一、概念
虛開發(fā)票罪，是指虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
本罪是《刑法修正案（八）》增設(shè)的罪名。
（一）客體要件
本罪侵犯的客體是國家發(fā)票管理制度。發(fā)票是在購銷商品或者接受服務(wù)及從事其他經(jīng)營活動中，單位或個人開具的由國家稅務(wù)機(jī)關(guān)統(tǒng)一印制的收款或付款憑證。其中本條所稱的“其他發(fā)票”，是指除增值稅專用發(fā)票和可以用于出口退稅、抵扣稅款發(fā)票以外的一切發(fā)票，既包括合法、真實(shí)、有效的普通發(fā)票，也包括偽造、非法制造的虛假的普通發(fā)票�，F(xiàn)行刑法對普通發(fā)票的刑事規(guī)制要比增值稅專用發(fā)票更為寬松，僅對偽造、擅自制造以及非法出售這三種行為規(guī)定為犯罪，而對非法購買、持有和使用普通發(fā)票或偽造的普通發(fā)票等行為都沒有規(guī)定為犯罪，而實(shí)踐中這些違規(guī)行為往往是緊密相連的。刑事法上的這種“顧此失彼”導(dǎo)致法網(wǎng)漏洞多出，給了犯罪分子諸多逃避刑事制裁的機(jī)會，使得司法機(jī)關(guān)對發(fā)票犯罪的打擊控制往往事倍功半。普通發(fā)票雖然沒有專用發(fā)票的功能，但如果被用于非法活動其危害性也是很大的。因此，對于虛開行為必須予以懲處。
（二）客觀要件
本罪的客觀方面表現(xiàn)為虛開普通發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的行為。所謂“虛開”，有兩方面的含義，一是行為人在沒有任何真實(shí)交易關(guān)系的情況下，憑空填開；二是行為人在有一定的交易情況下，填開發(fā)票時隨意改變品名、虛增數(shù)量、價款等。
虛開發(fā)票的方式一般表現(xiàn)為：（1）克隆涂改法。犯罪嫌疑人利用金稅工程認(rèn)證系統(tǒng)不識別漢字，只進(jìn)行稅號密碼比對的漏洞，采用技術(shù)手段將真實(shí)發(fā)票的密碼區(qū)予以有效地保留，通過克隆涂改等方式用虛假信息替換原信息（如更改抵扣企業(yè)名稱及貨物品名），以達(dá)到順利通過增值稅防偽稅控系統(tǒng)的認(rèn)證，最終實(shí)現(xiàn)偷逃稅款的目的。（2）洗票變造法。犯罪嫌疑人通過購買小額商品取得發(fā)票，交由他人洗票變成空白的發(fā)票，再進(jìn)行虛開、出售給他人，以達(dá)到非法獲利的目的。（3）真票實(shí)開法。根據(jù)用票企業(yè)的用票需求，犯罪嫌疑人利用自己的一系列加工企業(yè)或廢舊回收企業(yè)直接用從稅務(wù)部門領(lǐng)取的真實(shí)發(fā)票進(jìn)行虛開，由于此類方法通常伴有偽造的虛假交易和資金空轉(zhuǎn)等犯罪伎倆，因此虛開的犯罪行為不易被發(fā)現(xiàn)，虛開的發(fā)票后果嚴(yán)重，涉及面廣、量大。
本罪是情節(jié)犯，行為人實(shí)施了虛開普通發(fā)票的行為，只有在情節(jié)嚴(yán)重時可構(gòu)成本罪。
根據(jù)2022年4月29日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第五十七條的規(guī)定，虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）虛開發(fā)票金額累計在五十萬元以上的；（二）虛開發(fā)票一百份以上且票面金額在三十萬元以上的；（三）五年內(nèi)因虛開發(fā)票受過刑事處罰或者二次以上行政處罰，又虛開發(fā)票，數(shù)額達(dá)到第一、二項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)百分之六十以上的。
�。ㄈ┲黧w要件
本罪的主體為一般主體，自然人和單位都可以成為本罪的主體。
本罪的主體主要包括以下三類人員：（1）虛開發(fā)票的單位和個人。這些單位和個人，為了謀取“手續(xù)費(fèi)”等非法利益，開具虛假或者不實(shí)的發(fā)票。（2）非法獲得虛開發(fā)票的單位和個人。這些單位和個人通過獲取虛開的發(fā)票來獲得非法經(jīng)濟(jì)利益或者掩蓋自己的違法行為。（3）虛開發(fā)票和購買虛開發(fā)票的中介者。司法實(shí)踐中介紹他人虛開發(fā)票也是常見、多發(fā)的情況，是打擊虛開發(fā)票犯罪的重點(diǎn)。通過介紹，行為人將虛開發(fā)票者和發(fā)票使用者連接起來，促成虛開發(fā)票交易的行為。隨著虛開發(fā)票違法行為的多發(fā)，甚至出現(xiàn)了所謂“代開發(fā)票”的組織化運(yùn)行。有人專門負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)虛開發(fā)票者，有人通過網(wǎng)絡(luò)或發(fā)小廣告聯(lián)絡(luò)購買者，為購買者提供各種發(fā)票，一定程度上助長了發(fā)票犯罪。對于介紹他人虛開發(fā)票的行為人，可以將其作為虛開發(fā)票罪的共犯處罰。
