律師為政府投資項目建設(shè)階段提供法律服務(wù)操作指引
· 發(fā)布部門 : 中華全國律師協(xié)會
· 發(fā)文字號 : -
· 發(fā)布日期 : 2015-10-01
· 實(shí)施日期 : -
· 時效性 : 現(xiàn)行有效
· 效力級別 :
· 法規(guī)類別 : 律師,律師業(yè)務(wù)
律師為政府投資項目建設(shè)階段提供法律服務(wù)操作指引
（中華全國律師協(xié)會發(fā)布 2015年10月匯編）
目錄
第一章 總則
第一節(jié) 制定目的
第二節(jié) 本操作指引的業(yè)務(wù)適用范圍
第三節(jié) 概念界定
第四節(jié) 特別提示
第二章 政府投資項目建設(shè)模式
第一節(jié) 一般事項
第二節(jié) 項目建設(shè)模式
第三章 項目建設(shè)合同的簽訂
第一節(jié) 合同的類型
第二節(jié) 合同的主要內(nèi)容
第三節(jié) 合同各方的主要權(quán)利義務(wù)
第四節(jié) 與合同簽訂有關(guān)的其他事項
第四章 項目建設(shè)合同的履行
第一節(jié) 項目咨詢合同的履行
第二節(jié) 項目投資合同的履行
第三節(jié) 項目代建合同的履行
第四節(jié) 項目建設(shè)合同的履行
第五章 爭議事項解決
第一節(jié) 一般事項
第二節(jié) 非訴訟與訴訟方式的選擇
第三節(jié) 和解與調(diào)解
第四節(jié) 爭議評審
第五節(jié) 仲裁和訴訟
第六章 附則
第一章 總則
第一節(jié) 制定目的
本操作指引由中華全國律師協(xié)會制定，其目的是向律師提供辦理政府投資項目法律服務(wù)業(yè)務(wù)操作方面的操作經(jīng)驗(yàn)。本指引并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在辦理政府投資項目法律服務(wù)業(yè)務(wù)時作借鑒參考。
第二節(jié) 本操作指引的業(yè)務(wù)適用范圍
本指引主要適用于律師從事政府投資項目建設(shè)階段非訴訟法律服務(wù)。中華全國律師協(xié)會此前已經(jīng)制定的各類操作指引或與此有共性，建議使用者同時參考適用其他有關(guān)聯(lián)的操作指引，如《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》《律師辦理基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營法律業(yè)務(wù)操作指引》等。
第三節(jié) 概念界定
本操作指引所稱政府投資項目，是指使用各類政府投資資金，包括預(yù)算內(nèi)資金、各類專項建設(shè)基金、國際金融組織和外國政府貸款的國家主權(quán)外債資金建設(shè)的項目。黨政機(jī)關(guān)（包括黨的機(jī)關(guān)、人大機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、政協(xié)機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)，以及工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)等人民團(tuán)體）及財政撥款的事業(yè)單位自籌資金建設(shè)的項目，視同政府投資項目。
第四節(jié) 特別提示
項目建設(shè)合同履行過程中涉及委托（咨詢）事務(wù)、投資內(nèi)容、施工內(nèi)容的增加和減少，從而引起項目合同內(nèi)容的變更（狹義變更），該部分內(nèi)容已體現(xiàn)在項目建設(shè)合同履行章節(jié)中。
因合同主體及權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移事項引起合同廣義變更事項不為項目合同履行過程個性事項，本指引不作重復(fù)說明，使用者可參照中華全國律師協(xié)會制定的其他操作指引。
項目建設(shè)合同解除和終止較為個性的事項，主要體現(xiàn)在建設(shè)工程施工合同領(lǐng)域，使用者可參照《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》《律師辦理基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營法律業(yè)務(wù)操作指引》等相關(guān)內(nèi)容。
本操作指引所涉及的許多專業(yè)性概念與《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》《律師辦理基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營法律業(yè)務(wù)操作指引》對有關(guān)概念的定義相同，為簡化指引結(jié)構(gòu)，使用人對概念的理解請注意參照。
第二章 政府投資項目建設(shè)模式
第一節(jié) 一般事項
政府投資項目通過可行性研究和評估、立項后需要確定項目的實(shí)施策略，包括決定項目執(zhí)行時擬采用的模式，甚至項目完工后的運(yùn)營模式。決策確定的項目建設(shè)模式?jīng)Q定參與項目各方在項目建設(shè)階段的職責(zé)和權(quán)限、權(quán)利、義務(wù)和風(fēng)險分擔(dān)等事項。項目建設(shè)模式確定后，項目建設(shè)實(shí)施內(nèi)容即行確定。
律師應(yīng)注意結(jié)合項目所確定的建設(shè)模式提供相應(yīng)的法律服務(wù)。律師應(yīng)注意各建設(shè)模式下各參與主體與政府投資項目發(fā)起人、項目業(yè)主之間的關(guān)系以及各參與主體之間的關(guān)系。
第二節(jié) 項目建設(shè)模式
2.2.1 設(shè)計-招標(biāo)投標(biāo)-建造模式（DBB）
該模式為傳統(tǒng)的項目建設(shè)模式，為政府投資項目建設(shè)一般采取的模式。該模式下政府或項目業(yè)主先行完成項目前期可行性研究等工作，待項目評估立項后再進(jìn)行設(shè)計、編制施工招標(biāo)文件，項目業(yè)主通過招標(biāo)選擇項目建設(shè)承包商，由項目業(yè)主與承包商簽訂工程施工合同，由承包商與分包商和供應(yīng)商單獨(dú)訂立分包及設(shè)備材料的供應(yīng)合同并組織實(shí)施。
2.2.2 設(shè)計-建造模式（D/B）
該模式下政府或項目業(yè)主委托專業(yè)咨詢單位完成可行性研究并確定擬建項目的基本要求，項目業(yè)主在招標(biāo)文件中明確項目完整建設(shè)內(nèi)容，通過招標(biāo)選擇設(shè)計/施工總承包商。該模式下，承包商對整個工程建設(shè)承擔(dān)大部分責(zé)任和風(fēng)險。
2.2.3 設(shè)計-采購-施工交鑰匙模式（EPC/Turnkey）
設(shè)計-采購-施工交鑰匙模式下承包商向項目業(yè)主提供包括設(shè)計、施工、設(shè)備采購、安裝和調(diào)試直至竣工移交的全套服務(wù)（有時還包括融資方案的建議）。設(shè)計包括項目業(yè)主要求的全部評估、設(shè)計等工作，含可行性研究、配套公用工程的設(shè)計、輔助工程設(shè)施的設(shè)計以及建設(shè)工程設(shè)計。該模式與設(shè)計-建造模式類似，但承包商承擔(dān)了更大的責(zé)任和風(fēng)險。EPC一般為總價包干合同，一般不允許調(diào)價，風(fēng)險主要由承包商承擔(dān)。
2.2.4 項目管理型建設(shè)模式
政府或項目業(yè)主通過招標(biāo)的方式聘請項目管理承包商，對項目的全過程進(jìn)行集成化管理，項目管理承包商與業(yè)主聘請的專業(yè)咨詢顧問密切合作，對工程進(jìn)行計劃、管理、協(xié)調(diào)和控制。項目建設(shè)過程中，施工承包商一般只與管理承包商簽訂合同。項目代建制屬于典型的項目管理型建設(shè)模式。項目管理型承包模式主要包括：項目管理承包（PMC）、項目管理（PM）、建筑工程管理（CM）等模式。
2.2.5 私營化模式
項目融資建設(shè)模式為20世紀(jì)80年代興起的主要利用私人資本或由私營企業(yè)融資進(jìn)行政府建設(shè)的模式，也稱"公共設(shè)施及服務(wù)私營化模式"。該模式下，參與政府項目建設(shè)的私營企業(yè)負(fù)責(zé)或承擔(dān)大部分項目融資責(zé)任，政府提供政策支持，但不直接參與或少量參與項目管理（從可行性研究開始到項目建成、運(yùn)營、維護(hù)）工作。項目融資建設(shè)模式下私營部門完成項目建設(shè)后根據(jù)投資合同約定最終移交項目。私營化模式主要包括：建造-運(yùn)營-移交（BOT）及其引申（BOOT、BOO、BLT、BT、BTO、DOT、DBO、DBFO、PUO、ROT、ROO、TOT）、私人主導(dǎo)融資（PFI）、公私伙伴關(guān)系（PPP）等模式。
第三章 項目建設(shè)合同的簽訂
第一節(jié) 合同的類型
3.1.1 主要合同概述
政府投資項目建設(shè)過程中涉及的合同主要有項目咨詢合同、項目投資合同、項目代建合同和項目建設(shè)合同等類型。
為便于分類表述，本指引將項目評估論證、勘察、設(shè)計、招標(biāo)代理、造價咨詢及工程監(jiān)理等均歸于項目咨詢合同類型；將BT、BOT等需政府特許或特殊項目融資類合同歸于項目投資合同類型；項目建設(shè)合同主要表現(xiàn)為建設(shè)工程承發(fā)包合同；項目代建為項目建設(shè)管理新方式，為委托代理關(guān)系，本指引作單獨(dú)表述。
3.1.2 項目咨詢合同
3.1.2.1 委托評估論證合同
委托評估論證合同，是指受托人（咨詢中介機(jī)構(gòu)）接受委托人（政府）的委托，對政府?dāng)M投資項目的技術(shù)先進(jìn)性、經(jīng)濟(jì)合理性、實(shí)施可能性和風(fēng)險性等方面進(jìn)行全面、科學(xué)的技術(shù)經(jīng)濟(jì)分析，編制項目評估論證報告，由政府支付價款的合同。
3.1.2.2 招標(biāo)代理合同
招標(biāo)代理合同，是指政府（政府指定的代建人或其他有關(guān)單位）將工程建設(shè)項目招標(biāo)工作委托給具有相應(yīng)招標(biāo)代理資質(zhì)的受托人，實(shí)施招標(biāo)活動簽訂的委托合同。
3.1.2.3 建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同
3.1.2.3.1 建設(shè)工程勘察合同
建設(shè)工程勘察合同，是指工程勘察人接受發(fā)包人（建設(shè)單位或其他有關(guān)單位）的委托，根據(jù)建設(shè)工程的要求，查明、分析、評價建設(shè)場地的地質(zhì)、地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設(shè)工程勘察文件，由發(fā)包人支付價款的合同。其他有關(guān)單位通常是指代建人或者工程總承包人或者勘察總承包人。
3.1.2.3.2 建設(shè)工程設(shè)計合同
建設(shè)工程設(shè)計合同，是指設(shè)計人接受發(fā)包人（建設(shè)單位或其他有關(guān)單位）的委托，根據(jù)經(jīng)有關(guān)政府部門批準(zhǔn)的項目規(guī)劃和設(shè)計等建設(shè)工程的要求，對建設(shè)工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、資源、環(huán)境等條件進(jìn)行綜合分析、論證，編制工程設(shè)計文件，發(fā)包人支付價款的合同。其他有關(guān)單位通常是指代建人或者施工人或者工程總承包人或者設(shè)計總承包人。
3.1.2.4 工程監(jiān)理合同
工程監(jiān)理合同，是指監(jiān)理人接受發(fā)包人（建設(shè)單位或其他有關(guān)單位）委托并代表其對工程質(zhì)量、造價、工期、進(jìn)度、工程款支付等方面進(jìn)行專業(yè)監(jiān)督、控制并協(xié)調(diào)施工現(xiàn)場有關(guān)各方之間的工作關(guān)系，發(fā)包人支付報酬的合同。
3.1.3 委托代建合同
委托代建合同，是指代建方接受委托方和使用人的委托，按照委托方和使用人的要求進(jìn)行項目的代理建設(shè)與管理，由委托方支付報酬的合同。
3.1.4 項目投資合同
為有效導(dǎo)入民間資本進(jìn)入政府投資項目領(lǐng)域，國內(nèi)已大量引入了建設(shè)-轉(zhuǎn)讓（BT）、建設(shè)-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓（BOT）、建設(shè)-擁有-經(jīng)營（BOO）、建設(shè)-擁有-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓（BOOT）等特許及公私合作項目建設(shè)模式。
因這些模式主要的功能在于項目融資，本指引將這些建設(shè)模式下簽訂的公共設(shè)施及服務(wù)項目建設(shè)合同統(tǒng)稱為項目投資合同。
該類合同的主要合同類型、合同內(nèi)容、簽訂注意事項及履約注意事項可參照《律師辦理基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營法律業(yè)務(wù)操作指引》。
3.1.5 項目建設(shè)合同
項目建設(shè)合同主要有施工總承包合同、施工分包合同，施工分包合同還包括專業(yè)施工分包合同和勞務(wù)分包合同。
3.1.5.1 施工總承包合同
施工總承包合同，是指發(fā)包人將建設(shè)工程全部施工內(nèi)容交由施工人完成的合同。上述施工人又稱承包人或者施工總承包人。
3.1.5.2 專業(yè)施工分包合同
