深圳市律師協(xié)會律師辦理個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)法律業(yè)務(wù)操作指引

第一章 總則

第一條 目的和依據(jù)

為了響應(yīng)個體工商戶自主轉(zhuǎn)型升級為企業(yè)的需求，更好地滿足個體工商戶對于轉(zhuǎn)型為企業(yè)相應(yīng)法律服務(wù)的期待，同時提高深圳律師辦理個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)法律業(yè)務(wù)的水平和質(zhì)量，根據(jù)《公司法》《個人獨資企業(yè)法》《合伙企業(yè)法》《促進(jìn)個體工商戶發(fā)展條例》《市場主體登記管理條例》《市場主體登記管理條例實施細(xì)則》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，制定本指引。

第二條 釋義

本指引所指“個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)”，是指依法登記的個體工商戶，依法將商事主體類型由個體工商戶轉(zhuǎn)型為公司或非公司企業(yè)的行為。

其中，“個體工商戶轉(zhuǎn)型為公司”，是指依法登記的個體工商戶，依法將商事主體類型由個體工商戶轉(zhuǎn)型為有限責(zé)任公司或股份有限公司的行為；“個體工商戶轉(zhuǎn)型為非公司企業(yè)”，是指依法登記的個體工商戶，依法將商事主體類型由個體工商戶轉(zhuǎn)型為個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)的行為。

本指引所指“個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)法律業(yè)務(wù)”，是指律師接受個體工商戶或其經(jīng)營者的委托，承辦將個體工商戶轉(zhuǎn)型為有限責(zé)任公司、股份有限公司、個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)的相關(guān)法律服務(wù)。

第三條 適用范圍

本指引適用于深圳律師承辦個體工商戶轉(zhuǎn)型為公司或非公司企業(yè)法律業(yè)務(wù)的具體操作。

第四條 承辦基本原則

（一）參照地方性法規(guī)：律師承辦個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)法律業(yè)務(wù)，除遵照國家法律法規(guī)以外，還應(yīng)充分參照個體工商戶注冊登記所在地的地方相關(guān)法規(guī)和規(guī)范性文件。

（二）周全保護(hù)債權(quán)人利益：律師承辦個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)法律業(yè)務(wù)，在實施相關(guān)流程時，應(yīng)充分考慮應(yīng)納稅款、欠繳工資、欠繳社保等法定債權(quán)以及其他債權(quán)的落實，周全保護(hù)各種類型債權(quán)人利益。

第二章 個體工商戶轉(zhuǎn)型為公司的流程

第五條 個體工商戶結(jié)清稅款

個體工商戶申請轉(zhuǎn)型為公司前，應(yīng)向主管稅務(wù)機關(guān)繳納截至申請日前的所有稅款，并取得主管稅務(wù)機關(guān)出具的清稅證明。

第六條 個體工商戶的債權(quán)債務(wù)處置及職工安置

個人經(jīng)營的個體工商戶的個體經(jīng)營者，或家庭經(jīng)營的個體工商戶的全體家庭經(jīng)營成員，應(yīng)于申請轉(zhuǎn)型前簽署書面承諾，承諾擬轉(zhuǎn)型的個體工商戶：

（一）未發(fā)生債權(quán)債務(wù)，未發(fā)生清償費用欠款、職工工資欠款、社會保險費用欠款、法定補償金欠款、應(yīng)繳納稅款（滯納金、罰款）欠款；或者

（二）所有債權(quán)債務(wù)已清償完結(jié)，所有應(yīng)付的清償費用、職工工資、社會保險費用、法定補償金、應(yīng)繳納稅款（滯納金、罰款）均已結(jié)清；已與相關(guān)職工達(dá)成安置協(xié)議等。

除此之外，所有承諾人應(yīng)保證承諾的真實性并承諾如有未償還的債務(wù)由承諾人承擔(dān)清償責(zé)任。

第七條 個體工商戶的轉(zhuǎn)型

個體工商戶經(jīng)營者應(yīng)向市場監(jiān)督管理部門提交轉(zhuǎn)型為企業(yè)的申請書，并按當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理部門注冊登記系統(tǒng)的要求，同時辦理個體工商戶注銷和新設(shè)公司登記的相關(guān)手續(xù)。

