【2017122403】三方面理解“違反規(guī)定” 準(zhǔn)確適用空白罪狀
文/陳榮鵬
在行政執(zhí)法過程中，對于構(gòu)成犯罪的違法行為，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)移交公安司法機(jī)關(guān)處理，追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任，如何實(shí)現(xiàn)行政執(zhí)法與刑事司法良好銜接，對于有效查處違法犯罪行為，至關(guān)重要。但是，“兩法銜接”過程中所涉及的罪名，多數(shù)采用空白罪狀立法模式，適用時(shí)需參照其他法律、法規(guī)。實(shí)踐中，準(zhǔn)確理解“違反規(guī)定”，對于適用空白罪狀具有重要意義：
第一，“違反規(guī)定”系構(gòu)成要件的有機(jī)組成。前置行政法規(guī)范的具體內(nèi)容決定了對刑法條款的理解。例如，將合法收集的公民個(gè)人信息向他人提供的，是否屬于刑法第253條之一規(guī)定的“提供公民個(gè)人信息”。就此問題，網(wǎng)絡(luò)安全法第42條明確規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者不得泄露、篡改、毀損其收集的個(gè)人信息；未經(jīng)被收集者同意，不得向他人提供個(gè)人信息。但是，經(jīng)過處理無法識別特定個(gè)人且不能復(fù)原的除外?！庇纱丝芍蓪用嬖试S合法的個(gè)人信息交易和流動，“被收集者同意”和“經(jīng)處理無法識別且不能復(fù)原”的，不作為犯罪處理。
第二，“違反規(guī)定”的含義應(yīng)作區(qū)別理解。比如，就空白罪狀而言，刑法第186條違法發(fā)放貸款罪和第222條虛假廣告罪法條中表述為“違反國家規(guī)定”，第253條之一侵犯公民個(gè)人信息罪的表述為“違反國家有關(guān)規(guī)定”，第132條鐵路運(yùn)營安全事故罪表述為“違反規(guī)章制度”，怎樣理解這些表述之間的差異，是否表征了同樣的前置法律位階，即是否都需要按照刑法第96條來認(rèn)定，必須有“全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令”。有觀點(diǎn)認(rèn)為，“違反規(guī)定”與刑法第96條具有同質(zhì)性，應(yīng)當(dāng)按照體系解釋的方式，作同一認(rèn)定。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，“違反國家規(guī)定”有明確的刑法條文解釋，其余“違反規(guī)定”“違反國家有關(guān)規(guī)定”等并沒有具體解釋，后者在解釋上可以更為寬泛，部門規(guī)章和其他規(guī)范性文件都可納入。2017年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》第2條將“違反國家有關(guān)規(guī)定”解釋為“違反法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章有關(guān)公民個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定”，解釋起草者認(rèn)為，“違反國家有關(guān)規(guī)定”不同于“違反國家規(guī)定”，前者的范圍更為寬泛，這也是刑法修正案（九）對刑法第253條之一進(jìn)行修改的考慮之一。據(jù)此，司法實(shí)踐采用了上述第二種觀點(diǎn)，即刑法對前置違法的表述不同，其適用范圍也應(yīng)作不同理解。實(shí)踐中，在相關(guān)責(zé)任事故的查處上，企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度，也被視為規(guī)范的組成部分。從分析刑法空白罪狀在刑法體系中的布局看，第二章危害公共安全罪部分，除第137條工程重大安全事故罪罪狀表述為“違反國家規(guī)定”，交通肇事罪和消防責(zé)任事故罪罪狀表述為“違反法規(guī)”外，其余各條對前置法的位階并沒有過高的要求，規(guī)章、制度、規(guī)定都可以適用。第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪和第六章妨害社會管理秩序罪，多數(shù)法條表述為“違反國家規(guī)定”或者“違反森林法的規(guī)定”“違反土地管理法規(guī)”等具體的規(guī)定，這兩章中在前置法規(guī)的適用上，通常應(yīng)按照刑法第96條來認(rèn)定。
第三，“違反規(guī)定”的含義應(yīng)作動態(tài)解釋。在空白罪狀場合，刑法條文未作調(diào)整，但國家規(guī)定可能會發(fā)生變化，從而相同的行為表現(xiàn)在不同時(shí)段可能作出不同的刑法評價(jià)。例如，未經(jīng)許可經(jīng)營柴油的行為，是否屬于違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品的行為，是否成立非法經(jīng)營罪？對此，需要梳理針對柴油經(jīng)營行為的規(guī)范性文件。與之前未列入不同，2015年《危險(xiǎn)化學(xué)品目錄（2015版）》實(shí)施，柴油（閉杯閃點(diǎn)小于等于60度）列入序號為1674號的危險(xiǎn)化學(xué)品?！秶野踩O(jiān)管總局辦公廳關(guān)于印發(fā)危險(xiǎn)化學(xué)品目錄（2015）實(shí)施指南（試行）的通知》第4條明確指出：對生產(chǎn)、經(jīng)營柴油的企業(yè)（每批次柴油的閉杯閃點(diǎn)均大于60℃的除外）按危險(xiǎn)化學(xué)品企業(yè)進(jìn)行管理。據(jù)此，未經(jīng)許可經(jīng)營柴油的，有成立非法經(jīng)營罪的風(fēng)險(xiǎn)。
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