專業(yè)施工分包合同，是指根據(jù)施工總承包合同的約定或者在獲得發(fā)包人認(rèn)可的情況下，施工總承包人將其所施工總承包工程中除主體工程之外的其他部分專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他施工人完成而簽訂的合同。上述施工總承包人又稱專業(yè)施工發(fā)包人，上述其他施工人又稱專業(yè)施工分包人。
勞務(wù)分包，是指施工人（包括施工總承包人或者專業(yè)施工分包人）作為勞務(wù)發(fā)包人將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包人完成而簽訂的合同。
第二節(jié) 合同的主要內(nèi)容
3.2.1 委托評估論證合同
委托評估論證合同的內(nèi)容主要包括：委托人提交項目概況和項目總體要求等基礎(chǔ)資料的時限、受托人提交評估論證成果的時限、提交形式、質(zhì)量要求、評估論證費(fèi)用和其他費(fèi)用、雙方權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任、爭議解決以及其他事項等條款。
律師起草或?qū)彶槲性u估論證合同一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1）委托人提供基礎(chǔ)資料的詳細(xì)內(nèi)容、份數(shù)和時限及受托人返回基礎(chǔ)資料的要求、時限。
（2） 受托人提交評估論證成果的詳細(xì)內(nèi)容、數(shù)量、質(zhì)量及程序。
（3） 評估論證工作的開工、提交評估論證成果的時限及評估論證成果的提交形式。
（4） 評估論證工作遲延的各方責(zé)任。
（5） 評論論證費(fèi)用和其他費(fèi)用的金額及其支付方式。
（6） 委托人提供的基礎(chǔ)文件資料瑕疵的處理及各方責(zé)任。
（7） 委托論證成果瑕疵及其后果的處理及各方責(zé)任。
（8） 委托論證成果知識產(chǎn)權(quán)歸屬、委托論證成果的使用。
（9） 保密與保險（如需要）。
（10） 各方違約責(zé)任。
（11） 合同終止和解除，包括提前解除的情形及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。
（12） 通知與送達(dá)。
（13） 適用法律及爭議解決辦法。
（14） 各方要求明確約定的其他事項。
3.2.2 招標(biāo)代理合同
招標(biāo)代理合同的主要內(nèi)容包括：工程概況、合同價款、組成合同的文件、詞語定義、雙方的一般權(quán)利和義務(wù)、委托代理報酬與收取、違約、索賠和爭議、合同變更、合同生效與終止、其他事項等條款。
律師起草或?qū)彶槲姓袠?biāo)代理合同一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1）委托招標(biāo)代理工作的具體范圍和內(nèi)容是否在專用條款中明確。
（2）相關(guān)工程前期資料（如立項批準(zhǔn)手續(xù)規(guī)劃許可、報建證等）提交的時限。
（3）委托代理費(fèi)用和其他費(fèi)用的金額及其支付方式。
（4）因委托人未按約定提供保證招標(biāo)工作順利完成的條件，致使招標(biāo)無法進(jìn)行的責(zé)任的承擔(dān)。
（5）因受托人原因未按約定提供完成招標(biāo)工作的咨詢服務(wù)，受托人責(zé)任的承擔(dān)。
（6）受托人違反約定接受投標(biāo)人的禮品、宴請和任何其他好處或泄露招標(biāo)資料責(zé)任的承擔(dān)。
3.2.3 工程勘察合同
工程勘察合同的內(nèi)容主要包括：提交有關(guān)基礎(chǔ)文件資料和勘察成果的時限、對勘察工作及其成果的質(zhì)量要求、勘察成果的提交形式、勘察費(fèi)用和其他費(fèi)用、雙方權(quán)利和義務(wù)、違約責(zé)任、爭議解決以及其他事項等條款。
律師起草或?qū)彶楣こ炭辈旌贤话銘?yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 發(fā)包人提供基礎(chǔ)文件資料的詳細(xì)內(nèi)容、份數(shù)和時限及勘察人返還文件資料的要求、時限。
（2） 勘察人提交勘察成果的詳細(xì)內(nèi)容、數(shù)量、質(zhì)量、質(zhì)量確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)及程序。
（3） 勘察工作的開工、提交勘察成果的時限及勘察成果的提交形式。
（4） 勘察工作遲延的各方責(zé)任。
（5） 勘察費(fèi)用和其他費(fèi)用的金額及其支付方式。
（6） 發(fā)包人提供的基礎(chǔ)文件資料瑕疵的處理及各方責(zé)任。
（7） 勘察工作中發(fā)現(xiàn)勘察對象異常或者其他異常時的處理程序及各方責(zé)任。
（8） 勘察成果瑕疵及其后果的處理及各方責(zé)任。
（9） 勘察成果知識產(chǎn)權(quán)歸屬、勘察成果的使用、勘察人的延續(xù)服務(wù)及費(fèi)用承擔(dān)（如需要）。
（10） 保密與保險（如需要）。
（11） 各方違約責(zé)任。
（12） 合同終止和解除，包括提前解除的情形及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。
（13） 通知與送達(dá)。
（14） 適用法律及爭議解決辦法。
（15） 各方要求明確約定的其他事項。
3.2.4 建設(shè)工程設(shè)計合同
建設(shè)工程設(shè)計合同的內(nèi)容通常包括詞語定義、項目概況、委托事項、設(shè)計深度、設(shè)計階段、設(shè)計成果、設(shè)計進(jìn)度、設(shè)計成果的提交形式和份數(shù)、人員安排、雙方權(quán)利與義務(wù)、專業(yè)責(zé)任與保險、設(shè)計費(fèi)及付款方式、輔助服務(wù)、附加服務(wù)及額外服務(wù)、稅費(fèi)負(fù)擔(dān)、設(shè)計分包、設(shè)計變更與賠償、設(shè)計成果的財產(chǎn)權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)的歸屬、設(shè)計成果的使用、不可抗力、履約擔(dān)保、違約與賠償、合同變更及轉(zhuǎn)讓、合同期限、合同解除、適用法律及爭議解決、通知與送達(dá)、保密、各方要求明確約定的其他事項等條款。
律師起草或?qū)彶楣こ淘O(shè)計合同一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 設(shè)計人有根據(jù)發(fā)包人和政府部門的意見修改并完善設(shè)計，直至通過政府部門批準(zhǔn)的義務(wù)。
（2） 如設(shè)計人提供包括施工圖設(shè)計在內(nèi)的設(shè)計工作，設(shè)計人提供施工期間施工現(xiàn)場服務(wù)等伴隨服務(wù)的工作內(nèi)容。
（3） 由中國設(shè)計人和外國設(shè)計人（并稱中外設(shè)計人）合作設(shè)計的，工程設(shè)計合同應(yīng)當(dāng)由合作設(shè)計的中國設(shè)計人或者中外設(shè)計人各方共同與發(fā)包人簽訂。外國設(shè)計人與中國設(shè)計人應(yīng)簽訂明確其各方權(quán)利義務(wù)的《聯(lián)合體協(xié)議》作為設(shè)計合同附件。設(shè)計合同應(yīng)明確設(shè)計人各方共同對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。
（4） 設(shè)計深度與設(shè)計范圍。
（5） 設(shè)計修改、設(shè)計變更的界定、程序和責(zé)任。
（6） 設(shè)計成果知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和責(zé)任。設(shè)計成果知識產(chǎn)權(quán)歸屬和責(zé)任的重點(diǎn)在于著作權(quán)和專利權(quán)的歸屬及后期設(shè)計成果的使用。
（7） 設(shè)計人職業(yè)責(zé)任保險條款（設(shè)計缺陷可能造成工程建設(shè)的巨大損失，而設(shè)計人一般難以獨(dú)立承擔(dān)，因此約定設(shè)計人投保職業(yè)責(zé)任保險分散設(shè)計責(zé)任風(fēng)險對于大型工程項目設(shè)計非常必要）。
（8） 履約擔(dān)保條款（如需要）。
（9） 保密（如需要）。
（10） 負(fù)責(zé)、主持、參加設(shè)計的設(shè)計人員的清單和個人信息作為合同附件（設(shè)計成果的水平和質(zhì)量主要在于設(shè)計師）。
（11） 設(shè)計合同中止履行或提前解除時，設(shè)計人已完成工作量的費(fèi)用支付及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的約定。
3.2.5 建設(shè)工程施工合同
3.2.5.1 建設(shè)工程施工總承包合同
工程合同的內(nèi)容主要包括：施工總承包詞語定義；合同文件解釋順序；工程施工總承包范圍；工程施工總承包方式；各方代表及授權(quán)范圍；各方工作與責(zé)任；施工總承包工期、工期順延、停工與緩建；工程質(zhì)量、安全文明施工；工程造價、價款的計取和調(diào)整條件、方式，決算的程序、期限；工程計量、簽證；材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任；工程預(yù)付款、進(jìn)度款的支付及支付條件，結(jié)算款的核算、支付方式、時間、條件；工程竣工、驗(yàn)收、備案；工程移交、撤場；工程索賠的程序和處理；違約責(zé)任；工程轉(zhuǎn)包與分包；總承包人管理與配合責(zé)任；分包人的權(quán)利和義務(wù)；工程保修、保修金的返還；工程保險、工程擔(dān)保、履約保函或履約保證金的處理；爭議解決以及其他事項。
律師起草或?qū)彶楣こ淌┕た偝邪贤话銘?yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 合同文件的解釋順序。律師應(yīng)提醒委托人，如雙方當(dāng)事人對合同文件的解釋順序有特殊約定的，雙方應(yīng)在《建設(shè)工程施工合同》第三部分"專用條款"中明確約定，并優(yōu)先于《建設(shè)工程施工合同》第二部分"通用條款"的約定。
《建設(shè)工程施工合同》簽訂后，雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件，因簽訂時間在后，系雙方就變更《建設(shè)工程施工合同》內(nèi)容達(dá)成的新的合意，該洽商、變更等書面協(xié)議或文件在符合法律規(guī)定的情況下，應(yīng)最優(yōu)先解釋適用，即使該洽商、變更等書面協(xié)議或文件屬于《建設(shè)工程施工合同》約定的解釋順序在后的文件類別。
（2） 各方代表具體人選及權(quán)限，特別是工程師及發(fā)包人代表的權(quán)限范圍。
（3） 合同價款的性質(zhì)（暫定價或可調(diào)價、固定單價或固定總價）；價款的調(diào)整條件和方法；價款調(diào)整的依據(jù)；固定總價時的包干范圍和風(fēng)險包干系數(shù)；固定單價時的工程量調(diào)整依據(jù)、計量方法及適用單價。
（4） 合同工期的定義（合同范圍內(nèi)工程完工工期、總承包工程開工至整體竣工驗(yàn)收的工期）；計劃開工日、實(shí)際開工日、計劃完工日、實(shí)際完工日、計劃竣工日和實(shí)際竣工日的定義、確認(rèn)程序和時限；工程階段工期要求；工期順延的條件和確認(rèn)程序；工期延誤、逾期竣工的違約責(zé)任及賠償范圍。
（5） 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量爭議的處理方式和質(zhì)量違約責(zé)任。
（6） 工程簽證的條件、形式、確認(rèn)程序及作為結(jié)算依據(jù)的必要條件。
（7） 工程變更、設(shè)計修改、方案變更、材料代用、合理化建議的處理程序、責(zé)任、費(fèi)用承擔(dān)及價款結(jié)算。
（8） 階段性工程技術(shù)檔案資料的收集整理及提供。
（9） 已完工程的保護(hù)、竣工驗(yàn)收（預(yù)驗(yàn)收、竣工驗(yàn)收、物業(yè)管理公司等有關(guān)第三方驗(yàn)收）的性質(zhì)、程序；竣工資料的內(nèi)容、份數(shù)、提交時限和逾期提交的違約責(zé)任；完整竣工資料的標(biāo)準(zhǔn)、竣工驗(yàn)收備案的責(zé)任。
（10） 施工總承包人的管理職責(zé)、配合義務(wù)、總包管理費(fèi)、配合費(fèi)的計算方式、支付辦法；總包人管理的連帶責(zé)任。
（11） 竣工結(jié)算的前提條件、依據(jù)，結(jié)算（含施工總承包人單方結(jié)算、發(fā)包人審核結(jié)算、委托社會中介機(jī)構(gòu)審價）的期限、程序和審核費(fèi)用的承擔(dān)方式；結(jié)算爭議的調(diào)解機(jī)構(gòu)和調(diào)解程序；逾期審核的違約責(zé)任等。
（12） 工程移交的條件、標(biāo)志、程序；逾期移交的違約責(zé)任。
（13） 各方投保險種；保險費(fèi)用的承擔(dān)方式；保險合同中的保險責(zé)任范圍、保險金金額、免賠額、保險期限；保險理賠的責(zé)任和義務(wù)；保險理賠不足、保險拒賠時或者免賠額內(nèi)的損失承擔(dān)；投保責(zé)任方未予投保時的責(zé)任承擔(dān)。
（14） 各方互為履約擔(dān)保的內(nèi)容，發(fā)包人支付擔(dān)保的方式、逾期付款的處理；承包人履約擔(dān)保的方式、工期質(zhì)量違約時的處理；分包支付、工資支付擔(dān)保的形式和處理方式；履約保函或保證金的返還條件、期限。
（15） 索賠文件的內(nèi)容、形式、索賠程序。
