【201902018】強(qiáng)奸幼女致其懷孕或自殺屬于造成其他嚴(yán)重后果
文/祝麗娟，張華
【摘要】
從立法淵源、立法精神、法條設(shè)置、相似立法例來(lái)看，刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)所規(guī)定的因強(qiáng)奸造成其他嚴(yán)重后果，應(yīng)當(dāng)包括因強(qiáng)奸引起被害人自殺或者精神失常等嚴(yán)重情形。結(jié)合幼女所處的特殊年齡階段，奸淫幼女致其懷孕，亦應(yīng)屬于因強(qiáng)奸造成其他嚴(yán)重后果。
□案號(hào) 一審：（2016）滬0108刑初120號(hào) 二審：（2016）滬02刑終568號(hào)
【案情】
公訴機(jī)關(guān)：上海市崇明縣人民檢察院。
被告人：彭明軍。
上海市靜安區(qū)人民法院依照上海市第二中級(jí)人民法院指定，審理崇明縣人民檢察院指控被告人彭明軍犯強(qiáng)奸罪一案。靜安區(qū)法院依法不公開(kāi)審理查明：彭明軍與劉某某素不相識(shí)。2015年10月24日下午，劉某某在崇明縣堡鎮(zhèn)參加同學(xué)生日聚會(huì)時(shí)醉酒，被參加聚會(huì)的同學(xué)送至崇明縣新河鎮(zhèn)董某某家中（劉與董亦不認(rèn)識(shí)）休息。與董在同一家理發(fā)店工作的彭明軍得知上述情況后，在與董QQ聊天時(shí)表示要與劉發(fā)生性關(guān)系。2015年10月25日凌晨，彭明軍至董家中，在明知?jiǎng)⑻幱谏砥诘那闆r下，仍強(qiáng)行解開(kāi)劉的皮帶扣，并脫掉劉的褲子，先后兩次對(duì)其實(shí)施性行為。同日上午9時(shí)許，劉某某回到位于崇明縣某農(nóng)場(chǎng)的暫住處后服農(nóng)藥自殺。其祖父及時(shí)發(fā)現(xiàn)，并將劉送至崇明縣第三人民醫(yī)院搶救，當(dāng)日移轉(zhuǎn)到上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院崇明分院急診室救治，共住院8天。
同年10月26日，彭明軍得知?jiǎng)⒛衬臣覍賵?bào)案后，至崇明縣新河鎮(zhèn)派出所，向民警陳述了自己與劉某某發(fā)生性關(guān)系的經(jīng)過(guò)，但辯解劉某某系自愿。同年10月28日彭明軍被刑事拘留。
【審判】
靜安區(qū)法院審理認(rèn)為，被告人彭明軍違背婦女意志，強(qiáng)行對(duì)未成年女性實(shí)施性行為，并導(dǎo)致被害人自殺的嚴(yán)重后果，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪，依法應(yīng)予懲處。強(qiáng)奸行為是以違背婦女意志為前提的。是否違背婦女意志，不能只從表面上看婦女有無(wú)反抗、拒絕的表示，還應(yīng)當(dāng)考慮到當(dāng)時(shí)婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況，綜合行為人與受害人雙方平時(shí)的關(guān)系，性行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境，女方事后的態(tài)度、行為表現(xiàn)等方面進(jìn)行全面分析判斷。本案中，首先，從雙方的關(guān)系來(lái)看，劉某某與彭明軍并不認(rèn)識(shí)。劉某某系一名未成年的在校學(xué)生，在明知自己系生理期的情況下自愿與一名陌生男子發(fā)生性關(guān)系，顯然違背常理。其次，從當(dāng)時(shí)的環(huán)境來(lái)看，劉某某在不知情的狀態(tài)下被同學(xué)安排在陌生男子家中休息，在她酒醒后發(fā)現(xiàn)自己處于陌生的環(huán)境且面對(duì)兩個(gè)陌生的男子，這對(duì)于一個(gè)未成年的少女來(lái)說(shuō)本身就有恐懼感，足以致被害人不敢反抗和呼救。再次，從劉某某的行為來(lái)看，劉某某在多次陳述中表明，在被性侵的過(guò)程中她進(jìn)行過(guò)反抗，且明確告訴彭明軍自己正處于生理期，但彭以將此事告知?jiǎng)⒛衬车耐瑢W(xué)及學(xué)校相威脅，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系。劉某某的行為已表明她不愿意與彭明軍發(fā)生性行為的態(tài)度，但是在當(dāng)時(shí)環(huán)境下無(wú)法與彭明軍的強(qiáng)硬行為進(jìn)行對(duì)抗。最后，從劉某某事后態(tài)度看，劉某某回到家中當(dāng)即服毒自殺，足以表明在當(dāng)時(shí)的情況下她不愿意與彭明軍發(fā)生性關(guān)系。靜安區(qū)法院依照刑法第二百三十六條第三款、第五十五條第一款、第五十六條第一款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪判處被告人彭明軍有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利2年。
