯然超出了狹義的法條文字的范圍，也在一定范圍內(nèi)引發(fā)了“違反罪刑法定原則”的質(zhì)疑。不過，結(jié)合受賄罪的法益和故意，這一規(guī)定并不違反罪刑法定原則。
首先，受賄罪所侵犯的法益，是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性以及民眾對(duì)國家工作人員職務(wù)行為不可收買性的信賴。如果刑法不保護(hù)后者，只禁止現(xiàn)實(shí)存在的錢權(quán)交易行為，就會(huì)引發(fā)行賄之風(fēng)，因?yàn)槊癖娪X得既然職務(wù)行為是具有收買可能的，為了確保利益實(shí)現(xiàn)或者爭(zhēng)取更多的利益，就會(huì)做出收買職務(wù)行為的嘗試，由此形成對(duì)職務(wù)行為的“競(jìng)買”，最終既不利于反腐，也讓民眾不得不陷入“凡事都需要求人”的狀態(tài)。所以，受賄罪也包括讓民眾覺得職務(wù)行為具有被收買可能性的行為。正因如此，僅僅存在“作出職務(wù)行為的承諾”就足以構(gòu)成“為他人謀取利益”，因?yàn)橛秘?cái)產(chǎn)性利益購買到“承諾”，即便這種承諾未必是真誠的，也會(huì)給民眾傳達(dá)出一種信息——職務(wù)行為是具有收買可能性的。但動(dòng)搖民眾對(duì)職務(wù)行為不可收買性的信賴的，不限于購買“承諾”的情形。那些案發(fā)時(shí)僅有利益輸送、具體的職務(wù)行為尚未浮現(xiàn)，但利益輸送購買具體職務(wù)行為或者其承諾的可能性很高的情形，也能讓民眾對(duì)職務(wù)行為不可收買性的信賴受到侵犯。由于具有行政上下級(jí)關(guān)系和行政管理與被管理關(guān)系的人員之間，處于低位或被管理位置的人，其利益往往取決于上級(jí)或者管理者的職務(wù)行為，因此即便案發(fā)時(shí)尚未出現(xiàn)具體的職務(wù)行為乃至其承諾，只要在一般人看來具有影響職權(quán)行使的可能性，便可以認(rèn)為符合了刑法中的“為他人謀取利益”這一要件。
通過這種方式，就能在司法實(shí)踐中克服“感情投資”型賄賂案件的難題。只要利益輸送具有影響職務(wù)行為的可能性，無論職務(wù)行為是否已經(jīng)出現(xiàn)或者是否已經(jīng)明確，都可以認(rèn)為具備了“為他人謀取利益”的條件。因此，“為他人謀取利益”可以包括以下的情形，其確定程度逐漸減弱，但都滿足刑法的要求：事實(shí)上為他人謀取到了利益>作出了為他人謀取利益的行動(dòng)>承諾為他人謀取利益>具體的請(qǐng)托事項(xiàng)已經(jīng)出現(xiàn)>具有出現(xiàn)具體請(qǐng)托事項(xiàng)的高度可能性。相應(yīng)地，這些情形滿足“為他人謀取利益”這一要件的方式，就可以通過以下形式進(jìn)行理解：事實(shí)上的結(jié)果>現(xiàn)實(shí)的行動(dòng)>現(xiàn)實(shí)的承諾>默示的承諾>推定的承諾。其中的“默示”，是在知道利益輸送者有具體請(qǐng)托事項(xiàng)時(shí)通過收受利益體現(xiàn)出來的；“推定”，是通過請(qǐng)托事項(xiàng)存在的高度可能性得出的。
當(dāng)然，對(duì)于“推定”存在承諾的情形，可以被事實(shí)推翻，否則就會(huì)讓“為他人謀取利益”這一要件完全成為空殼，起不到劃分犯罪和合法行為的作用。需要通過“為他人謀取利益”這一要件與受賄罪界分開的行為，主要是一些真正具有社會(huì)相當(dāng)性的人情往來行為。判斷的時(shí)候，需要考慮的因素主要包括以下因素：第一，利益輸送者與國家工作人員職務(wù)行為的關(guān)聯(lián)程度，如果相關(guān)性很低，可以推翻前述推定；第二，輸送利益的價(jià)值與通常的人情往來是否相當(dāng)；第三，利益輸送者與國家工作人員之間關(guān)系的疏密程度，尤其考慮后者具備國家工作人員身份之前的因素。前述《解釋》一方面強(qiáng)調(diào)上級(jí)與下級(jí)、管理者與被管理者的關(guān)系，一方面要求收受的數(shù)額在3萬元以上，并要求“可能影響職權(quán)行使”，就是為了排除合法的人情往來。
其次，要成立受賄罪，除了在客觀上具備“為他人謀取利益”這一要件之外，行為人在主觀上也必須認(rèn)識(shí)到這一要素的存在，因?yàn)槭苜V罪是故意犯罪。但應(yīng)當(dāng)注意的是，“為他人謀取利益”是一個(gè)客觀要件，而非犯罪目的。因此絕不能將受賄罪理解為只能是直接故意的犯罪，間接故意一樣能夠構(gòu)成受賄罪。結(jié)合受賄罪所侵犯的法益，故意所針對(duì)的內(nèi)容也是利益與職務(wù)行為之間現(xiàn)實(shí)或者可能存在的交換關(guān)系，至于兩者誰先出現(xiàn)、誰后出現(xiàn)，并不具有決定性的意義。正因如此，不僅“事后受賄”也成立受賄罪，只要行為人認(rèn)識(shí)到利益的輸送可能是對(duì)過去、現(xiàn)在或者將來可能出現(xiàn)的職務(wù)行為的對(duì)價(jià)即可，而不需要其對(duì)價(jià)關(guān)系百分之百確定。尤其是利益輸送在先的賄賂犯罪，只需要收受利益者知道可能會(huì)有針對(duì)自己職務(wù)行為的請(qǐng)托仍予以收受，就可以認(rèn)定故意了?？梢姡督忉尅穼?duì)“為他人謀取利益”這一要件的闡釋是合理的，既兼顧了法條文字，又沒有機(jī)械地固守文字最狹義的核心領(lǐng)域。這種解釋是對(duì)新腐敗犯罪形式的一種回應(yīng)，對(duì)于腐敗犯罪預(yù)防具有非常重要的價(jià)值。
?。ㄗ髡邌挝唬何錆h大學(xué)法學(xué)院）