（16） 工程轉(zhuǎn)包的禁止；發(fā)包人同意專業(yè)工程施工分包的范圍；非法轉(zhuǎn)包、違法分包的確認(rèn)和處理程序；違約責(zé)任。
（17） 合同提前終止、解除的條件，確認(rèn)和處理程序；違約責(zé)任。
（18） 合同終止、解除或者符合約定交付工程時的撤場時限、確認(rèn)程序；違約責(zé)任。
（19） 合同提前終止、解除時，已完的工程量、質(zhì)量的審查確認(rèn)程序；已采購材料設(shè)備的處理、工程資料編制與移交的時限及程序；已完工程與未完工程的技術(shù)銜接和已完工程對未完工程質(zhì)量影響的評價、確認(rèn)、處理程序；工程款（進(jìn)度款）結(jié)算、支付的前提條件及程序；違約責(zé)任。
（20） 工程質(zhì)量保修范圍、保修期、保修金的返還。
（21） 對于裝飾裝修工程，工程選用材料和工程質(zhì)量驗(yàn)收中有關(guān)環(huán)保要求、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及責(zé)任承擔(dān)。
（22） 對于消防、煤氣、電力等專業(yè)工程的審批、報驗(yàn)手續(xù)辦理責(zé)任的劃分及費(fèi)用分擔(dān)。
3.2.5.2 專業(yè)施工分包合同
專業(yè)施工分包合同的內(nèi)容主要包括：分包詞語定義、合同文件解釋順序、工程范圍、承包方式；各方授權(quán)代表及授權(quán)范圍；分包工程工期、工期延誤的確認(rèn)、工期順延的條件和程序；分包工程質(zhì)量、安全文明施工；分包工程價款的確定、調(diào)整方式、結(jié)算方式；分包人與總承包人、發(fā)包人的關(guān)系，各方權(quán)利義務(wù)；分包工程技術(shù)資料交付時間；分包工程材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任；分包工程變更；分包工程價款的支付條件、方式；分包違約責(zé)任；分包索賠；分包簽證；竣工驗(yàn)收；分包工程的完工、驗(yàn)收；配合總承包工程的驗(yàn)收；分包工程的移交；分包工程質(zhì)量保修范圍、質(zhì)量保修期、保修金的返還；分包工程擔(dān)保；再分包、轉(zhuǎn)分包的責(zé)任；爭議解決以及其他事項。
律師起草或?qū)彶閷I(yè)施工分包合同一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 分包工程工期的界定、分包工程實(shí)際開工和竣工日期的確定方式；分包工程工期順延的條件和程序；分包工程工期延誤違約責(zé)任（包括分包工程工期延誤但未影響總承包工程關(guān)鍵線路施工工期的違約責(zé)任；分包工程工期延誤且導(dǎo)致總承包工程工期延誤的違約責(zé)任）；工期違約金是否需有最高限額的限制；工期違約與保函處罰的關(guān)系；分包工程進(jìn)度計劃表的報批審核程序。
（2） 分包工程價款簽證的前提--發(fā)包人的確認(rèn)；分包工程工期簽證的前提--不影響總承包工程的，總承包人確認(rèn)即可；影響總承包工程進(jìn)度的，須發(fā)包人確認(rèn)。
（3） 分包工程價款的確認(rèn)--發(fā)包人審核確認(rèn)為前提。
（4） 分包工程價款支付程序：發(fā)包人支付給總承包人--總承包人支付給分包人。特殊情況下發(fā)包人可以直接支付分包工程款，前提是總承包人無正當(dāng)理由不按期支付分包工程價款，造成總承包工程進(jìn)度遲延，或總承包人未按期向分包人支付工程價款，造成工程進(jìn)度遲延或停工的。
（5） 分包人、總包人、發(fā)包人三者間對于發(fā)包人指令的傳遞程序、發(fā)包人指令對分包人的效力，當(dāng)總包人與發(fā)包人的指令出現(xiàn)不一致時的處理方案。
（6） 分包人對于總包合同的了解，分包人應(yīng)執(zhí)行總包合同中總包人承擔(dān)的與分包工程有關(guān)的義務(wù)。
（7） 分包工程驗(yàn)收的程序、分包人配合總包人工程驗(yàn)收的義務(wù)、分包工程移交的程序、逾期移交的責(zé)任；分包工程資料整理移交的義務(wù)及責(zé)任；分包工程報驗(yàn)手續(xù)辦理的責(zé)任劃分及費(fèi)用承擔(dān)。
（8） 分包工程擔(dān)保方式，保函或保證金的處理與返還。
（9） 分包工程保修責(zé)任；保修金的返還。
（10） 工程施工總包合同效力與專業(yè)施工分包合同效力的相互關(guān)系；工程施工總包合同解除時，專業(yè)施工分包合同的處理辦法和程序。
（11） 分包人再分包、轉(zhuǎn)分包工程的處理辦法和程序。
（12） 施工總承包人應(yīng)履行的管理及配合義務(wù)的內(nèi)容。
（13） 本指引"建設(shè)工程施工總承包合同"中非僅適用于施工總承包人及其發(fā)包人的其他條款。
3.2.5.3 勞務(wù)分包合同
勞務(wù)分包合同的內(nèi)容主要包括：勞務(wù)分包工作范圍；工作期限；質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；勞務(wù)報酬的計算及支付方式；材料設(shè)備供應(yīng)；雙方權(quán)利和義務(wù)；違約責(zé)任；勞務(wù)工作量的核查和接受；爭議解決以及其他事項。
律師起草或?qū)彶閯趧?wù)分包合同一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 與本指引"專業(yè)施工分包合同"中基本相同的具體內(nèi)容。
（2） 勞務(wù)報酬是指勞務(wù)人工費(fèi)用、勞務(wù)分包人相應(yīng)的管理費(fèi)用和稅金的總和，不應(yīng)計取屬于專業(yè)施工分包內(nèi)容的工程款。
（3） 勞務(wù)人員的意外傷害保險或綜合保險。
（4） 拖欠勞務(wù)人員工資造成停工、上訪的處理辦法。
3.2.6 建設(shè)工程（勘察、設(shè)計、施工）總承包合同
建設(shè)工程（勘察、設(shè)計、施工）總承包合同的內(nèi)容主要包括：承包范圍、發(fā)包人對項目建設(shè)的意圖和要求、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量（包括勘察質(zhì)量、設(shè)計質(zhì)量、施工質(zhì)量）、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、雙方權(quán)利和義務(wù)、合同提前終止和解除的條件、確認(rèn)和處理程序、違約責(zé)任、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保修期、爭議解決以及其他事項。
律師起草或?qū)彶楣こ蹋辈?、設(shè)計、施工）總承包合同一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 與本指引"建設(shè)工程施工總承包合同"中基本相同的具體內(nèi)容。
（2） 發(fā)包人對項目建設(shè)的意圖和要求。
（3） 工程總承包人在勘察、設(shè)計、施工階段應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，以及在每個階段工作完成后發(fā)包人驗(yàn)收確認(rèn)的程序及下一階段工作開展的條件。
（4） 發(fā)包人同意工程總承包人進(jìn)行分包的工作內(nèi)容及責(zé)任承擔(dān)。
3.2.7 工程監(jiān)理合同
工程監(jiān)理合同的內(nèi)容主要包括：監(jiān)理的范圍和內(nèi)容、監(jiān)理人的權(quán)限范圍、監(jiān)理期限、雙方的權(quán)利和義務(wù)、監(jiān)理費(fèi)的計取標(biāo)準(zhǔn)和支付方式、合同提前終止和解除的條件、確認(rèn)和處理程序、違約責(zé)任、爭議解決以及雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。
律師起草或?qū)彶楣こ瘫O(jiān)理合同，一般應(yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1） 監(jiān)理人履行合同的總監(jiān)理工程師人選、具體工作人員以及對他們駐場工作的時間要求。
（2） 監(jiān)理人權(quán)限范圍；監(jiān)理人的指令（如涉及工期延長、費(fèi)用增加）是否需要委托人（即工程監(jiān)理合同的發(fā)包人）事先同意。
（3） 監(jiān)理工作的期限；監(jiān)理期限與監(jiān)理報酬的關(guān)系。
（4） 監(jiān)理報酬的計算及支付方式。
（5） 監(jiān)理人對于監(jiān)理工作中所形成的技術(shù)資料的提交義務(wù)。
（6） 商業(yè)秘密保密條款。
（7） 工程質(zhì)量發(fā)生問題時監(jiān)理的責(zé)任。
（8） 監(jiān)理人承擔(dān)違約和／或侵權(quán)責(zé)任的賠償范圍和賠償數(shù)額的計算方式等。
（9） 工程延期監(jiān)理費(fèi)用調(diào)整計算方式和調(diào)整程序。
3.2.8 委托代建合同
委托代建合同的主要內(nèi)容包括：項目概況、代建方式和代建工作范圍與內(nèi)容、代建項目管理目標(biāo)、代建管理費(fèi)、履約保證、合同文件組成、詞語定義、合同各方的權(quán)利義務(wù)、回避制度、合同生效和變更與終止、竣工與驗(yàn)收、項目的移交、爭議、索賠和免責(zé)等條款。
律師起草或?qū)彶槲写ê贤话銘?yīng)注意以下具體內(nèi)容是否已被明確約定：
（1）代建工作范圍與內(nèi)容及代建項目管理目標(biāo)。
（2）代建服務(wù)費(fèi)的數(shù)額及支付辦法。
（3）履約保證金的形式及退還。
（4）合同文件的解釋順序。律師應(yīng)提醒委托人，如雙方當(dāng)事人對合同文件的解釋順序有特殊約定的，雙方應(yīng)在《委托代建合同》第三部分"專用條款"中明確約定，并優(yōu)先于《委托代建合同》第二部分"通用條款"的約定。
（5）委托人負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)代建方、使用方與代建項目有關(guān)的各政府行政主管部門的關(guān)系。
（6）竣工驗(yàn)收和移交的程序。
（7）委托人協(xié)調(diào)財政部門向代建方核撥建設(shè)資金和代建項目服務(wù)費(fèi)的責(zé)任。
（8）代建方按批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)組織項目實(shí)施，嚴(yán)格控制項目投資，確保工程質(zhì)量，按期交付使用的責(zé)任。
（9）代建方與第三方簽訂的合同的備案管理。
（10）對代建方的獎勵與懲罰條款。
第三節(jié) 合同各方的主要權(quán)利義務(wù)
3.3.1 委托評估論證合同
3.3.1.1 委托評估論證合同中委托人（政府）的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1）按照合同約定提供項目概況和項目總體要求等基礎(chǔ)資料。
（2）按照合同約定支付評論論證咨詢費(fèi)。
（3）為項目評估論證提供協(xié)助。
（4）按照合同約定接收評估論證成果，享有依照合同約定利用評估論證成果的權(quán)利。
3.3.1.2 委托評估論證合同中受托人（中介咨詢機(jī)構(gòu)）的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1）按照合同約定完成評估論證工作，并提交工作成果。
（2）保證工作成果的科學(xué)性和合理性。
（3）請求支付評估論證咨詢費(fèi)。
3.3.2 招標(biāo)代理合同
3.3.2.1 招標(biāo)代理合同中委托人（政府或代建人）的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1）向受托人提供工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)應(yīng)具備的相關(guān)工程前期資料（如立項批準(zhǔn)手續(xù)規(guī)劃許可、報建證等）及資金落實(shí)情況資料。
（2）向受托人提供完成工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)所需的全部技術(shù)資料和圖紙，需要交底的須向受托人詳細(xì)交底，并對提供資料的真實(shí)性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。
（3）向受托人提供保證招標(biāo)工作順利完成的條件，提供的條件在合同專用條款內(nèi)約定。
（4）指定專人與受托人聯(lián)系，指定人員的姓名、職務(wù)、職稱在合同專用條款內(nèi)約定。
（5）根據(jù)需要，做好與第三方的協(xié)調(diào)工作。
（6）按合同專用條款的約定支付代理報酬。
（7）依法應(yīng)盡的其他義務(wù)，雙方在合同專用條款內(nèi)約定。
（8）按合同約定，接收招標(biāo)代理成果。
（9）向受托人詢問合同工程招標(biāo)工作進(jìn)展情況和相關(guān)內(nèi)容或提出不違反法律、行政法規(guī)的建議。
（10）審查受托人為合同工程編制的各種文件，并提出修正意見。
（11）要求受托人提交招標(biāo)代理業(yè)務(wù)工作報告。
（12）與受托人協(xié)商，建議更換其不稱職的招標(biāo)代理從業(yè)人員。
（13）依法選擇中標(biāo)人。
（14）合同履行期間，由于受托人不履行合同約定的內(nèi)容，給委托人造成損失或影響招標(biāo)工作正常進(jìn)行的，委托人有權(quán)終止合同，并依法向受托人追索經(jīng)濟(jì)賠償，直至追究法律責(zé)任。
（15）依法享有的其他權(quán)利，雙方在合同專用條款內(nèi)約定。