（一）個體工商戶注銷

個體工商戶的經(jīng)營者在完成結(jié)清稅款、完成債權(quán)債務(wù)處置及職工安置事項后，應(yīng)向注冊登記當(dāng)?shù)氐氖袌霰O(jiān)管部門申請注銷個體工商戶。

（二）擬變更公司的設(shè)立

1. 制定擬變更公司章程

擬變更公司若為一人有限公司，個體工商戶的個體經(jīng)營者應(yīng)自行制定公司章程，設(shè)立一人有限責(zé)任公司。

擬變更公司若為非一人有限公司類型的其他公司，個體工商戶的個體經(jīng)營者應(yīng)與至少一名自然人或法人共同作為發(fā)起人股東；個體工商戶的家庭經(jīng)營者既可引進(jìn)外部自然人或法人共同作為發(fā)起人股東，也可由原家庭經(jīng)營者全部或部分共同作為發(fā)起人股東，共同制定擬變更設(shè)立的公司章程，共同設(shè)立有限責(zé)任公司或股份有限公司。

2. 擬變更設(shè)立的公司可以在市場監(jiān)管部門的公司名稱核準(zhǔn)系統(tǒng)許可的范圍內(nèi)繼續(xù)使用原商業(yè)字號。若擬用原商業(yè)字號與市場監(jiān)管部門的名稱核準(zhǔn)系統(tǒng)中其他已注冊公司名稱相同，應(yīng)重新調(diào)整名稱。

3. 個體工商戶原使用的經(jīng)營場所若由其經(jīng)營者承租且租賃期限尚未到期的，除非租賃合同有相反約定，可以無需另行簽訂租賃合同，以原租賃合同直接作為擬變更的公司的經(jīng)營場所使用證明用于公司設(shè)立登記。

4.個體工商戶的個體經(jīng)營者可單獨將個體工商戶原經(jīng)營管理的財產(chǎn)評估作價后，抵作其對擬變更設(shè)立的公司的出資；個體工商戶的家庭經(jīng)營者可共同將個體工商戶原經(jīng)營管理的財產(chǎn)評估作價后，按照各家庭經(jīng)營者共同商定的比例，抵作各自對擬變更設(shè)立的公司的出資。

其他事項，按照《公司法》《市場主體登記管理條例》執(zhí)行。

第三章 個體工商戶轉(zhuǎn)型為非公司企業(yè)的流程

第八條 個體工商戶轉(zhuǎn)型為個人獨資企業(yè)的流程

個體工商戶轉(zhuǎn)型為個人獨資企業(yè)的，參照本指引關(guān)于轉(zhuǎn)型為公司的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但以下事項除外：

（一）指引第七條第（二）1條款規(guī)定不予參照；

（二）個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣；

（三）原個體工商戶的個人經(jīng)營者擬以個人財產(chǎn)出資或者以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)在個人獨資企業(yè)的設(shè)立申請書中予以明確。

第九條 個體工商戶轉(zhuǎn)型為合伙企業(yè)的流程

個體工商戶轉(zhuǎn)型為合伙企業(yè)的，參照本指引關(guān)于變更為公司的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但以下事項除外：

（一）指引第七條第（二）1條款規(guī)定不予參照；

（二）擬設(shè)立的合伙企業(yè)名稱中的組織形式后應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字樣。

（三）原個體工商戶的個體經(jīng)營者應(yīng)與至少一名自然人或法人共同作為合伙人簽訂合伙協(xié)議；個體工商戶的家庭經(jīng)營者既可引進(jìn)外部自然人或法人共同作為合伙人，也可由原家庭經(jīng)營者全部或部分共同作為合伙人，共同簽訂合伙協(xié)議，共同設(shè)立合伙企業(yè)。

（四）擬設(shè)立合伙企業(yè)的全體合伙人應(yīng)對各合伙人認(rèn)繳或者實際繳付出資簽署確認(rèn)書。

第四章 律師承辦個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)業(yè)務(wù)的注意要點

第十條 個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)的法律實質(zhì)

承辦律師應(yīng)充分理解個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)并非同類型法人企業(yè)之間的類型變更，而是個體工商戶注銷和新設(shè)企業(yè)同步施行的便民措施，不當(dāng)然產(chǎn)生轉(zhuǎn)型前后商業(yè)組織的債務(wù)自然承繼的法律效果。