一審宣判后，彭明軍不服，提出上訴稱：原審判決對(duì)其量刑過(guò)重，其對(duì)自己行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪無(wú)異議，但第二次與被害人發(fā)生性關(guān)系時(shí)，被害人是愿意的。
上海市第二中級(jí)人民法院審理認(rèn)為，上訴人彭明軍違背婦女意志，強(qiáng)行兩次與未成年女性發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪，且導(dǎo)致被害人自殺的嚴(yán)重后果，依法應(yīng)予處罰。關(guān)于辯護(hù)人提出的對(duì)上訴人彭明軍的強(qiáng)奸行為導(dǎo)致被害人的自殺不應(yīng)認(rèn)定為其他嚴(yán)重后果的意見(jiàn)。經(jīng)查，上訴人彭明軍事先預(yù)謀并兩次強(qiáng)行對(duì)被害人奸淫后，直接導(dǎo)致被害人回家服用農(nóng)藥二甲四氯約80毫升，該劑量足以致人死亡，且被其祖父發(fā)現(xiàn)時(shí)，被害人已口吐白沫，人已無(wú)知覺(jué)，幸得搶救及時(shí)而脫離生命危險(xiǎn)，但已對(duì)被害人的生理和心理造成了極大傷害，使其喪失了正常學(xué)習(xí)和生活能力。原審判決認(rèn)定彭明軍犯強(qiáng)奸罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律準(zhǔn)確，審判程序合法。據(jù)此，上海二中院依照刑事訴訟法第二百二十五條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，裁定駁回上訴，維持原判。
【評(píng)析】
司法實(shí)踐中，如何認(rèn)定強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女造成其他嚴(yán)重后果？1979年刑法第一百三十九條規(guī)定強(qiáng)奸、奸淫幼女“情節(jié)特別嚴(yán)重的或者致人重傷、死亡的”處10以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，那么何為“致人重傷、死亡”以及“情節(jié)特別嚴(yán)重”呢？對(duì)此，1984年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解答》（以下簡(jiǎn)稱《解答》）第4條明確解釋：“強(qiáng)奸致人重傷、死亡是指強(qiáng)奸、奸淫幼女導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至當(dāng)場(chǎng)死亡或者經(jīng)治療無(wú)效死亡的。因強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女引起被害人自殺、精神失常以及其他嚴(yán)重后果的，屬于情節(jié)特別嚴(yán)重之一?！?997年刑法第二百三十六條第三款對(duì)此細(xì)化規(guī)定為強(qiáng)奸、奸淫幼女有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：“……（五）致被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的”?？梢?jiàn)，現(xiàn)行刑法關(guān)于強(qiáng)奸罪的修改，吸收、采納了《解答》的有關(guān)規(guī)定。追溯上述立法精神，所謂因強(qiáng)奸造成其他嚴(yán)重后果，除包括因強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女引起被害人自殺或者精神失常這兩種常見(jiàn)的情形外，還應(yīng)包括因強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女造成被害人懷孕分娩或墮胎等其他嚴(yán)重危害被害婦女或幼女身心健康的嚴(yán)重后果。