3.3.2.2 招標(biāo)代理合同中受托人的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1）依法按照公開、公平、公正和誠實(shí)信用原則，組織招標(biāo)工作，維護(hù)各方的合法權(quán)益。
（2）應(yīng)用專業(yè)技術(shù)與技能為委托人提供完成招標(biāo)工作相關(guān)的咨詢服務(wù)。
（3）向委托人宣傳有關(guān)工程招標(biāo)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，解釋合理的招標(biāo)程序，以便得到委托人的支持和配合。
（4）依法應(yīng)盡的其他義務(wù)，雙方在合同專用條款內(nèi)約定。
（5）按合同約定收取委托代理報酬。
（6）對招標(biāo)過程中應(yīng)由委托人作出的決定，受托人有權(quán)提出建議。
（7）當(dāng)委托人提供的資料不足或不明確時，有權(quán)要求委托人補(bǔ)足資料或作出明確的答復(fù)。
（8）拒絕委托人提出的違反法律、行政法規(guī)的要求，并向委托人作出解釋。
（9）有權(quán)參加委托人組織的涉及招標(biāo)工作的所有會議和活動。
（10）對于為合同工程編制的所有文件擁有知識產(chǎn)權(quán)，委托人僅有使用或復(fù)制的權(quán)利。
（11）依法享有的其他權(quán)利，雙方在合同專用條款內(nèi)約定。
3.3.3 工程勘察、設(shè)計合同
3.3.3.1 工程勘察、設(shè)計合同中發(fā)包人的主要權(quán)利與義務(wù)：
（1） 對其提供的技術(shù)要求和資料應(yīng)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因發(fā)包人的原因造成勘察人、設(shè)計人不能完成工作或工作量增加的，按其實(shí)際消耗的工作時間增付費(fèi)用。
（2） 為承包人提供必要的協(xié)助條件。
（3） 向承包人支付勘察費(fèi)、設(shè)計費(fèi)。
（4） 確認(rèn)和維護(hù)勘察設(shè)計成果，享有依照合同約定和符合訂立合同目的的利用勘察設(shè)計成果的權(quán)利。
3.3.3.2 勘察人的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1） 按照合同約定按期完成勘察工作，并向發(fā)包人提交符合合同約定的工作成果。
（2） 對勘察成果承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，因其原因造成發(fā)包人損失的，承包人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察，減收或者免收勘察費(fèi)并賠償損失。
（3） 對勘察成果享有合同約定的和／或法律規(guī)定的權(quán)利。
（4） 提供勘察工作的延續(xù)服務(wù)。
（5） 向發(fā)包人收取合同約定的費(fèi)用和／或報酬。
（6） 對合同約定的發(fā)包人基礎(chǔ)資料和勘察人提交的勘察成果承擔(dān)保守商業(yè)秘密和技術(shù)秘密的責(zé)任。
3.3.3.3 設(shè)計人的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1） 按照合同約定按期完成設(shè)計工作，并向發(fā)包人提交合同約定的設(shè)計成果。
（2） 對設(shè)計成果承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，因其原因造成發(fā)包人損失的，承包人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善設(shè)計，減收或者免收設(shè)計費(fèi)并賠償損失。
（3） 對設(shè)計成果享有合同約定的和／或法律規(guī)定的權(quán)利。
（4） 提供設(shè)計工作的現(xiàn)場服務(wù)、施工期間的施工現(xiàn)場服務(wù)等伴隨服務(wù)。
（5） 向發(fā)包人收取合同約定的費(fèi)用和／或報酬。
（6） 對合同約定的發(fā)包人基礎(chǔ)資料和勘察人提交的勘察成果承擔(dān)保守商業(yè)秘密和技術(shù)秘密的責(zé)任。
3.3.4 建設(shè)工程施工合同
3.3.4.1 工程施工合同中發(fā)包人的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1） 做好施工前的準(zhǔn)備工作，提供符合施工條件的場地及辦理各種證照，提供臨時設(shè)施和材料堆場。
（2） 按約定向承包人提供各種材料和設(shè)備并對材料設(shè)備的質(zhì)量負(fù)責(zé)。
（3） 及時處置工程中的有關(guān)問題，辦理工程（或勞務(wù)工作）簽證。
（4） 對已完工程量（或勞務(wù)工作量）進(jìn)行審核，隨時對工程（或勞務(wù)工作）進(jìn)度、質(zhì)量進(jìn)行檢查，要求承包人返工或修補(bǔ)。
（5） 組織工程竣工驗(yàn)收，提出修改意見。
（6） 工程竣工（或勞務(wù)工作量完工）結(jié)算。
（7） 接受合格工程（或勞務(wù)工作量）并支付工程價款（或勞務(wù)報酬）。
3.3.4.2 施工人的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1） 做好開工前的準(zhǔn)備工作，按時開工，確保工程（或勞務(wù)工作）質(zhì)量。
（2） 接受發(fā)包人的指令，接受發(fā)包人對工程（或勞務(wù)工作）進(jìn)度和質(zhì)量的檢查和監(jiān)督，根據(jù)發(fā)包人的意見進(jìn)行返工、修補(bǔ)。
（3） 提供材料設(shè)備并對材料設(shè)備的質(zhì)量負(fù)責(zé)，對材料設(shè)備承擔(dān)保管責(zé)任。
（4） 按約定質(zhì)量及工期完成工程（或勞務(wù)工作）并配合竣工驗(yàn)收。
（5） 提交完整的且符合合同約定的竣工資料和結(jié)算報告（或勞務(wù)工作量完工報告），配合竣工結(jié)算。
（6） 交付符合合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的工程（或勞務(wù)工作量）并收取工程價款（或勞務(wù)報酬）。
（7） 在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)保修責(zé)任，并對地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程在設(shè)計文件規(guī)定的工程的合理使用年限內(nèi)承擔(dān)保修責(zé)任。
3.3.5 工程監(jiān)理合同
3.3.5.1 工程施工合同中發(fā)包人（即委托人）的主要權(quán)利與義務(wù)：
（1） 按約支付監(jiān)理報酬。
（2） 協(xié)調(diào)外部關(guān)系，并為監(jiān)理人開展監(jiān)理工作提供工作便利。
（3） 提供工程資料。
（4） 監(jiān)督監(jiān)理人工作，接受監(jiān)理成果。
（5） 授予監(jiān)理人相應(yīng)的工作職責(zé)和權(quán)利。
（6） 對監(jiān)理人提出的有關(guān)工作報告及時作出回復(fù)。
3.3.5.2 監(jiān)理人的主要合同權(quán)利與義務(wù)：
（1） 督促施工人按工期、安全標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)完工。
（2） 對工程施工期間的技術(shù)問題、施工隊伍的選擇、工程變更等事項的建議權(quán)及在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的事項決定權(quán)。
（3） 參與施工過程的質(zhì)量、進(jìn)度和費(fèi)用控制，參與竣工驗(yàn)收，簽署監(jiān)理意見。
（4） 提交監(jiān)理期間的技術(shù)資料。
（5） 公正監(jiān)理，維護(hù)發(fā)包人（委托人）的合同利益。
（6） 保守發(fā)包人、施工人的商業(yè)秘密和技術(shù)秘密。
（7） 按約向發(fā)包人收取監(jiān)理酬金和其他費(fèi)用。
3.3.6 委托代建合同
3.3.6.1 委托代建合同中委托人的權(quán)利與義務(wù)：
（1）負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)代建方、使用方及與代建項目有關(guān)的各政府行政主管部門的關(guān)系。
（2）在項目建成且各專項驗(yàn)收合格，并通過決算審批后組織代建項目的竣工驗(yàn)收和移交。
（3）按專用合同條款約定協(xié)調(diào)財政部門向代建方核撥建設(shè)資金和代建項目服務(wù)費(fèi)。
（4）在專用合同條款約定的時間內(nèi)就代建方書面提交并要求作出決定的事宜給予書面答復(fù)。
（5）依法依規(guī)監(jiān)督代建項目全過程的組織實(shí)施。
（6）依法依規(guī)對因技術(shù)、水文、地質(zhì)等原因造成的設(shè)計變更進(jìn)行確認(rèn)。
（7）依法依規(guī)參與招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的選擇，并參與研究并確認(rèn)代建方依法組織的設(shè)計、施工、材料和設(shè)備供應(yīng)及安裝等招標(biāo)方案、招標(biāo)文件、評標(biāo)辦法、擬簽合同。
（8）有權(quán)要求代建方賠償因擅自變更建設(shè)內(nèi)容，擴(kuò)大建設(shè)規(guī)模、提高建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，致使工期延長、投資增加或工程質(zhì)量不合格所造成的損失。
（9）委托方有權(quán)要求代建方更換不稱職的工作人員。
3.3.6.2 委托代建合同中代建方的權(quán)利與義務(wù)：
（1）履行合同義務(wù)期間，應(yīng)遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)，維護(hù)委托方和使用方的合法權(quán)益。
（2）按照投標(biāo)文件的承諾，組建能夠滿足項目代建管理服務(wù)需要的項目管理部，指定具有相應(yīng)資格和工作經(jīng)驗(yàn)的項目負(fù)責(zé)人，切實(shí)履行代建合同約定的代建工作范圍和內(nèi)容，完成代建工作，并按專用合同條款約定向委托方、使用方報告代建工作進(jìn)展情況。項目負(fù)責(zé)人一經(jīng)確定，至代建項目竣工移交使用方前不得更換。
（3）按批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)組織項目實(shí)施，嚴(yán)格控制項目投資，確保工程質(zhì)量，按期交付使用。代建人不得在實(shí)施過程中利用洽商或者補(bǔ)簽其他協(xié)議隨意變更建設(shè)規(guī)模、建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)內(nèi)容和投資額。因技術(shù)、水文、地質(zhì)等原因必須進(jìn)行設(shè)計變更的，應(yīng)由設(shè)計單位填寫設(shè)計變更單，并經(jīng)監(jiān)理單位、施工單位、使用方簽署意見后，由代建方報委托方核準(zhǔn)。
（4）按有關(guān)規(guī)定選擇專業(yè)工作單位以及設(shè)備、材料供應(yīng)商，并接受委托方和使用方監(jiān)督。與之簽訂的有關(guān)合同、協(xié)議應(yīng)報委托方和使用方備案。
（5）根據(jù)項目進(jìn)度需要，向委托方提出投資計劃申請。
（6）嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)基本建設(shè)財務(wù)管理制度，并接受委托方和使用方監(jiān)督。
（7）根據(jù)工程實(shí)施情況確需動用預(yù)備費(fèi)時，需征得使用方同意，并書面報委托方審核批準(zhǔn)后方可動用。
（8）對工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)和文明施工等進(jìn)行管理，組織各單項工程的質(zhì)量驗(yàn)收。在項目建成后，組織消防、環(huán)保等專項驗(yàn)收，編制竣工決算并按規(guī)定報批。協(xié)助委托方組織竣工驗(yàn)收，并將驗(yàn)收合格的項目在規(guī)定時間內(nèi)向使用方辦理移交手續(xù)。
（9）在項目移交前，簽訂保修服務(wù)協(xié)議。
（10）根據(jù)使用方提出的項目運(yùn)行管理方案，配合使用方組織運(yùn)行管理人員培訓(xùn)。
（11）建立完整的項目建設(shè)檔案，在代建項目完成后將工程檔案、財務(wù)檔案及相關(guān)資料向使用方和有關(guān)部門移交。未征得有關(guān)方面同意，不得泄露與本項目有關(guān)的保密資料。
（12）根據(jù)委托方和使用方的授權(quán)以及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，享有項目建設(shè)的組織、管理及協(xié)調(diào)權(quán)。
（13）有權(quán)取得代建報酬。
（14）有權(quán)因其他方原因造成的損失提出索賠，如果該索賠要求未能成立，則索賠提出方應(yīng)補(bǔ)償由該索賠給他方造成的各種費(fèi)用支出和損失。
3.3.6.3 委托代建合同中使用方的權(quán)利與義務(wù)：
（1） 為代建工作提供必要條件。
（2）負(fù)責(zé)政府差額撥款投資項目中自籌資金的籌措，并按專用合同條款約定確保資金及時撥付到位，承擔(dān)因資金不能及時撥付而延誤工期造成誤工費(fèi)用的索賠責(zé)任。
