先锋天堂AV在线网_午夜片无码区在线观视频_一级黄片中文字幕无码专区_亚州一级AV免费观看

【2013041806】“借證”經(jīng)營(yíng)煙草行為的法律認(rèn)定
文/李健

　　2009年2月，某縣煙草專賣局向王某（女）頒發(fā)了煙草專賣零售許可證（個(gè)體）。2010年9月，王某因車禍去世。同年12月，王某的丈夫錢某將王某生前經(jīng)營(yíng)的商店轉(zhuǎn)讓給孫某經(jīng)營(yíng)，同時(shí)將以王某名義辦理的煙草專賣零售許可證交給孫某使用（未收取任何費(fèi)用）。2011年12月至2012年5月期間，孫某持王某的煙草專賣零售許可證、以王某的名義從該縣煙草公司購(gòu)進(jìn)香煙共計(jì)1300條用于經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)額為135000元。
　　對(duì)于孫某的行為如何認(rèn)定，有三種不同意見(jiàn)：
　　第一種意見(jiàn)：孫某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。孫某無(wú)證經(jīng)營(yíng)額達(dá)135000元，屬情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。
　　第二種意見(jiàn)：孫某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，但應(yīng)免予刑事處罰。孫某借證經(jīng)營(yíng)，與一般的無(wú)證經(jīng)營(yíng)行為有本質(zhì)區(qū)別，其社會(huì)危害性小，可定罪但應(yīng)免予刑事處罰。
　　第三種意見(jiàn)：孫某的行為不構(gòu)成犯罪。孫某雖然沒(méi)有取得煙草專賣零售許可證，但其銷售的卷煙是從該縣煙草公司購(gòu)進(jìn)，并未違反煙草專賣法所保護(hù)的法益，其行為不構(gòu)成犯罪。
　　筆者同意第三種意見(jiàn)，理由如下：
　　首先，煙草專賣法第一條明確規(guī)定其保護(hù)的法益為消費(fèi)者利益和國(guó)家財(cái)政收入。孫某借用他人的煙草專賣零售許可證從煙草公司購(gòu)買煙草用于經(jīng)營(yíng)，既沒(méi)有銷售假煙，也沒(méi)有偷逃稅收，故沒(méi)有違法侵害消費(fèi)者利益，也沒(méi)有影響國(guó)家財(cái)政收入，不具有刑法上的社會(huì)危害性。
　　其次，煙草專賣法對(duì)借用他人煙草專賣零售許可證從事煙草經(jīng)營(yíng)行為的刑事責(zé)任未作明確規(guī)定。該法第三十九條僅規(guī)定“偽造、變?cè)?、買賣本法規(guī)定的煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣經(jīng)營(yíng)許可證等許可證件和準(zhǔn)運(yùn)證的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任”，對(duì)于出借等行為未予明確相應(yīng)法律責(zé)任。
　　再次，“借證”經(jīng)營(yíng)與“無(wú)證”經(jīng)營(yíng)的違法性及社會(huì)危害性不等同。從表象上來(lái)說(shuō)，“借證”經(jīng)營(yíng)屬“無(wú)證”經(jīng)營(yíng)的一種，但從違法性及社會(huì)危害性來(lái)說(shuō)，則與“無(wú)證”經(jīng)營(yíng)完全不同。借證經(jīng)營(yíng)行為既不存在出售假煙、影響零售點(diǎn)合理布局等損害消費(fèi)者利益、嚴(yán)重?cái)_亂煙草市場(chǎng)秩序問(wèn)題，也沒(méi)有損害國(guó)家稅收等利益，不符合我國(guó)刑法第二百二十五條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)罪“情節(jié)嚴(yán)重”的適用條件和刑罰標(biāo)準(zhǔn)，不能認(rèn)定為構(gòu)成犯罪。
　　最后，對(duì)于“借證”經(jīng)營(yíng)行為的違法性完全可以根據(jù)行政法相關(guān)規(guī)定予以行政處罰，沒(méi)必要?jiǎng)虞m就上升到刑罰層面來(lái)調(diào)整，這不僅符合刑法的謙抑性原則，也有利于推進(jìn)社會(huì)管理和維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。
　?。ㄗ髡邌挝唬褐貞c市第三中級(jí)人民法院）

分享到：