雙方當事人簽訂合作開發(fā)房地產合同后又簽訂建設工程施工合同，由一方負責施工并取得工程款，應當認定合同變更為建設工程施工合同
————甲公司與乙公司合作開發(fā)房地產合同糾紛案
裁判規(guī)則
雙方當事人簽訂合作開發(fā)房地產合同，后又簽訂建設工程施工合同，由合作開發(fā)房地產合同中的一方負責施工并取得工程價款的，應當認定雙方之間的合同關系已經變更為建設工程施工合同關系。
甲公司與乙公司合作開發(fā)房地產合同糾紛案
甲公司與乙公司簽訂《合作開發(fā)房地產合同書》，該合同書約定，雙方共同開發(fā)某商品房項目，甲公司負責取得涉案項目的施工許可，負責前期辦理基建手續(xù)和上繳國家規(guī)定的各種收費的全部資金；乙公司應負責涉案土建工程的全部資金；雙方均等承擔合作項目的風險和利益。雙方設立共管賬戶，該賬戶由雙方共同監(jiān)管使用，籌集的項目資金、項目房屋收入均進入該賬戶，工程款及項目開發(fā)費用也通過該賬戶支付。合同簽訂后雙方成立了項目組，設立了共管賬戶。甲公司投入了500萬元。后甲公司與乙公司簽訂一份建設工程施工合同，該合同約定，涉案項目由乙公司作為施工人進行施工，并約定工程價款500萬元。涉案工程完工后，甲公司并未支付乙公司工程款，乙公司通過訴訟取得了涉案工程款500萬元。涉案項目已經建成，并已經對外銷售?，F甲公司訴至法院，其起訴稱，雙方之間由于乙公司負責施工，并且取得了全部工程價款，實際上雙方之間已經不存在合作開發(fā)關系。故甲公司請求確認：（1）甲公司與乙公司之間的房地產合作開發(fā)關系因解除而不再存在；（2）本案訴訟費由乙公司承擔。
乙公司答辯稱，甲公司所稱雙方房地產合作開發(fā)合同解除沒有事實和法律依據。首先，雙方簽訂的房地產合作開發(fā)合同成立，合同生效后，其按合同約定履行了投資義務，成立項目組，共同設立了合作項目專用賬戶，共同參與了經營和銷售，共同進行了部分財產的分配。乙公司參與了涉案項目的共同管理。其次，雙方從未協(xié)商解除房地產合作開發(fā)合同事宜，雙方在履約過程中也未出現法定解除之情形，甲公司更未依照合同法的規(guī)定通知乙公司解除該合同，應駁回甲公司的訴訟請求。