（3）按代建方的要求，在規(guī)定期限內(nèi)對項目的相關(guān)技術(shù)文件進(jìn)行會簽和報批。
（4）參與項目初步設(shè)計等其他設(shè)計方案的審查工作，參與代建項目專業(yè)工作單位的選擇。
（5）對代建項目的工程質(zhì)量和施工進(jìn)度進(jìn)行監(jiān)督，配合完成工程驗(yàn)收，按有關(guān)規(guī)定辦理項目接收手續(xù)。
（6）提出項目運(yùn)行管理方案，在代建方配合下組織運(yùn)行管理人員培訓(xùn)。
（7）配合參與竣工驗(yàn)收。按有關(guān)規(guī)定辦理項目接收手續(xù)和將使用過程中出現(xiàn)的質(zhì)量問題及時通知代建方。
（8）依法依規(guī)對代建工作全過程進(jìn)行監(jiān)督，對各種違規(guī)行為以及不符合初步設(shè)計批復(fù)對項目功能要求的各種問題要求代建方予以糾正。重大問題應(yīng)及時向委托方反映。
（9）有權(quán)對代建方提出的工程變更內(nèi)容提出意見，對變更內(nèi)容簽字確認(rèn)。
（10）依法依規(guī)監(jiān)督代建項目的工程質(zhì)量和施工進(jìn)度，參與設(shè)計審查、招投標(biāo)和工程驗(yàn)收。
第四節(jié) 與合同簽訂有關(guān)的其他事項
3.4.1 合同主體適格性
3.4.1.1 政府投資項目建設(shè)合同主體的共性特點(diǎn)
政府投資項目建設(shè)活動為建筑活動，受《中華人民共和國建筑法》的約束，《中華人民共和國建筑法》規(guī)定有嚴(yán)格的從業(yè)許可、資質(zhì)審批制度，律師在審查項目建設(shè)合同主體適格性時，應(yīng)注意以下一些共性的審查要點(diǎn)：
（1）合同主體有無法人資格或者是否是依法成立的其他組織，屬于獨(dú)立的民事主體。
（2） 是否有權(quán)簽訂建設(shè)工程合同或已得到合法授權(quán)。
（3） 是否滿足一定的資質(zhì)要求。資質(zhì)，是依據(jù)企業(yè)的注冊資本、凈資產(chǎn)額、專業(yè)技術(shù)人員和已完成開發(fā)或建設(shè)的工程等因素對企業(yè)的綜合評定。建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。
3.4.1.2 注意事項
律師應(yīng)當(dāng)提醒建筑施工企業(yè)以下行為屬于違法行為：
（1）超越資質(zhì)等級許可的范圍承擔(dān)工程業(yè)務(wù)。
（2）沒有資質(zhì)而借用有資質(zhì)企業(yè)的名義承擔(dān)工程業(yè)務(wù)，或者允許其他單位或者個人以本企業(yè)的名義承擔(dān)工程業(yè)務(wù)。
其他注意事項參照《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》相應(yīng)內(nèi)容。
3.4.2 合同當(dāng)事人的代理人的適格性
適格的合同當(dāng)事人的代理人應(yīng)該取得合同當(dāng)事人的明確授權(quán)，代理人只能在合同當(dāng)事人的授權(quán)范圍內(nèi)代表合同當(dāng)事人行使合同權(quán)利及履行合同義務(wù)。雖然法律規(guī)定的合同當(dāng)事人的代理人可以是法人、自然人或其他組織，但在建設(shè)工程實(shí)務(wù)中，實(shí)際履行合同的當(dāng)事人通常為自然人（如發(fā)包人項目經(jīng)理或承包人項目經(jīng)理、監(jiān)理工程師）。
無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。
3.4.3 合同形式
按照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理合同的訂立應(yīng)當(dāng)采用書面形式。未訂立書面合同，如果一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同也成立；或者當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，也認(rèn)定是雙方以其他形式訂立的合同。
3.4.4 合同是否成立的司法認(rèn)定
當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
3.4.5 合同簽訂地的司法認(rèn)定
采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
3.4.6 示范合同與格式條款
3.4.6.1 示范合同
示范合同是國家建設(shè)主管部門、國際工程師協(xié)會或者其他具有行業(yè)廣泛影響的國際行業(yè)組織，為了指導(dǎo)當(dāng)事人訂立建設(shè)工程合同、規(guī)范合同內(nèi)容而制定的參考文本。當(dāng)事人可以選擇使用，也可以不選擇使用而根據(jù)實(shí)際情況另行擬定合同文本。
目前建設(shè)工程領(lǐng)域，建設(shè)部、工商總局推薦使用的示范合同有：
（1） 《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》（一）（GF-2000-0203）［巖土工程勘察、水文地質(zhì)勘察（含鑿井）工程測量、工程物探］、《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》（二）（GF-2000-0204）［巖土工程設(shè)計、治理、監(jiān)測］。
（2） 《建設(shè)工程設(shè)計合同（示范文本）》（一）（GF-2000-0209）（民用建設(shè)工程設(shè)計合同）、《建設(shè)工程設(shè)計合同（示范文本）》（二）（GF-2000-0210）（專業(yè)建設(shè)工程設(shè)計合同）。
（3） 《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）、《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（示范文本）》（GF.2003-0213）、《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同（示范文本）》（GF-2003-0214）。
（4） 《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》。
示范合同是國家建設(shè)部和工商總局為了平衡各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)而制定的供各方選擇性采用的示范合同文本，除通用條款外，合同當(dāng)事人可以對協(xié)議書及專用條款的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商、修改，最終確認(rèn)合同條款。律師應(yīng)提醒發(fā)包人是否需對《建設(shè)工程施工合同》中如下約定進(jìn)行調(diào)整：
（1） 合同文件的解釋順序；
（2） 逾期未答復(fù)、確認(rèn)視為認(rèn)可的約定。
另外，對《建設(shè)工程施工合同》中未予約定或未予明確的事項，如工地考察、延長工期的因素、工期的順延條件、工程例會與會議紀(jì)要、材料及設(shè)備采購、施工及工程保護(hù)、工程的變更、竣工驗(yàn)收、結(jié)算、工程檔案、違約責(zé)任等以《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》的方式予以約定。
3.4.6.2 格式條款
《中華人民共和國合同法》第39條第2款規(guī)定："格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。"因此格式合同必須是事先一方當(dāng)事人擬定的，并在訂立時未與合同相對方協(xié)商確定的合同。而示范合同不是由合同當(dāng)事人一方擬定的，而是國家建設(shè)部和工商總局為了平衡各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)而制定的供各方選擇性采用的示范合同文本，并且示范文本的條款并不都是事先擬定好的，除了通用條款外，協(xié)議書及專用條款的內(nèi)容還需要合同簽訂雙方協(xié)商確定。由此可見，示范文本并不符合《中華人民共和國合同法》對格式條款的規(guī)定，其中的條款不能被認(rèn)定為格式條款。
但若使用了格式條款，則須注意：提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時應(yīng)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明，否則該條款有可能被依法撤銷或被認(rèn)定無效。
第四章 項目建設(shè)合同的履行
第一節(jié) 項目咨詢合同的履行
4.1.1 項目委托評估論證合同
項目委托評估論證服務(wù)于政府投資建設(shè)項目決策，主要有規(guī)劃咨詢、項目建議書、項目可行性研究及項目評估咨詢等事項。
4.1.1.1 成果審查
項目決策既要聽取專家咨詢意見，也要聽取項目利益相關(guān)者的意見，以審查咨詢成果的科學(xué)性，最終保證項目順利實(shí)施。
律師可提醒項目發(fā)起人，可采取社會公示、決策聽證等形式，對項目委托評估論證成果進(jìn)行審查，在編制計劃、規(guī)劃之前以及項目審批過程中，將政府投資通過媒體向社會公布，動員社會各界參與研究。
4.1.1.2 反饋和索賠
律師應(yīng)提醒項目發(fā)起人，應(yīng)將決策過程中采集、收集和取得的與項目有關(guān)的信息反饋給咨詢單位，項目條件變化的還應(yīng)及時組織項目必要性及可行性的再評估。
律師可提醒項目發(fā)起人，工程咨詢單位未能基于合理的技能和謹(jǐn)慎而出具咨詢意見將構(gòu)成違約，項目發(fā)起人有權(quán)提出索賠。
4.1.2 勘察、設(shè)計合同
4.1.2.1 基本要求
編制建設(shè)工程勘察文件應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確，滿足建設(shè)工程規(guī)劃、選址、設(shè)計、巖土治理和施工的需要。編制方案設(shè)計文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制初步設(shè)計文件和控制概算的需要。編制初步設(shè)計文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制施工招標(biāo)文件、主要設(shè)備材料訂貨和編制施工圖設(shè)計文件的需要。編制施工圖設(shè)計文件，應(yīng)當(dāng)滿足設(shè)備材料采購、非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備制作和施工的需要，并注明建設(shè)工程的合理使用年限。
4.1.2.2 文件修改
建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位不得修改建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件；確需修改建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件的，應(yīng)當(dāng)由原建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位修改。經(jīng)原建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位書面同意，建設(shè)單位也可以委托其他具有相應(yīng)資質(zhì)的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位修改。修改單位對修改的勘察、設(shè)計文件承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
施工單位、監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位，建設(shè)單位有權(quán)要求建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位對建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件進(jìn)行補(bǔ)充、修改。建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件內(nèi)容需要作重大修改的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，方可修改。
4.1.2.3 施工圖審查
國家實(shí)行施工圖設(shè)計文件（含勘察文件）審查制度，建設(shè)單位在收到施工圖設(shè)計文件后應(yīng)及時報建設(shè)主管部門認(rèn)定的施工圖審查機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查；施工圖設(shè)計文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用。建設(shè)單位不得明示或暗示設(shè)計單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。
4.1.2.4 文件會審
建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程施工前，向施工單位和監(jiān)理單位說明建設(shè)工程勘察、設(shè)計意圖，解釋建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件。建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)及時解決施工中出現(xiàn)的勘察、設(shè)計問題。設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析，并對因設(shè)計造成的質(zhì)量事故，提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。