�。ㄋ模┲饔^要件
本罪的主觀故意故意，且為直接故意，即行為人明知違反稅收法律制度，還虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票以外的其他發(fā)票。間接故意和過失不能構(gòu)成本罪。
關(guān)于虛開發(fā)票犯罪是否必須以牟利為目的，有不同的意見。一種意見認(rèn)為，刑法條文沒有規(guī)定以非法牟利為目的，因此，本罪不以非法牟利目的為構(gòu)成要件，只要虛開行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重，就應(yīng)定罪處罰。另一種意見認(rèn)為，不能一概而論。虛開發(fā)票不是違法者的最終目的，往往是作為出售或者實(shí)施逃稅等其他非法牟利犯罪的橋梁和中介，最終還是以謀取非法經(jīng)濟(jì)利益為目的。由于虛開發(fā)票罪主要侵害的是國家稅收征管秩序，如果沒有牟利的目的，那么持有偽造發(fā)票的行為對國家稅款的征收就沒有威脅，也不會對國家稅收征管秩序造成大的影響，其社會危害性相對較小，如果情節(jié)顯著輕微，可以不作為犯罪處理。因此，雖然《刑法修正案（八）》并沒有將“以營利為目的”或者“為牟取經(jīng)濟(jì)利益”作為虛開發(fā)票罪的主觀要件，但是不以牟利為目的的虛開發(fā)票的行為是否能認(rèn)定為本罪需要審慎認(rèn)定。
二、認(rèn)定
注意區(qū)分本罪與逃稅罪的界限。行為人以偷逃稅款為目的，使用虛開的發(fā)票虛列成本，以此降低公司、企業(yè)的賬面利潤，偷逃企業(yè)所得稅的行為，觸犯了虛開發(fā)票罪和逃稅罪兩個罪名。在這種情況下，存在著如何對行為人定罪處罰的問題。
法條競合是指行為人實(shí)施一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個在犯罪構(gòu)成上具有包容關(guān)系的刑法規(guī)范，只適用一個刑法規(guī)范的情況。由于使用虛開發(fā)票偷逃稅款的行為包括了兩個犯罪行為，即虛開發(fā)票的犯罪行為和虛列成本偷逃稅款的犯罪行為。而且這兩個行為之間沒有包容關(guān)系，即逃稅罪不必然是通過虛開發(fā)票的行為才能實(shí)現(xiàn)，也可以通過少列收入等形式來實(shí)現(xiàn)；而虛開發(fā)票不必然是為了逃稅的目的，虛開發(fā)票還可以用于貪污公款等其他非法目的。因此，該行為觸犯的兩個罪名并非法條競合。
行為人以偷逃稅款為目的，其虛開發(fā)票的手段行為又觸犯了虛開發(fā)票罪的，應(yīng)屬于刑法理論中的牽連關(guān)系。對于行為人觸犯的具有牽連關(guān)系的虛開發(fā)票罪和逃稅罪，按照刑法理論，不實(shí)行數(shù)罪并罰，而是“擇一重從重處罰”，即按照其觸犯的數(shù)罪中最重的一個罪所規(guī)定的刑罰從重處罰。
由于逃稅罪和虛開發(fā)票罪均有兩個量刑檔次（逃稅罪為三年以下有期徒刑或者拘役以及三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；虛開發(fā)票罪為二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金和二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金），且法定刑也基本相當(dāng)，故在定罪時適用哪個罪名還要根據(jù)其手段行為（虛開發(fā)票）和目的行為（逃稅）的情節(jié)所適用的法定刑幅度中選擇一個較重的法定刑幅度來確定罪名。如果兩個行為中有一個行為適用的是較高的量刑檔次，另一個行為適用的是較低的量刑檔次，則以適用較高量刑檔次的行為觸犯的罪名來定罪；如果兩個行為均適用較高或者較低的量刑檔次，因逃稅罪的法定刑略重，應(yīng)以逃稅罪來定罪�？紤]到以虛開發(fā)票的方式偷逃稅款的行為觸犯了兩個罪名，其社會危害性較之一個罪名更大，只按一罪處理對犯罪有所輕縱，應(yīng)當(dāng)在確定適用法定刑較重的罪名的基礎(chǔ)上從重處罰，才能實(shí)現(xiàn)罪刑的均衡。
三、處罰
犯本罪的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照自然人犯本罪的規(guī)定處罰。 |