第十一條 個體工商戶的經(jīng)營者范圍對轉(zhuǎn)型業(yè)務(wù)的影響

承辦律師應(yīng)注意個體工商戶的經(jīng)營者是個體經(jīng)營者還是家庭經(jīng)營者，并根據(jù)該實際情況提醒個體工商戶的經(jīng)營者是否需要引進(jìn)新股東、新合伙人，以便順利設(shè)立公司或合伙企業(yè)；或提醒個體工商戶的家庭經(jīng)營者是否需要在現(xiàn)有家庭經(jīng)營者中共同選定一名家庭經(jīng)營者或在現(xiàn)有家庭經(jīng)營者以外選定一名自然人作為個人獨資企業(yè)的投資者，以便順利設(shè)立個人獨資企業(yè)。

第十二條 債權(quán)債務(wù)處置承諾書的簽署人范圍

承辦律師應(yīng)注意個體工商戶登記備案的經(jīng)營者是個體經(jīng)營者還是家庭經(jīng)營者的實際情況，提醒簽署有關(guān)債權(quán)債務(wù)清償承諾書的簽署主體應(yīng)與登記備案范圍完全一致，不能遺漏。

第十三條 勞動合同接續(xù)和職工安置事項

承辦律師應(yīng)指導(dǎo)個體工商戶與受雇員工協(xié)商確定個體工商戶轉(zhuǎn)型企業(yè)后的職工安置具體事宜，包括原雇員的經(jīng)濟(jì)補償事宜，接續(xù)受雇的勞動合同簽約主體變更事宜、工作年限連續(xù)計算事宜等。

第十四條 起草公司章程、合伙協(xié)議等基礎(chǔ)性文件

承辦律師代委托人起草擬變更設(shè)立的公司章程、合伙協(xié)議等基礎(chǔ)性文件時，應(yīng)根據(jù)委托人關(guān)于公司或合伙企業(yè)的內(nèi)部架構(gòu)和治理規(guī)則等具體需求，有針對性地擬定相關(guān)文件，并將核心條款及其含義向委托人充分提示。

第十五條 資產(chǎn)的注入

對于個體工商戶轉(zhuǎn)型為公司業(yè)務(wù)，承辦律師應(yīng)提醒個體工商戶經(jīng)營者，盡可能將原個體工商戶所經(jīng)營管理或控制的貨物、設(shè)備等實物，以及網(wǎng)站域名權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)及相關(guān)資質(zhì)等無形資產(chǎn)或知識產(chǎn)權(quán)等辦理資產(chǎn)評估手續(xù)后，作價轉(zhuǎn)移至公司名下，并進(jìn)行相應(yīng)的會計記錄；凡法律規(guī)定需要辦理產(chǎn)權(quán)變更登記的，應(yīng)當(dāng)將相應(yīng)產(chǎn)權(quán)變更登記至設(shè)立后的公司名下。

擬變更設(shè)立的公司股東完成實繳出資義務(wù)的，建議申請辦理注冊資本實繳登記。

第五章 附則

第十六條 本指引的開放性

本指引僅供律師承辦個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)業(yè)務(wù)時作為參考，不具有強制性。

本指引旨在為深圳律師從事個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)業(yè)務(wù)時提供實務(wù)參考，并不限定承辦律師根據(jù)具體項目的不同實際情況而采取的更細(xì)致更有針對性的措施。

第十七條 本指引的調(diào)適性

律師具體承辦個體工商戶轉(zhuǎn)型為企業(yè)業(yè)務(wù)時，應(yīng)注意結(jié)合地方市場監(jiān)管部門的具體要求而作相應(yīng)調(diào)整。

第十八條 本指引的更新

本指引根據(jù)2022年11月30日以前實施的法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合律師實務(wù)經(jīng)驗編寫而成。

如果國家的法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件和相關(guān)司法解釋發(fā)生變化，以新的規(guī)定為依據(jù)。

第十九條 本指引的解釋權(quán)

本指引的解釋權(quán)歸深圳市律師協(xié)會所有。

本操作指引由第十一屆深圳市律師協(xié)會公司法法律專業(yè)委員會負(fù)責(zé)起草，執(zhí)筆人：

鄭緒華 北京金誠同達(dá)（深圳）律師事務(wù)所

陳華庭 北京金誠同達(dá)（深圳）律師事務(wù)所

吉同燕 廣東華商律師事務(wù)所

黃 暢 廣東晟典律師事務(wù)所