4.1.2.5 勘察、設(shè)計責(zé)任
勘察、設(shè)計單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、設(shè)計，并對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)。注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)在設(shè)計文件上簽字，對設(shè)計文件負(fù)責(zé)。勘察、設(shè)計單位有下列行為造成建設(shè)單位損失的，依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任：
（1）勘察、設(shè)計單位未按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、設(shè)計的。
（2）設(shè)計單位未根據(jù)勘察成果文件進(jìn)行工程設(shè)計的。
（3）設(shè)計單位指定建筑材料、建筑構(gòu)配件的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商的。
4.1.3 造價咨詢合同
4.1.3.1 一般規(guī)定
項目建設(shè)單位在項目建設(shè)過程中可根據(jù)需要采購階段性造價咨詢服務(wù)，也可采購全過程造價咨詢服務(wù)。項目建設(shè)單位采購的造價咨詢服務(wù)應(yīng)與項目決策要求深度及項目建設(shè)合同履約要求相一致。項目建設(shè)合同確定以政府審計結(jié)果確定項目造價的，建設(shè)單位應(yīng)及時將工程結(jié)算資料提交審計部門或指定的審計單位。
4.1.3.2 成果審查
中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會就工程造價咨詢成果文件編審制定了《建設(shè)項目投資估算編審規(guī)程》（CECA/GC 1-2007）、《建設(shè)項目設(shè)計概算編審規(guī)程》（CECA/GC 2-2007）、《建設(shè)項目工程結(jié)算編審規(guī)程》（CECA/GC 3-2010）、《建設(shè)項目全過程造價咨詢規(guī)程》（CECA/GC 4-2009）、《建設(shè)項目施工圖預(yù)算編審規(guī)程》（CECA/GC 5-2010）、《建設(shè)工程招標(biāo)控制價編審規(guī)程》（CECA/GC 6-2011）、《建設(shè)工程造價咨詢成果文件質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)》（CECA/GC7-2012）等規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn)。造價咨詢單位提供服務(wù)及服務(wù)的質(zhì)量應(yīng)符合上述規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn)要求，否則構(gòu)成違約，項目建設(shè)單位有權(quán)減付咨詢費(fèi)用并要求賠償或支付違約金。
4.1.4 工程監(jiān)理合同
4.1.4.1 監(jiān)理范圍
工程監(jiān)理單位項目監(jiān)理工作范圍主要有以下幾個方面：
（1）配備合格監(jiān)理人員，監(jiān)督承包商按照設(shè)計圖紙和施工規(guī)范進(jìn)行施工。
（2）審查承包商的施工組織設(shè)計和技術(shù)方案，向承包商提出建議。
（3）對工程設(shè)計中發(fā)現(xiàn)的技術(shù)問題，自主向設(shè)計單位提出改進(jìn)建議。
（4）監(jiān)督工程質(zhì)量，對工程使用的材料和施工質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督檢驗(yàn)。對不符合設(shè)計要求和國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備，立即通知承包商停止使用或安裝。對于不符合規(guī)范和質(zhì)量工序、分項分部工程，以及不安全的施工企業(yè)，要通知承包商整改和返工。
（5）發(fā)布開工令、停工令和復(fù)工令；監(jiān)督工程進(jìn)度，按照工程計劃進(jìn)度，進(jìn)行監(jiān)督檢查。對實(shí)際工程進(jìn)度提前和拖延進(jìn)行確認(rèn)，必要時提出改進(jìn)的措施建議。
（6）協(xié)助控制工程款的支付，按照合同和實(shí)際工程進(jìn)度對結(jié)算工程款進(jìn)行審查和確認(rèn)。
（7）必要時主持召開建設(shè)有關(guān)方工作協(xié)調(diào)會議。
（8）監(jiān)督設(shè)備制造和供貨（如委托時）。按客戶與供貨商簽訂的合同，派人監(jiān)督檢查設(shè)備制造情況，必要時提出保證設(shè)備制造質(zhì)量和進(jìn)度的建議。
（9）定期提交工程進(jìn)度、工程質(zhì)量和財務(wù)開支情況分析及對策建議報告。
（10）對客戶與第三方發(fā)生的爭端，獨(dú)立、公正地進(jìn)行調(diào)解。
項目建設(shè)過程中，建設(shè)單位變更監(jiān)理內(nèi)容和范圍的，工程監(jiān)理費(fèi)用應(yīng)相應(yīng)調(diào)整；工程非因監(jiān)理單位原因延誤的，雙方可協(xié)商監(jiān)理延期費(fèi)用。
4.1.4.2 監(jiān)督檢查
律師應(yīng)提醒建設(shè)單位，工程監(jiān)理的核心在于工程質(zhì)量監(jiān)理，工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同，對施工質(zhì)量實(shí)施監(jiān)理。工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派具備相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進(jìn)駐施工現(xiàn)場。監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求，采取旁站、巡視和平行檢驗(yàn)等形式，對建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)理。
監(jiān)理合同履行過程中，建設(shè)單位可采取抽查監(jiān)理日志、主要監(jiān)理人員到崗情況、主要施工材料質(zhì)量、隱蔽工程等分部分項工程質(zhì)量等方式檢查監(jiān)理質(zhì)量。工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理業(yè)務(wù)，對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第二節(jié) 項目投資合同的履行
4.2.1 項目公司的設(shè)立
4.2.1.1 一般規(guī)定
根據(jù)項目投資合同（各類投融資合同、特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議等的總稱），項目投資人為履行其義務(wù)，或?qū)⒃O(shè)立專門負(fù)責(zé)建設(shè)、經(jīng)營項目的公司。項目公司的成立不改變?nèi)谫Y人對項目業(yè)主承擔(dān)的義務(wù)。
律師應(yīng)提示項目業(yè)主（或發(fā)起人），項目公司的設(shè)立應(yīng)符合投資合同的約定；國家對不同類型項目的注冊資本占總投資的比例有所規(guī)定的，項目公司的注冊資本應(yīng)滿足此類要求。律師應(yīng)提示項目業(yè)主（或發(fā)起人）要求項目投資人和項目公司應(yīng)共同作出承諾對項目投資合同項下的全部義務(wù)的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。
4.2.1.2 項目公司設(shè)立要求
對于項目公司的設(shè)立，至少應(yīng)保證符合以下條件，律師對此應(yīng)予以提示或參與監(jiān)督：
（1）要求項目公司必須設(shè)立在特許經(jīng)營項目所在地。
（2）項目投資人應(yīng)在項目公司占全部股份或至少處于控股地位。
（3）未經(jīng)項目業(yè)主（或發(fā)起人）同意，項目公司不得進(jìn)行股東變更。
（4）未經(jīng)項目業(yè)主（或發(fā)起人）同意，項目公司不得擅自處分自身資產(chǎn)，包括但不限于抵押、質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓、出租、出借等。
（5）未經(jīng)項目業(yè)主（或發(fā)起人）同意，項目公司不得提前終止經(jīng)營期限等。
4.2.1.3 項目投資人與項目公司的關(guān)系
雖設(shè)立項目公司，項目由項目公司負(fù)責(zé)建設(shè)、經(jīng)營，但項目投資人仍應(yīng)負(fù)責(zé)：
（1）落實(shí)建設(shè)資金，并按工程進(jìn)度及時足額撥付資金。
（2）監(jiān)督項目公司對項目的組織實(shí)施。
（3）對工程質(zhì)量實(shí)行終身負(fù)責(zé)制。
（4）履行項目投資合同中約定的其他義務(wù)。
4.2.1.4 項目公司的責(zé)任
項目公司應(yīng)負(fù)責(zé)包括但不限于以下事項：
（1）以招標(biāo)方式擇優(yōu)確定項目施工單位，并與項目施工單位簽訂施工合同。
（2）承擔(dān)自施工招標(biāo)至竣工驗(yàn)收期間法定建設(shè)單位所應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù)。
（3）向項目業(yè)主（或發(fā)起人）和項目融資人準(zhǔn)確提供工程建設(shè)全部情況。
（4）履行項目投資人與項目業(yè)主（或發(fā)起人）在合同中約定的其他義務(wù)。
4.2.2 項目土地的移交
4.2.2.1 項目業(yè)主（或發(fā)起人）應(yīng)按照項目投資合同約定以合法方式向項目投資人提供項目用地，確保項目公司在特許經(jīng)營期內(nèi)為項目用地的權(quán)利人并獨(dú)占性地使用土地。
4.2.2.2 土地移交時，律師應(yīng)提示雙方簽署土地移交手續(xù)，明確土地移交時是否已滿足獨(dú)占使用條件。
4.2.3 項目特許授予
項目業(yè)主（或發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目投資合同的約定，授予項目投資人或項目公司特許權(quán)利。
4.2.4 項目工程建設(shè)的監(jiān)督
4.2.4.1 對項目融資的監(jiān)督
律師應(yīng)幫助項目業(yè)主（或發(fā)起人）監(jiān)督審查項目公司或項目投資人是否根據(jù)項目投資合同的規(guī)定進(jìn)行融資，要求其提供全部且完整的項目融資文件以供審查。
律師對項目融資的審查主要包括以下內(nèi)容，確保項目融資合同不違反項目投資合同約定，不損害項目業(yè)主（或發(fā)起人）的權(quán)益：
（1）融資金額。
（2）利率和還本付息計劃。
（3）對借款人的賬戶監(jiān)管措施。
（4）陳述和保證--關(guān)于借款人的合法存續(xù)情況和還款能力，有關(guān)文件的授權(quán)簽署，所有項目文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性。
（5）借款人實(shí)施項目的責(zé)任--遵守法律、法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，按照項目核準(zhǔn)（批準(zhǔn)）文件要求進(jìn)行建設(shè)和運(yùn)營。
（6）限制性條款--借款用途限制，對項目投資人變更的限制，對分紅和資產(chǎn)處理的限制。
（7）違約事件，監(jiān)督、檢查違約行為的權(quán)力；對項目的接管；加速還款；實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)。
（8）是否對項目土地、建筑物和其他固定資產(chǎn)設(shè)定抵押；或是否對項目動產(chǎn)、應(yīng)收賬款（包括項目收費(fèi)權(quán)）及賬戶權(quán)益設(shè)定質(zhì)押；或項目投資人擁有的項目公司股權(quán)的質(zhì)押等。
律師應(yīng)提醒項目業(yè)主（或發(fā)起人）監(jiān)督項目融資的資金到位、發(fā)放及使用情況，確保融資按約用于項目建設(shè)。若發(fā)現(xiàn)有違規(guī)情況，及時告知貸款人及項目業(yè)主（或發(fā)起人），并要求及時采取有效制約或補(bǔ)救措施，以確保項目順利實(shí)施。
4.2.4.2 項目報建手續(xù)的協(xié)助辦理
若有必要，律師應(yīng)幫助項目業(yè)主（或發(fā)起人）協(xié)助項目公司辦理相關(guān)項目報批報建手續(xù)。
4.2.4.3 設(shè)計方案的審定和批準(zhǔn)
律師應(yīng)提示項目業(yè)主（或發(fā)起人）：
（1）參與工程各階段設(shè)計文件的審查。
（2）審定重大設(shè)計變更。凡涉及項目規(guī)模、功能、標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計變更，要求項目公司必須報經(jīng)項目業(yè)主（或發(fā)起人）同意，對于重大設(shè)計變更還須履行規(guī)定的審批程序。