但目前實(shí)務(wù)中，對(duì)于奸淫幼女致使其懷孕，是否可以認(rèn)定為其他嚴(yán)重后果，理解和掌握不盡一致。具體而言，存在兩種觀點(diǎn)：第一，在強(qiáng)奸未成年人致其懷孕的嚴(yán)重后果基礎(chǔ)上，結(jié)合行為人的其他情節(jié)，諸如利用其特殊地位、多次實(shí)施奸淫、使用暴力奸淫等，將行為人的強(qiáng)奸行為評(píng)價(jià)為情節(jié)惡劣，從而適用加重處罰規(guī)定。這一觀點(diǎn)實(shí)際上排除了對(duì)其他嚴(yán)重后果的適用。第二，無(wú)論有無(wú)其他情節(jié)，奸淫幼女致其懷孕本身可以評(píng)價(jià)為其他嚴(yán)重后果并加重處罰。
筆者支持第二種觀點(diǎn)。結(jié)合幼女所處的特殊年齡階段考慮，奸淫幼女致其懷孕的嚴(yán)重性并不亞于強(qiáng)奸罪的其他加重處罰情節(jié)，應(yīng)將其納入其他嚴(yán)重后果考量。理由有四：第一，該行為所致后果嚴(yán)重，未滿14周歲的幼女正處于特殊的年齡階段，其生理、心理均尚未發(fā)育或者發(fā)育不完全，奸淫行為本身對(duì)其就造成了與成年被害女性相比更大的傷害。在致被害人懷孕的場(chǎng)合，無(wú)論處于懷孕的哪個(gè)階段，引產(chǎn)或分娩對(duì)于一個(gè)未滿14歲的女孩生理以及精神上都是巨大的創(chuàng)傷，甚至?xí)绊懫浣K生幸福，并引發(fā)一系列社會(huì)問(wèn)題。第二，懷孕并非強(qiáng)奸的自然附隨結(jié)果，行為人對(duì)此是有能力采取措施予以避免的，在可以避免的情況下，沒(méi)有采取任何措施放任該損害結(jié)果的發(fā)生，反映了行為人更大的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性。第三，既然強(qiáng)奸罪的構(gòu)成是以使用暴力或者脅迫為客觀要件，那么在實(shí)施強(qiáng)奸過(guò)程中，就可能會(huì)給被害幼女造成傷害或者死亡等后果，它已包括在強(qiáng)奸犯罪行為之中，[1]所以，造成被害幼女懷孕也是一個(gè)結(jié)果加重，而非行為人在強(qiáng)奸過(guò)程中手段或情節(jié)的惡劣問(wèn)題，結(jié)果與情節(jié)兩者不能混淆。第四，我國(guó)澳門地區(qū)刑法典關(guān)于強(qiáng)奸罪的規(guī)定可以為此提供借鑒。澳門刑法典第170條是對(duì)強(qiáng)奸罪加重處罰的規(guī)定，其中，第（3）項(xiàng)“如第150條至162條、第160條至169條所敘述之行為，引致被害人懷孕、身體完整性受嚴(yán)重侵害、患后天性免疫力缺乏癥、自殺或死亡，則上述各條所規(guī)定之刑罰，其最低及最高限度均加重二分之一”。可以看出，強(qiáng)奸致被害人懷孕與致人重傷、死亡、自殺等結(jié)果的嚴(yán)重性程度是相當(dāng)?shù)?。換言之，置于我國(guó)刑法語(yǔ)境中，奸淫幼女致其懷孕應(yīng)當(dāng)被解釋為其他嚴(yán)重后果，并適用加重處罰規(guī)定。
值得注意的是，將奸淫幼女致使被害人懷孕作為強(qiáng)奸罪的其他嚴(yán)重后果并適用加重處罰規(guī)定，與案件中其他情節(jié)的適用并不沖突，法院在量刑時(shí)亦要對(duì)案件的其他情節(jié)一并考量。如李某某強(qiáng)奸案。李某某系某跆拳道館教練，周某某（13歲）系學(xué)員。李自2014年10月以來(lái)多次在某跆拳道館宿舍等處與周發(fā)生性關(guān)系，導(dǎo)致周宮內(nèi)早孕并作藥流。經(jīng)心理評(píng)估中心檢測(cè)，周處于重度精神抑郁狀態(tài)。法院認(rèn)為，李某某多次對(duì)不滿14周歲幼女奸淫，造成被害人懷孕并作藥流的嚴(yán)重后果，以強(qiáng)奸罪判處李某某有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利2年。該案中，李某某明知周某某未滿14周歲仍與其發(fā)生性關(guān)系，應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰。李作為跆拳道教練，多次對(duì)學(xué)員周某某奸淫，致使周某某懷孕引產(chǎn)，且因此患上精神重度抑郁，其行為給被害人帶來(lái)了巨大的身心創(chuàng)傷和一生的傷痛，亦嚴(yán)重挑戰(zhàn)了社會(huì)倫理道德底線，對(duì)其適用強(qiáng)奸犯罪的加重處罰規(guī)定，符合罪責(zé)刑相一致原則。
