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收受有限公司的出資證明構(gòu)成受賄罪收益嗎？

華東政法大學(xué)司法鑒定中心 祁 群 教授

法律人都知道投資有限公司是不簽發(fā)股票的，公司法規(guī)定是被投資的有限公司在收到某投資人的注冊資本金，公司成立后需向投資人簽發(fā)載有出資人姓名、出資額數(shù)量、出資份額比例、出資時間等內(nèi)容的“出資證明”。出資證明書具有以下特征：

1，它是非設(shè)權(quán)的法律文書。即出資人所享有的收益權(quán)并非由出資證明書所創(chuàng)設(shè)，而是來源于它的基礎(chǔ)投資法律關(guān)系。即有限責(zé)任的出資人之各項財產(chǎn)和非財產(chǎn)權(quán)利并非由出資證明書本身所創(chuàng)設(shè)。出資證明書只不過是起到證明出資人的公司投資人的地位，記載和反映股東出資的客觀狀況。

2、出資證明書雖然也有法定的內(nèi)容要式規(guī)定，但它與股份有限公司的股票不同，出資證明書是不能流通的投資證明。中外合資企業(yè)的出資額轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)審核機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，國內(nèi)有限公司的出資額轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過其他投資人的認(rèn)可，他們享有出資額的優(yōu)先受讓權(quán)。而且一旦發(fā)生出資額的轉(zhuǎn)讓，原出資證明就無效了，應(yīng)當(dāng)由公司收回，重新簽發(fā)給新的出資人。
　
（一）收受出資證明書，不構(gòu)成受賄的犯罪收益