4.2.4.4 建設(shè)工程的質(zhì)量及進(jìn)度監(jiān)督
律師應(yīng)提示或幫助項目業(yè)主（或發(fā)起人）對項目建設(shè)質(zhì)量及進(jìn)度進(jìn)行監(jiān)督：
（1）參與工程重大施工技術(shù)方案的會審。
（2）參與單位工程及項目的交、竣工驗(yàn)收。
（3）參與工程安全、質(zhì)量事故的調(diào)查、處理和監(jiān)督整改。
（4）監(jiān)督工程建設(shè)的安全與質(zhì)量，檢查施工現(xiàn)場及相關(guān)技術(shù)資料的規(guī)范性。
（5）監(jiān)督工程建設(shè)進(jìn)度，審定重大進(jìn)度計劃的調(diào)整。
（6）監(jiān)督對本工程建設(shè)有重大影響的其他事項。
4.2.4.5 對產(chǎn)品和服務(wù)采購的監(jiān)督
律師應(yīng)提示或幫助項目業(yè)主（或發(fā)起人）對項目公司產(chǎn)品和服務(wù)的采購進(jìn)行監(jiān)督。主要包括但不限于以下工作：參與采購工作，審核相關(guān)采購文件，檢查項目投資人或項目公司所采購的產(chǎn)品和服務(wù)供應(yīng)商及其提供的設(shè)備、服務(wù)等是否滿足項目投資合同的要求，包括資質(zhì)等級、資信能力和品牌等。
4.2.4.6 違約行為的制止
律師應(yīng)提示或幫助審查項目投資人或項目公司是否存在以下違約行為，并督促其改正或提示項目業(yè)主（或發(fā)起人）及時采取有效制約或補(bǔ)救措施：
（1）項目投資人或項目公司將項目投資合同全部或部分進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包。
（2）項目投資人或項目公司違反合同禁止性規(guī)定要求施工單位、設(shè)備材料供應(yīng)商墊資施工或供應(yīng)。
（3）其他嚴(yán)重違約行為。
律師應(yīng)提示項目業(yè)主（或發(fā)起人），涉及項目規(guī)模、功能、標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計變更，必須經(jīng)項目業(yè)主同意，重大設(shè)計變更還應(yīng)履行審批程序。
4.2.5 項目營運(yùn)監(jiān)管
4.2.5.1 一般規(guī)定
項目業(yè)主（或發(fā)起人）有權(quán)依據(jù)項目投資合同就項目營運(yùn)對項目公司實(shí)施監(jiān)督。項目業(yè)主（或發(fā)起人）對項目公司項目營運(yùn)的監(jiān)督主要表現(xiàn)在以下幾方面：
（1）對于產(chǎn)品計量進(jìn)行監(jiān)督。
（2）對于維護(hù)、大修計劃的監(jiān)督，包括但不限于要求項目公司提供一定金額的維護(hù)保函。
（3）對于項目公司暫停、緊急停止提供服務(wù)的監(jiān)督。
（4）對于項目公司的經(jīng)營計劃實(shí)施情況、產(chǎn)品和服務(wù)的質(zhì)量以及安全生產(chǎn)情況進(jìn)行監(jiān)督。
（5）對于項目公司在運(yùn)營中違反項目投資合同的行為進(jìn)行監(jiān)督及責(zé)任追究。
（6）協(xié)助相關(guān)部門核算和監(jiān)控企業(yè)成本，提出價格調(diào)整意見。
（7）受理并處理公眾對獲得特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)的投訴。
（8）在危及或者可能危及公共利益、公共安全等緊急情況下，臨時接管特許經(jīng)營項目。
（9）其他項目投資合同約定的職權(quán)。
4.2.5.2 項目營運(yùn)監(jiān)管注意事項
律師應(yīng)提示或幫助監(jiān)督項目公司的運(yùn)營管理方式是否符合項目投資合同的約定。如項目公司委托專業(yè)營運(yùn)公司營運(yùn)管理，則應(yīng)經(jīng)項目業(yè)主（或發(fā)起人）事先書面同意，并將委托運(yùn)營管理合同報項目發(fā)起人批準(zhǔn)或備案；項目業(yè)主（或發(fā)起人）應(yīng)對專業(yè)運(yùn)營公司的資質(zhì)、規(guī)模、技術(shù)能力等各方面進(jìn)行審查。
在部分特許經(jīng)營項目中，律師應(yīng)提示項目業(yè)主（或發(fā)起人），在項目運(yùn)營過程中，應(yīng)組織專家對項目運(yùn)營情況進(jìn)行中期評估，特殊情況下可以實(shí)施年度評估。
律師應(yīng)提示項目業(yè)主（或發(fā)起人），依法建立特許經(jīng)營項目在緊急情況下的臨時接管應(yīng)急預(yù)案。
4.2.6 回購和接收
4.2.6.1 回購條件的認(rèn)定
項目完工后，項目業(yè)主與融資人要按照合同約定的方法對回購條件逐項核查、認(rèn)定。需中介機(jī)構(gòu)作出結(jié)論的，應(yīng)由雙方共同委托的機(jī)構(gòu)作出結(jié)論，委托方法和委托的機(jī)構(gòu)應(yīng)在合同中載明。項目竣工驗(yàn)收合格，符合回購條件的，雙方應(yīng)簽訂回購備忘錄，項目進(jìn)入回購期。
項目業(yè)主不得隨意變更回購條件，違約扣減或截留應(yīng)付合同款，因融資人或項目公司加強(qiáng)管理或優(yōu)化設(shè)計而節(jié)約的資金，項目業(yè)主仍應(yīng)按合同的約定予以支付。項目不能達(dá)到回購條件的，項目業(yè)主不得回購，由融資人組織整改，直至符合回購條件。
4.2.6.2 移交委員會
項目達(dá)到回購條件，或特許經(jīng)營期滿，項目公司應(yīng)依照回購協(xié)議或特許經(jīng)營協(xié)議向項目業(yè)主（或發(fā)起人）進(jìn)行項目移交。
律師應(yīng)依照回購協(xié)議或特許經(jīng)營協(xié)議的約定，或者根據(jù)執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)向委托人建議在項目移交開始前的適當(dāng)時間，由各方組建項目移交委員會或者類似聯(lián)合工作機(jī)構(gòu)。
4.2.6.3 全面接收
律師應(yīng)提示或幫助項目業(yè)主（或發(fā)起人）審查項目移交范圍，幫助參與確定與編制項目移交清單，對于不符合同約定范圍之移交項目予以必要性審查及費(fèi)用評估，以最終確定移交范圍及清單。
4.2.7 其他事項
本章其他事項可參照中華全國律師協(xié)會《律師辦理基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營法律服務(wù)操作指引》第六章指引事項。
第三節(jié) 項目代建合同的履行
4.3.1 代建合同的變更
項目管理范圍的增減及由此引起代建管理費(fèi)的變化引起合同變更。項目管理范圍的增減主要體現(xiàn)在附加工程和額外工程上。附加工程指協(xié)議增加的工程及因委托人和使用人原因致代建工作受阻或延誤增加的工程。額外工程指正常及附加工作外的工作以及因委托人、使用人原因暫?；蛘呓K止代建業(yè)務(wù)所需善后工作及恢復(fù)代建業(yè)務(wù)的工作。附加工程一般由雙方另行協(xié)商增減代建費(fèi)用，額外工程可參照已有報價確定增減代建費(fèi)用。
4.3.2 代建合同的索賠
代建人對委托人、使用人的索賠主要集中在委托人、使用人沒有正確履行合同義務(wù)和因不可抗力導(dǎo)致和不能全部或部分履行而導(dǎo)致代建人的損失。實(shí)踐中，委托人、使用人對代建人的索賠主要是代建人沒有完全履行合同造成的，委托人、使用人一般可以通過扣減代建管理人和履約保函的形式獲得補(bǔ)償。代建人違反合同義務(wù)的情況主要由沒有按期完成項目或項目投資總額超過預(yù)算規(guī)定。
第四節(jié) 項目建設(shè)合同的履行
4.4.1 工程采購與材料供應(yīng)
4.4.1.1 發(fā)包人指定材料設(shè)備
俗稱"甲定材料設(shè)備"。建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備仍由工程承包單位采購，但發(fā)包人不得指定生產(chǎn)廠或供應(yīng)商。律師可提醒發(fā)包人在招標(biāo)文件和合同文件中限定承包人采購的合理價格。
律師可提醒發(fā)包人，承包人采購的材料設(shè)備，不得侵犯他人的權(quán)利（包括知識產(chǎn)權(quán)等），承包人應(yīng)當(dāng)自費(fèi)取得權(quán)利人的使用許可，否則一切責(zé)任由承包人承擔(dān)。發(fā)包人為繼續(xù)使用而承擔(dān)的費(fèi)用，均由承包人承擔(dān)。
4.4.1.2 發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備
俗稱"甲供材料設(shè)備"。政府項目一般不采取甲供材料設(shè)備的方式，確需采取甲供材料設(shè)備方式的，律師應(yīng)提醒發(fā)包人按《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定進(jìn)行采購。
律師可提醒發(fā)包人：發(fā)包人提供的甲供材料如其規(guī)格、數(shù)量或質(zhì)量不符合合同要求，或由于發(fā)包人原因發(fā)生交貨日期延誤、交貨地點(diǎn)及交貨方式變更等情況的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）工期延誤增加的費(fèi)用，并向承包人支付合理利潤。
發(fā)承包雙方對甲供材料的數(shù)量發(fā)生爭議不能達(dá)成一致的，其數(shù)量按照相關(guān)工程的計價定額同類項目規(guī)定的材料消耗量計算。
若發(fā)包人要求承包人采購已在招標(biāo)文件中確定為甲供材料的，其材料價格由發(fā)承包雙方根據(jù)市場調(diào)查確定，并另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
律師應(yīng)該提醒發(fā)包人按照合同約定的時間供應(yīng)由其供應(yīng)的材料設(shè)備，并應(yīng)對其供應(yīng)材料設(shè)備的質(zhì)量負(fù)責(zé)。
4.4.2 施工階段工程價款的調(diào)整
4.4.2.1 一般規(guī)定
根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）的規(guī)定，下列事項（但不限于）發(fā)生，發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定調(diào)整合同價款：
（1）法律法規(guī)變化；
（2）工程變更；
（3）項目特征描述不符；
（4）工程量清單缺項；
（5）工程量偏差；
（6）計日工；
（7）現(xiàn)場簽證；
（8）物價變化；
（9）暫估價；
（10）不可抗力；
（11）提前竣工（趕工補(bǔ)償）；
（12）誤期賠償；
（13）施工索賠；
（14）暫列金額；
（15）發(fā)承包雙方約定的其他調(diào)整事項。
4.4.2.2 具體調(diào)整事項
4.4.2.2.1 法律法規(guī)變化
律師應(yīng)提醒發(fā)包人，根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）的規(guī)定，法律、法規(guī)、變化的風(fēng)險由業(yè)主承擔(dān)。主要有：國家法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化；省級或行業(yè)建設(shè)主管部門發(fā)布的人工費(fèi)調(diào)整，但承包人對人工費(fèi)或人工單價的報價高于發(fā)布的除外；由政府定價或政府指導(dǎo)價管理的原材料等價格進(jìn)行了調(diào)整的。
招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日前28天，非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天為基準(zhǔn)日，其后國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起工程造價增減變化的，發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)按照省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機(jī)構(gòu)據(jù)此發(fā)布的規(guī)定調(diào)整合同價款。但因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`，且法律、法規(guī)、政策調(diào)整及政府定價調(diào)整時間在合同工程原定竣工時間之后，合同價款調(diào)增的不予調(diào)整，合同價款調(diào)減的予以調(diào)整。
4.4.2.2.2 物價變化
承發(fā)包雙方應(yīng)在合同中明確物價變化時合同價款調(diào)整的方法。律師應(yīng)提醒發(fā)包人，由于市場物價波動影響合同價款的，可由發(fā)承包雙方合理分?jǐn)?；合同中沒有約定，發(fā)承包雙方發(fā)生爭議時，一般按《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）規(guī)定調(diào)整合同價款。
一般而言，材料、工程設(shè)備單價變化超過5%，超過部分的價格按照《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）確定的價格指數(shù)調(diào)整法或造價信息差額調(diào)整法計算調(diào)整材料、工程設(shè)備費(fèi)。如發(fā)生合同工期延誤的，因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，則計劃進(jìn)度日期后續(xù)工程的價格，采用計劃進(jìn)度日期與實(shí)際進(jìn)度日期兩者的較高者；因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，則計劃進(jìn)度日期后續(xù)工程的價格，采用計劃進(jìn)度日期與實(shí)際進(jìn)度日期兩者的較低者。