同樣，目前司法實(shí)務(wù)中，強(qiáng)奸幼女致其自殺，是否屬于其他嚴(yán)重后果，也頗多爭(zhēng)議。
就本案而言，訴訟中有兩種截然不同的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，刑法第二百三十六條第三款規(guī)定了強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)，其中第（五）項(xiàng)完整表述為“致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的”。從法條設(shè)定來(lái)講，“致使被害人重傷、死亡”與“造成其他嚴(yán)重后果”之間應(yīng)是并列關(guān)系，即“造成其他嚴(yán)重后果”的危害程度應(yīng)與“致使被害人重傷、死亡”相當(dāng)。而被害人自殺行為系其受到強(qiáng)奸傷害后的附隨后果，自殺所帶來(lái)后果因搶救是否及時(shí)、自殺采取的方式手段等不同，存在較大差異，可能帶來(lái)被害人輕微傷、輕傷、重傷和死亡等不同后果，與致使被害人重傷死亡的危害程度顯然不是等同關(guān)系。因此，不能簡(jiǎn)單地將強(qiáng)奸致被害人自殺包含在造成其他嚴(yán)重后果之內(nèi)。本案中被害人雖有自殺行為，但因搶救及時(shí)未造成死亡或重傷的結(jié)果，不應(yīng)適用刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)造成其他嚴(yán)重后果的規(guī)定。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，強(qiáng)奸幼女導(dǎo)致被害人采用足以致人死亡方法進(jìn)行自殺的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其他嚴(yán)重后果。
筆者同意第二種觀點(diǎn)。首先，從立法淵源以及立法精神看，因強(qiáng)奸造成其他嚴(yán)重后果，應(yīng)當(dāng)包括因強(qiáng)奸婦女引起被害人自殺或者精神失常等嚴(yán)重情形，并與致使被害人重傷、死亡的危害后果大致相當(dāng)，且刑法對(duì)重傷與死亡的刑罰配置亦非完全等同。其次，刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)規(guī)定的“致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的”是一個(gè)結(jié)果加重情節(jié)，法條設(shè)置系相對(duì)確定的法定刑，即處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，即有10年至15年有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑抑或死緩以及限制減刑等。在刑法規(guī)范中同樣能夠找到相似的立法例，如刑法第二百六十三條搶劫罪等。故而，司法適用時(shí)可以根據(jù)具體案情，在10年至15年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑范圍內(nèi)，選擇適當(dāng)?shù)男塘P。具體到本案，行為人事先預(yù)謀并兩次強(qiáng)行對(duì)被害人奸淫后，直接導(dǎo)致被害人回家服用農(nóng)藥二甲四氯約80毫升，該劑量足以致人死亡，且被其祖父發(fā)現(xiàn)時(shí)，被害人已口吐白沫，人已無(wú)知覺(jué)，幸得搶救及時(shí)而脫離生命危險(xiǎn)，但已對(duì)被害人的生理和心理造成了極大傷害，使其喪失了正常學(xué)習(xí)和生活能力。法院根據(jù)該案的具體事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)的危害程度，判定應(yīng)當(dāng)適用刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)規(guī)定的其他嚴(yán)重后果，對(duì)彭明軍判處有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利2年，量刑并無(wú)不當(dāng)。
【注釋】 [1]祝銘山主編：《中國(guó)刑法教程》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年第1版，第462頁(yè)。
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