在受賄罪的司法實踐中，因為使用“出資證明”向官員行賄比較隱蔽，不需要實際支付現(xiàn)金，又不喪失公司的實際控制權(quán)，因此使用有限責(zé)任公司出資證明書賄賂，在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)。那么官員受讓一紙有出資金額記載的出資證明書是否構(gòu)成受賄罪犯罪的收益？如果屬于受賄罪的收益，那么其數(shù)額如何計算？由于刑法對受賄罪的收益構(gòu)成描述沒有提到“出資證明”，致具體案例操作不一，是否刑事判決或量刑高低則因法官的自由裁量和長官意志而定。然而令筆者驚詫的是許多受賄罪的被告律師竟然也認(rèn)為記載金額的出資證明書當(dāng)屬受賄罪的收益范疇，其理由主要有以下幾點：
1，出資證明書是證明有限責(zé)任公司股東地位或股東權(quán)益的一種要式證券。它是一種財產(chǎn)性利益，它可以派生出財物或者金錢，可以金錢來計算價值。雖然出資證明書僅為一張紙質(zhì)證明，但其持有者可以憑此按法律規(guī)定的程序轉(zhuǎn)讓，它可以體現(xiàn)出一定的價值形態(tài)，給出資證明書的合法持有者帶來收益，增加其財產(chǎn)；
2．國家工作人員利用職務(wù)之便收受出資證明書，可以增加其財產(chǎn)收入，與其直接收受其他財物無本質(zhì)區(qū)別；
3．收受出資證明書，從表面上看，似乎是一種風(fēng)險投資，未來收益具有不確定性，但行為人沒有投入任何資金而憑此獲取財物，也是客觀事實；
對以上觀點和理由筆者不予認(rèn)同，筆者的觀點是出資證明書如同它的名稱那樣，僅僅是一張證明而已，某種程度上與一張大學(xué)本科生或研究生畢業(yè)證一樣，它們能給被證明人未來帶來許多財產(chǎn)性收益，但出資證明、畢業(yè)證本身不構(gòu)成財產(chǎn)收益，且持有畢業(yè)證或憑職權(quán)騙取的研究生畢業(yè)文憑的官員們，畢業(yè)后未必一定能派上增加財產(chǎn)性收益的用處，我們總不能將官員公費(fèi)獲取或免費(fèi)受贈的“假文憑”也列為受賄和受賄的犯罪收益吧。對于網(wǎng)上法律專家們構(gòu)成犯罪收益的觀點，筆者提出針對性反駁意見和理由：
1，“出資證明”不是有價證券，也不當(dāng)然產(chǎn)生財產(chǎn)性收益，它亦不能流通轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)。雖然誰持有出資證明，就可以到期取得財產(chǎn)性收益，但如果沒有實際的出資額，那么這張證明就永遠(yuǎn)不會產(chǎn)生收益。即出資證明的主要功能是證明持有人取得選舉和被選舉公司董事的權(quán)利，以及出席股東會，參與有限公司經(jīng)營和分配的資格。其次記載有出資人姓名的出資證明沒有流通性，本身不能向外部轉(zhuǎn)讓，如果公司其他出資人同意受讓，也是出資份額的轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)，非出資證明本身的轉(zhuǎn)讓。
2，要證明“出資證明”是否是財產(chǎn)性收益憑證，關(guān)鍵是要看在公司法沒有規(guī)定簽發(fā)證明書之前，有限公司的投資人是如何取得投資收益的？筆者是改革開放我國公司法從無到有，逐步完善的過來之人，公司法頒布之前，法律沒有關(guān)于有限公司應(yīng)當(dāng)向投資人簽發(fā)出資證明的規(guī)定，但公司是有投資人的投資金額和轉(zhuǎn)讓的注冊資本科目會計記錄。公司還有公司章程，其中記錄公司所有出資人的姓名和出資額及出資比例，公司每年分紅也是根據(jù)注冊資本的二級賬戶會計記錄執(zhí)行的。
既然之前的公司的分紅不是按照出資證明來分配收益的，而沒有出資證明書，真正出資人照樣可以按照會計記錄獲得財產(chǎn)收益，那么有什么理由說“出資證明”屬于財產(chǎn)收益憑證和有價證券呢？
3，出資證明與財物不同，本身是沒有價值的一張紙資證明，它不像財物那樣本身是有價值的，也不像貨幣那樣能夠獲得與票面同等的交換價值。同樣它也不能像價值會發(fā)生變化的其他財物那樣進(jìn)行資產(chǎn)評估，出資證明上的出資額只是證明而已，不能為持有者帶來相同價值的財產(chǎn)。而沒有“出資證明”，也沒有出資的有限公司干股股東照樣可以分紅獲得報酬。
4，有限公司的設(shè)立出資過去是需要驗資的，即先驗資后設(shè)立，若干年前相關(guān)公司登記法規(guī)修改后，目前的有限公司是登記設(shè)立，即完全有可能行賄人將沒有出資的“出資證明”，寫上送政府官員的姓名送給受賄人，或者將雖然已經(jīng)出資但在行賄之前已經(jīng)抽資的出資證明書假惺惺的送給官員們。更何況有限公司有可能長期虧損，持有人不但不能分到紅利，甚至轉(zhuǎn)讓出資時的價值可能是零元，或因為行賄人出資不到位被債權(quán)人追索出資金額。就像最近的原油期貨價格穿破為負(fù)值一樣，持有的公司出資證明書可能不僅沒有價值，還可能是負(fù)值。
（二）出資證明的價值與受賄收益的計算
筆者的觀點說收受出資證明書，其證書金額不構(gòu)成犯罪的收益，不等于說所有收受“出資證明”的官員沒有受賄或不能定受賄罪。司法實務(wù)中如果受賄人因此獲得了有限公司的分紅和兼職工資，或者將出資證明中的出資份額（比例）轉(zhuǎn)讓獲取了收益，那么我們的司法機(jī)關(guān)完全可以按受賄金額的筆數(shù)和金額，累計計算受賄的總金額。
然而在收受出資證明書后的收益計算方面，目前幾乎所有的專家、律師觀點都是參照最高人民法院于2003年11月13日印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的內(nèi)容：“以有限責(zé)任公司出資證明書對國家工作人員進(jìn)行賄賂時，其數(shù)額應(yīng)按收受出資證明書時的市場價格計算，即以其他人要獲取該出資證明書必須支付的對價計算。當(dāng)然，相對于股票而言，出資證明書的市場價格需要有權(quán)機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估”延伸展開的。