4.4.2.2.3 工程變更
工程變更是指合同工程實(shí)施過程中，由發(fā)包人提出或由承包人提出經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn)的合同工程任何一項工作的增、減、取消或施工工藝、順序、時間的改變，設(shè)計圖紙的修改，施工條件的改變，招標(biāo)工程量清單的錯、漏，從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。
律師應(yīng)提醒發(fā)包人，《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）明確發(fā)包人應(yīng)對招標(biāo)文件中工程量清單的準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)，工程變更引起的合同價款的增減的風(fēng)險由發(fā)包人承擔(dān)。
工程變更引起工程價款調(diào)整按變更工程量和變更單價進(jìn)行確定，其中工程量按照承包人在變更項目中實(shí)際完成的工程量計算。變更單價則按"有適用""有類似"和"無適用或類似"估價原則確定。
4.4.2.2.4 簽證與索賠
簽證是發(fā)包人現(xiàn)場代表（或其授權(quán)的監(jiān)理人、工程造價咨詢?nèi)耍┡c承包人現(xiàn)場代表就施工過程中涉及的責(zé)任事件所作的簽認(rèn)證明?，F(xiàn)場簽證主要適用于完成合同以外的零星項目，非承包人責(zé)任事件，合同工程內(nèi)容因場地條件、地質(zhì)水文、發(fā)包人要求不一致的項目。
律師應(yīng)提醒發(fā)包人，合同應(yīng)依政府投資項目建設(shè)要求對簽證主體和簽證程序進(jìn)行明確和嚴(yán)格的約定。發(fā)包人應(yīng)重視承包人提交的現(xiàn)場簽證報告，避免在規(guī)定的時間未能給予答復(fù)而被視同同意簽證事件的發(fā)生。
索賠是在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因非己方的原因而遭受損失，按合同約定或法規(guī)規(guī)定應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任，從而向?qū)Ψ教岢鲅a(bǔ)償?shù)囊蟆?br/>
律師應(yīng)提醒發(fā)包人，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）和《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）都有規(guī)定，在索賠事件發(fā)生后的規(guī)定期限內(nèi)不提出索賠意向的，受損方將喪失索賠權(quán)利。
律師應(yīng)提醒發(fā)包人：對承包人報送的簽證，應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查，并在規(guī)定時間內(nèi)予以答復(fù)，否則將被視為認(rèn)可承包人的簽證。對非發(fā)包人原因引起的進(jìn)度拖延、工程變更、約定由承包人承擔(dān)的風(fēng)險、承包人違約導(dǎo)致發(fā)包人增加的成本、費(fèi)用的，發(fā)包人應(yīng)不予簽證，并應(yīng)立即要求承包人確認(rèn)。
4.4.3 工程款的支付
工程價款由合同價款和合同追加價款組成，按支付時間不同分為預(yù)付款、進(jìn)度款、結(jié)算款和保修款。發(fā)包人應(yīng)按合同約定的時間和條件按期足額支付工程價款。經(jīng)發(fā)承包雙方確認(rèn)調(diào)整的合同價款，作為追加（減）合同價款，應(yīng)與工程進(jìn)度款或結(jié)算款同期支付。
律師應(yīng)提示發(fā)包人，工程款（進(jìn)度款、結(jié)算款）的支付，應(yīng)嚴(yán)格按合同約定的條件及時間付款，發(fā)包人延期支付工程款的，承包人可以依約要求發(fā)包人承擔(dān)延期付款利息，并依約停止工程施工并解除合同；如承包人履行合同未達(dá)約定條件，如工程形象進(jìn)度未達(dá)付款要求或未提交完整竣工結(jié)算資料等，發(fā)包人有權(quán)拒絕結(jié)算、支付工程款。
4.4.4 竣工驗(yàn)收
4.4.4.1 竣工驗(yàn)收
項目建設(shè)單位收到工程竣工報告后，對符合竣工驗(yàn)收要求的工程，組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位和其他有關(guān)方面的專家組成驗(yàn)收組，制訂驗(yàn)收方案并進(jìn)行竣工驗(yàn)收。工程竣工驗(yàn)收程序及注意事項可參照中華全國律師協(xié)會《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》第四章第九節(jié)關(guān)于工程竣工驗(yàn)收的相關(guān)事項。
4.4.4.2 未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的后果
建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。律師可合理提示發(fā)包人，在工程未經(jīng)驗(yàn)收合格擅自使用的，不得就使用部分的工程質(zhì)量不符合約定和由此造成的人員、財產(chǎn)損失要求承包人賠償。但在合理使用壽命內(nèi)，承包人仍必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量，并承擔(dān)民事責(zé)任。
4.4.5 竣工結(jié)算與政府審計
4.4.5.1 竣工結(jié)算
工程竣工通過驗(yàn)收合格后，建設(shè)單位、施工單位對工程總造價要進(jìn)行結(jié)算，以確定最終造價及工程尾款金額。建設(shè)單位、施工單位各自均須對工程造價進(jìn)行財務(wù)決算，以檢查項目的效益。律師應(yīng)提示或協(xié)助當(dāng)事人著重對工程竣工結(jié)算造價進(jìn)行審查或者對審價單位出具的審價報告進(jìn)行審核。
4.4.5.2 政府審計
最高人民法院答復(fù)河南省高級人民法院的（2001）民一他字第2號復(fù)函《關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何運(yùn)用法律問題的電話答復(fù)意見》明確指出："審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)。"
4.4.6 工程保修
4.4.6.1 一般規(guī)定
建設(shè)工程的保修期，通常情況下自竣工驗(yàn)收合格之日起計算。承包人的工程保修義務(wù)為法定義務(wù)，不同于缺陷責(zé)任期內(nèi)的缺陷修復(fù)義務(wù)，后者屬合同約定義務(wù)?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）區(qū)分了缺陷責(zé)任期和工程保修期，律師在項目施工合同履行過程中可提示建設(shè)單位（發(fā)包人），缺陷責(zé)任期屆滿，發(fā)包人應(yīng)退還質(zhì)量保證金。
有關(guān)保修期的承包人義務(wù)可參照中華全國律師協(xié)會《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》第四章第十一節(jié)關(guān)于建設(shè)工程保修的相關(guān)事項。
4.4.6.2 工程保修
發(fā)生保修事項后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人發(fā)出保修通知，發(fā)包人可以采用電話通知方式或書面通知方式向承包人發(fā)出保修通知。承包人不在約定期限內(nèi)派人保修或經(jīng)維修達(dá)到一定次數(shù)后仍出現(xiàn)問題的，發(fā)包人可以委托他人修理。質(zhì)量保修完成后，發(fā)包人應(yīng)組織驗(yàn)收。
4.4.6.3 責(zé)任承擔(dān)
保修費(fèi)用由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方承擔(dān)。
在保修期內(nèi)，因房屋建筑工程質(zhì)量缺陷造成房屋所有人、使用人或者第三方人身、財產(chǎn)損害的，房屋所有人、使用人或者第三方向發(fā)包人提出賠償要求的，發(fā)包人可以向造成房屋建筑工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任方追償。因保修不及時造成新的人身、財產(chǎn)損害，由承包人承擔(dān)賠償責(zé)任。由于承包人原因?qū)ΡＰ薹秶獾娜魏卧O(shè)施造成損壞，應(yīng)由承包人負(fù)責(zé)維修并承擔(dān)維修費(fèi)用及賠償責(zé)任。
4.4.7 其他事項
項目建設(shè)合同履行中其他注意事項可參照中華全國律師協(xié)會《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》第四章相關(guān)事項。
第五章 爭議事項解決
第一節(jié) 一般事項
律師為政府投資項目建設(shè)階段爭議事項提供法律服務(wù)時，涉及項目合同的變更、解除和終止、常見糾紛類型（包括但不限于建設(shè)工程招投標(biāo)、勘察、設(shè)計、監(jiān)理、施工合同糾紛）以及調(diào)解、訴訟、仲裁、執(zhí)行等糾紛處理方式，請使用者參考適用其他有關(guān)聯(lián)的操作指引，如中華全國律師協(xié)會《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》、中華全國律師協(xié)會《律師辦理基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營法律業(yè)務(wù)操作指引》等，并加以擴(kuò)展和完善。
第二節(jié) 非訴訟與訴訟方式的選擇
政府投資項目建設(shè)階段主要合同在履行過程中發(fā)生爭議，一般通過和解、調(diào)解、爭議評審等非訴訟方式解決。項目投資合同在和解、調(diào)解等協(xié)商解決不成的，應(yīng)及時通過仲裁或訴訟方式解決。
采取非訴訟方式的，合同當(dāng)事人可以就爭議自行和解，自行和解達(dá)成協(xié)議為合同的補(bǔ)充文件，雙方均應(yīng)遵照執(zhí)行。合同當(dāng)事人也可以就爭議請求建設(shè)行政主管部門、行業(yè)協(xié)會或其他第三方進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解達(dá)成的協(xié)議為合同補(bǔ)充文件，雙方均應(yīng)遵照執(zhí)行。
仲裁和訴訟是爭議的司法解決方式，相關(guān)內(nèi)容可參照《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》第五章第四節(jié)相關(guān)內(nèi)容。
第三節(jié) 和解與調(diào)解
合同當(dāng)事人可以就爭議自行和解，自行和解達(dá)成協(xié)議為合同的補(bǔ)充文件，雙方均應(yīng)遵照執(zhí)行。合同當(dāng)事人也可以就爭議請求建設(shè)行政主管部門、行業(yè)協(xié)會或其他第三方進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解達(dá)成的協(xié)議為合同補(bǔ)充文件，雙方均應(yīng)遵照執(zhí)行。
第四節(jié) 爭議評審
項目工程爭議評審是當(dāng)事人在建設(shè)工程合同履行過程中發(fā)生爭議時，根據(jù)約定，將有關(guān)爭議提交獨(dú)立的爭議評審組進(jìn)行評審，由評審組作出評審意見的一種爭議解決方式。
當(dāng)事人通過協(xié)議授予評審組調(diào)查、聽證、建議或者裁決權(quán)。即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在組成評審組之前對評審意見的范圍和效力作出約定，評審意見依約定對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力。
第五節(jié) 仲裁和訴訟
仲裁和訴訟是爭議的司法解決方式，相關(guān)內(nèi)容可參照《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》第五章第四節(jié)相關(guān)內(nèi)容。
第六章 附則
本操作指引是根據(jù)國家頒布的現(xiàn)行法律、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)及其他相關(guān)文件的規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前律師為政府投資項目提供法律服務(wù)的實(shí)務(wù)操作制定，若國家法律、法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件發(fā)生變化，應(yīng)以新的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件為依據(jù)進(jìn)行調(diào)整。
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