【基本案情】
2014年4月16日，被告人馮庭某通過招聘成為成都市新都區(qū)斑竹園鎮(zhèn)派出所聘用的治安巡邏隊員，2014年5月17日凌晨，被告人協(xié)助斑竹園派出所民警參與一起抓賭行動，并負責看守被帶回斑竹園派出所接受調(diào)查的涉賭人員。凌晨3時許，馮庭某將涉嫌參賭的人員邱某某帶至斑竹園派出所一樓女廁所上廁所，被害人邱某某因害怕隨身攜帶的現(xiàn)金被公安機關(guān)作為賭資沒收，請求被告人幫忙找朋友轉(zhuǎn)移，遭到被告人拒絕。于是被害人邱某某將其藏入廁所的垃圾桶中，在藏匿的過程中被被告人發(fā)現(xiàn)，之后被告人將被害人押回看守地點后又返回廁所盜竊其中的12000元。
【案件焦點】
馮庭某作為一名聘用治安巡邏員在抓賭過程中竊取被害人藏匿賭資的行為是否構(gòu)成貪污罪。
【法院裁判要旨】
成都市新都區(qū)人民法院經(jīng)審理認為：被告人馮庭某以非法占有為目的，秘密竊取他人藏匿的現(xiàn)金1.2萬元，其行為構(gòu)成盜竊罪。因被告人馮庭某盜竊的財物屬被害人私藏的財物，不是公務人員管理的公共財產(chǎn)，辯護人提出被告人的行為不構(gòu)成貪污罪的辯護意見，本院予以采納。成都市新都區(qū)人民檢察院指控被告人馮庭某犯貪污罪不當，依法予以變更。綜合被告人無前科，此次犯罪屬初犯、偶犯，雖多次翻供，但最終認罪，且被盜財物已被追回等情節(jié)，依法可以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：
被告人馮某某犯盜竊罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金一千元。
【律師后語】
本案認定被告人成立貪污罪有三個關(guān)鍵條件。一是被告人是否具有貪污犯罪的主體身份即是否屬于國家工作人員；二是被告人在抓賭過程中竊取被害人未被查獲的賭資是否屬于公共財產(chǎn)；三是被告人有沒有利用職務之便實施竊取賭資的行為。本案要成立貪污犯罪以上三個條件必須同時齊備，缺一不可。
1．案發(fā)前馮庭某是派出所聘用治安巡邏隊員具有國家工作人員身份是本案貪污罪適格主體
我國《刑法》第三百八十二條規(guī)定貪污犯罪的主體是國家工作人員?！缎谭ā返诰攀龡l對國家工作人員進行了進一步明確，即國家工作人員是指在國家機關(guān)中從事公務的人員。①從事公務是刑法上國家工作人員的本質(zhì)特征，一般理解為在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等單位中，履行一定的組織、領(lǐng)導、監(jiān)督和管理的職責。公務與職權(quán)相聯(lián)系，體現(xiàn)了法律對從事相關(guān)活動人員的授權(quán)，同時也要求從事公務的人要依法履行職責。因此，在實踐中存在受國家機關(guān)聘用、委托履行公務的非在編人員。他們受相關(guān)單位的委托依法履行行政管理職能，這部分人因為有相關(guān)委托，依法從事應當由國家機關(guān)履行的職能，他們作出的行為代表了委托機關(guān)具有公務性質(zhì)，其履行職責的行為就是從事公務。因此，受國家機關(guān)聘用、委托，實際從事機關(guān)事務的非在編人員是國家工作人員。①本案中，馮庭某通過招聘成為成都市新都區(qū)斑竹園鎮(zhèn)派出所聘用治安巡邏隊員，依法履行治安管理工作，其行為具有國家公務性質(zhì)，本人具有國家工作人員身份，是本案貪污罪的適格主體。
2．馮庭某在抓賭過程中竊取被害人未被查獲的賭資不屬于公共財產(chǎn)
從我國《刑法》第九十一條對公共財產(chǎn)的范圍規(guī)定來看，國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有財產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)以及在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，都是公共財產(chǎn)。從以上規(guī)定可以看出公共財物具有公有屬性，應為相關(guān)主體占有、控制或者保管、使用。賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資，②賭資應當依法予以沒收，上繳國庫并按規(guī)定向當事人出具法律手續(xù)。③因此，只有被查獲的賭資才具有共有屬性屬于公共財產(chǎn)。未被公安機關(guān)查獲的犯罪分子所有的賭資，仍然為犯罪分子所占有控制，犯罪分子沒有喪失對攜帶錢款的占有，仍然屬于犯罪分子個人私有財產(chǎn)。本案中，馮庭某竊取的未被查獲的賭資不應認定為公共財物。
3．馮庭某竊取錢款過程中沒有利用職務之便
《刑法》第八十二條規(guī)定的貪污罪的表現(xiàn)形式是，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的相關(guān)司法文件，①利用職務上的便利，是指利用職務上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件。其中“主管”，是指行為人本人雖然不具體管理、經(jīng)手公共財物，但是對公共財物的具有調(diào)撥、統(tǒng)籌、使用的決定權(quán)、決策權(quán)?！肮芾怼?，是指行為人對公共財物直接負有保管、處理、使用的職權(quán)?！敖?jīng)手”，是指行為人雖無決定對公共財物進行調(diào)撥、統(tǒng)籌、使用的權(quán)力，也不具有管理、處置公共財物的職權(quán)，但因為工作需要，行為人對公共財物具有實際控制權(quán)，或者是支出、領(lǐng)取公共財物的行為。
結(jié)合本案來看，首先，馮庭某作為一名治安巡邏人員其工作職責主要是在轄區(qū)內(nèi)巡查以便發(fā)現(xiàn)和移送犯罪線索，維護轄區(qū)秩序，其職責權(quán)限不包含主管、管理公共財物的權(quán)力和方便條件。其次，馮庭某協(xié)助斑竹園派出所民警參與一起抓賭行動，并負責看守被帶回斑竹園派出所接受調(diào)查的涉賭人員，沒有經(jīng)手任何公共財物，其后來竊取的錢款是當事人為躲避公安機關(guān)檢查事先藏在廁所垃圾桶內(nèi)且未被公安機關(guān)查獲的涉賭人員個人所有的財產(chǎn)。因此，本案中馮庭某竊取財物的行為沒有利用職務便利。
綜合上述分析，被告人馮庭某作為一名派出所聘用制治安巡邏隊員，依法從事國家公務具有國家工作人員身份是本案貪污罪的適格主體；馮庭某竊取的錢款是未被公安機關(guān)查獲的涉賭人員個人所有的財產(chǎn)，不屬于國家公共財產(chǎn)，也就不能構(gòu)成貪污罪的犯罪對象；在實施盜竊過程中馮庭某并沒有利用職務之便，而利用職務之便是貪污罪的重要特征。因此，本案馮庭某竊取被害人錢款的行為不構(gòu)成貪污罪。當然，不構(gòu)成貪污罪并不意味著其行為不構(gòu)成犯罪，很顯然，竊取他人財物的行為成立盜竊罪。
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