他們對應(yīng)提出的建議出資證明收益計算方法歸納如下：
第一，按審計、評估價格。即先計算出該出資證明書占公司所有股東出資的比例，即通常所說的股份，然后由有權(quán)機(jī)構(gòu)對整個公司資產(chǎn)進(jìn)行評估，公司資產(chǎn)減去所有負(fù)債計算出公司的所有者權(quán)益部分，然后用所有者權(quán)益乘以該出資證明書占所有股東出資的比例，就是該出資證明書在當(dāng)時所代表的價值。
第二，簡單的可以將出資證明書上標(biāo)明的金額作為出資證明書的價格。國家工作人員利用職務(wù)上的便利，接受自己未出資的“股份”并已取得出資證明書的，一般應(yīng)以出資證明書標(biāo)明金額和實際所分紅利定罪處罰。
以上這些類似的圍繞最高法院座談會紀(jì)要意見展開的收益計算方法，視乎在理論上比較科學(xué)，實際則是在“紀(jì)要”的意見之上錯上加錯。理由如下：
1，出資證明就像畢業(yè)證或人的出身證明一樣本身沒有價值，如何資產(chǎn)評估？最高院法官的座談會意見也可能不全面或存在重大的可商榷之處，至少他們對出資證明的性質(zhì)沒有搞清，以為出資證明就是有限公司的“股票”，而股票是有價證券，所以其價格就需要評估。
其實，出資證明不是資產(chǎn)如何評估？國際上都沒有出資證明的轉(zhuǎn)讓市場，何來市場價？我國公司法規(guī)定有限公司投資人的出資份額，其他投資人有優(yōu)先受讓權(quán)，未經(jīng)他們同意，不得向公司外部他人轉(zhuǎn)讓，因此座談會意見說出資證明有市場價是不正確的，一些法律專家要求委托第三方評估計算受賄的有限公司出資證明價值的建議十分可笑，不僅使得司法審判工作復(fù)雜化，而且可能導(dǎo)致刑事審判錯判的結(jié)果。
2，出資證明書上記載的金額，只是其書面標(biāo)示的價值而已，不是票面價。實際如果行賄人真的代替受賄人交付了相應(yīng)的投資金額，經(jīng)過驗資，公司簽發(fā)了出資證明，并且轉(zhuǎn)送給了受賄人，最多也只能算是行賄金額。因為受賄人實際收到的不是紙面的價值，若他沒有收到未來的投資分紅收益，之后也沒有轉(zhuǎn)讓其出資份額，那么我們就不能光憑一紙證明就直接計算受賄收益。如果受賄人在若干年內(nèi)累計收到的分紅，或者其實際轉(zhuǎn)讓出資份額收益超過出資額好幾倍，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于紙面記載的出資額，那當(dāng)然要全部計算為受賄罪的收益。法院不能僅僅根據(jù)出資證明的出資金額和出資比例對應(yīng)的公司賬面凈資產(chǎn)來計算受賄的收益，否則就是漏罪了。
3，刑法對出資證明的司法解釋和學(xué)理解釋應(yīng)當(dāng)與民商法、公司法的規(guī)定一致，否則這種解釋無效，不能予以司法支持。我們知道公司的出資一旦到位，這筆出資形式無論是實物還是貨幣資金或無形資產(chǎn)，這些不同形式的出資其產(chǎn)權(quán)已經(jīng)屬于公司，已經(jīng)計入公司的實收資本賬戶，不屬于投資人了。出資人事后抽資或?qū)⒊鲑Y證明的出資額贈送人實際就是偷盜公司的資產(chǎn)，屬于犯法行為。其次，出資額進(jìn)了公司，已經(jīng)作為公司對外承擔(dān)債務(wù)和民事、刑事法律責(zé)任的資本基礎(chǔ)，行賄人精明，他行賄不送現(xiàn)金送出資證明，將一筆出資額派兩個用處，我們司法機(jī)關(guān)則不能把出資額重復(fù)計算，即既算作公司的資本，又重復(fù)計算為受賄金額。
4，出資證明書不像社會上廣泛流行的消費(fèi)預(yù)付卡、美容卡，它是紙質(zhì)的，里面沒有事先儲值的金額，也不像高爾夫會員卡可以有償自由買賣。因此收受有限公司的出資證明的收益計算不是按照出資證明上記載的金額，也不用資產(chǎn)評估，而應(yīng)當(dāng)區(qū)分具體情況、具體內(nèi)容分別計算實際受賄收益額。
若行賄人對該出資證明書實際沒有出資，那這張記載受賄人姓名的出資證明書就是假貨，因為不可能再有轉(zhuǎn)讓出資額的收益，所以受賄收益可按行賄人實際之后支付的假分紅或假利息累計計算；若以實際出資或僅出資部分金額的出資證明書行賄，那么受賄收益計算除收到的分行收益、利息，或所謂的兼職工資、董事車馬費(fèi)外，還要加上該出資證明的實際出資份額轉(zhuǎn)讓收益。若行賄人出資，并將出資證明贈送受賄人，后又利用職權(quán)從公司抽資，那么無論出資證明所代表的出資額價值是否有變化，誰要承擔(dān)對外民事賠償責(zé)任，都與受賄收益計算無關(guān)。至于出資人將出資份額有償或無償轉(zhuǎn)讓給掌握非專利技術(shù)，有一定行業(yè)話語權(quán)的技術(shù)人員，吸引他們來公司就業(yè)，那就更不能算是股份行賄金額和受賄收益了。

綜上，筆者上述關(guān)于國家機(jī)關(guān)工作人員收受有限公司出資證明書是否構(gòu)成犯罪收益和受賄金額計算的觀點新穎獨特，將公司法、會計法與刑法的規(guī)范放在一起考量，打破了最高法院內(nèi)部正式頒發(fā)的有關(guān)經(jīng)濟(jì)犯罪審判座談意見一貫正確的思維框框，對網(wǎng)上及媒體上法律專家已經(jīng)發(fā)表的與最高院座談紀(jì)要意見相似的論文和觀點提出了重大異議，并且亮出了本人的關(guān)于收受出資證明書收益的計算思路。筆者相信它應(yīng)該會吸引到法律知識圈人士的關(guān)注和發(fā)生反響，如果能讓他們在今后的刑事個案中使用這些新穎觀點，對案件審理提出質(zhì)疑或答辯意見的話，本人寫作本文章的目的也就基本完成了。

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