【2019082303】公職人員虛假承諾“斡旋”該定何罪
文/湯霽 洪淞
案情：張某，A區(qū)某派出所副所長。2018年1月初，張某在朋友飯局上與某運輸公司總裁李某相識。席間，李某得知張某曾在A區(qū)交巡警支隊擔(dān)任副支隊長，詢問李某是否認(rèn)識A區(qū)交巡警支隊現(xiàn)任支隊長王某。張某謊稱和王某相熟，李某遂提出希望張某找王某幫忙處理公司貨車年審問題，張某應(yīng)允。幾天后，李某到張某辦公室，將一個裝有3萬元現(xiàn)金的信封送給張某。事后，張某將3萬元用于償還個人債務(wù)，告知李某事情未辦成，3萬元暫時無法歸還，李某遂向A區(qū)監(jiān)察委員會舉報。
分歧意見：本案張某的行為該如何定性，存在兩種不同意見：
第一種意見認(rèn)為，張某的行為構(gòu)成詐騙罪。張某本身不具備相關(guān)職權(quán)，在不認(rèn)識國家工作人員王某的情況下，作出虛假承諾，虛構(gòu)可以通過聯(lián)系王某給行賄人李某謀取利益的事實，騙取李某財物，應(yīng)認(rèn)定為詐騙行為。
第二種意見認(rèn)為，張某的行為構(gòu)成受賄罪。李某基于張某真實的職權(quán)地位形成的便利條件，以行賄目的提出“斡旋”請求，張某向請托人作出“斡旋”行為承諾，且張某具有利用職務(wù)便利實現(xiàn)“斡旋”的現(xiàn)實可能性，故張某的行為已經(jīng)侵犯了職務(wù)行為的不可收買性，其承諾內(nèi)容雖然虛假，但不影響其構(gòu)成斡旋受賄犯罪。
評析意見：筆者贊同第二種意見，具體理由如下：
首先，張某的“斡旋”承諾使行賄人產(chǎn)生信任，系利用了職權(quán)和地位形成的便利條件，侵犯了職務(wù)行為的不可收買性。受賄罪的保護(hù)法益是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，按照刑法第385條“利用職務(wù)上的便利”和第388條“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的規(guī)則，職務(wù)行為的不可收買性，既包括國家工作人員本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力不可收買，也包括本人利用職權(quán)或者地位可以對其他國家工作人員所產(chǎn)生的影響力的不可收買性。本案中，李某明確知道張某本人沒有處理公司貨車年審問題的權(quán)力，但相信張某的“斡旋”承諾，顯然是基于張某現(xiàn)任A區(qū)某派出所副所長、曾在A區(qū)交巡警支隊擔(dān)任副支隊長的職務(wù)，相信張某可以通過與區(qū)交巡警支隊現(xiàn)任支隊長的關(guān)系辦好請托事項。同時，張某在李某提出請托事項時，必然知道李某希望自己利用職務(wù)上的便利條件，通過王某辦成請托事項。因此，張某作出“斡旋”承諾，系利用了本人的職務(wù)便利，李某向張某送3萬元錢，看中的也是張某的職務(wù)對王某可能產(chǎn)生的影響，這種交易無疑侵犯了職務(wù)行為的不可收買性。
其次，張某承諾“斡旋”的對象未超出其利用職權(quán)或地位可以實施“斡旋”行為的范圍，行賄人沒有產(chǎn)生錯誤認(rèn)識。斡旋受賄中的賄賂，是指斡旋行為的對價，而不是其他國家工作人員職務(wù)行為的對價，張某雖然虛構(gòu)了認(rèn)識“斡旋”對象的事實，但是否使行賄人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，要區(qū)分具體情況。如果張某虛構(gòu)斡旋“對象”大大超過其職權(quán)和地位可以接觸和影響的范圍，如虛構(gòu)斡旋“對象”是市公安局局長、市領(lǐng)導(dǎo)等，要使行賄人相信其斡旋能力，必然虛構(gòu)所謂“特殊關(guān)系”等內(nèi)容，此時真正使行賄人陷入“權(quán)錢交易”錯誤認(rèn)識的，不是張某利用職權(quán)和地位形成的便利條件可以實施的斡旋行為，而是與其他國家工作人員的“特殊關(guān)系”等其他虛構(gòu)事實，與其本人的職權(quán)和地位關(guān)聯(lián)性并不大，此行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為詐騙。而本案中張某虛構(gòu)的斡旋“對象”王某，是張某的職權(quán)和地位所能影響的，行賄人也是基于張某職權(quán)和地位所形成便利條件而產(chǎn)生“權(quán)錢交易”的期待，并沒有陷入錯誤認(rèn)識。
最后，張某“承諾”實施“斡旋”行為，即可認(rèn)定“為他人謀取利益”，是否真正實施不影響定性。依據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的規(guī)定，只要具有承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為之一，就具備了為他人謀取利益的要件。本案中，張某應(yīng)允行賄人李某提出希望其找王某幫忙處理公司貨車年審問題，并收受李某3萬元行賄款，其意思表示和實際行為相結(jié)合，足以認(rèn)定張某承諾實施“斡旋”行為。至于張某是否真實實施承諾的行為，并不影響對張某“斡旋”受賄性質(zhì)的認(rèn)定。
?。ㄗ髡邌挝唬褐貞c市江北區(qū)人民檢察院，重慶市江北區(qū)監(jiān)察委員會）