公司喪失自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力，保留獨(dú)立法人身份，將全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素入股到新設(shè)公司，屬于公司分立
————成都龍泉瑞豐包裝有限責(zé)任公司訴成都敖天雪食品有限公司、成都新敖天雪食品有限公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案
裁判規(guī)則
當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。公司將其全部資產(chǎn)與自身剝離，以喪失自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的能力，但保留獨(dú)立法人身份為前提，將全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素作為入股投入到新設(shè)公司當(dāng)中，屬于公司分立的行為，新設(shè)公司對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
成都龍泉瑞豐包裝有限責(zé)任公司訴成都敖天雪食品有限公司、成都新敖天雪食品有限公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案
判決書(shū)字號(hào)：四川省成都市武侯區(qū)人民法院（2012）武侯民初字第4808號(hào)。
案由：買(mǎi)賣(mài)合同糾紛。
訴訟雙方
原告：成都龍泉瑞豐包裝有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱瑞豐包裝公司）。
法定代表人：雷兆武，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：李家第，四川法典律師事務(wù)所律師。
被告：成都敖天雪食品有限公司（以下簡(jiǎn)稱敖天雪公司）。
法定代表人：楊正兵，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：劉照英
被告：成都新敖天雪食品有限公司（以下簡(jiǎn)稱新敖天雪公司）。
法定代表人：夏光惠，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：夏光友
審級(jí)：一審。
審判機(jī)關(guān)和審判組織
審判機(jī)關(guān)：成都市武侯區(qū)人民法院。
合議庭組成人員：審判長(zhǎng)：沈璟晶；人民陪審員：裴幼郡、丁社軍。
審結(jié)時(shí)間：2013年4月25日。
原告訴稱
瑞豐包裝公司與敖天雪公司于2007年建立了買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，瑞豐包裝公司向敖天雪公司供應(yīng)紙箱，雙方的交易方式為瑞豐公司送貨至新敖天雪公司住所地，敖天雪公司的工作人員驗(yàn)貨、簽收，不定期結(jié)算貨款。2010年2月4日，瑞豐包裝公司與敖天雪公司對(duì)賬，確認(rèn)敖天雪公司尚欠貨款59986.67元。瑞豐包裝公司認(rèn)為，二被告系兩塊牌子、一套班子，新敖天雪公司無(wú)償吞并了敖天雪公司的資產(chǎn)，故其應(yīng)當(dāng)對(duì)敖天雪公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，瑞豐包裝公司訴請(qǐng)法院判令：1）二被告支付貨款59986.67元，并從2008年1月1日起至付款之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款利率支付利息；2）二被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被告辯稱
被告敖天雪公司辯稱，對(duì)原告起訴所稱的欠款事實(shí)及欠款金額予以確認(rèn)?，F(xiàn)敖天雪公司實(shí)際上已經(jīng)被新敖天雪公司吞并，兩公司是兩塊牌子、一套班子，在同一場(chǎng)地辦公經(jīng)營(yíng)，因此故該債務(wù)應(yīng)由被告新敖天雪公司和敖天雪公司共同承擔(dān)。
被告新敖天雪公司辯稱，原告與敖天雪公司形成的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系與新敖天雪公司無(wú)關(guān)，新敖天雪公司是獨(dú)立的法人，新敖天雪公司并未將敖天雪公司合并。新敖天雪公司是由敖天雪商貿(mào)公司更名而來(lái)，并非由敖天雪公司更名；新敖天雪公司于2006年取得土地使用權(quán)，并非由敖天雪公司取得，且于2006年8月開(kāi)始修建，于2008年5月完工，2009年取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證，但未實(shí)際生產(chǎn)；敖天雪公司法定代表人楊正兵自2006年起一直以敖天雪公司名義委托新都美猴王和成都芳花食品廠進(jìn)行生產(chǎn)加工，直至其外出，該業(yè)務(wù)行為與新敖天雪公司無(wú)關(guān)；楊正兵偽造股東會(huì)決議和股東簽名，虛構(gòu)敖天雪公司和新敖天雪公司合并，以及敖天雪公司將衛(wèi)生許可證轉(zhuǎn)讓給新敖天雪公司的情況，實(shí)際新敖天雪公司于2006年7月14日已在郫縣衛(wèi)生局取得衛(wèi)生許可證；敖天雪公司在新敖天雪公司10％的股份，已經(jīng)被武侯區(qū)法院于2010年強(qiáng)制執(zhí)行；敖天雪公司的商標(biāo)是租用廣東美怡樂(lè)的商標(biāo)，并非敖天雪公司自身持有，不享有轉(zhuǎn)讓權(quán)；敖天雪公司存放在新敖天雪公司的機(jī)器設(shè)備，已于2007年抵償給其債權(quán)人王俊仙，現(xiàn)敖天雪公司在新敖天雪公司無(wú)任何資產(chǎn)。綜上，該債務(wù)應(yīng)由被告敖天雪公司獨(dú)立承擔(dān)。
成都市武侯區(qū)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：2007年，瑞豐包裝公司向敖天雪公司供應(yīng)紙箱，雙方建立買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。2010年2月4日，經(jīng)雙方對(duì)賬，敖天雪公司向瑞豐包裝公司出具對(duì)賬單，確認(rèn)尚欠瑞豐包裝公司52659.1元，并備注，2007年6月29日供貨7327.57元未計(jì)入該結(jié)算金額中。以上貨款金額共計(jì)59986.67元。2011年6月7日，敖天雪公司向包括原告在內(nèi)的五家債權(quán)人出具《承諾書(shū)》，稱“我公司資產(chǎn)在2008年6月20日前已并入成都新敖天雪食品有限公司。你們有權(quán)要求其承擔(dān)責(zé)任”。
另查明：2005年12月8日，敖天雪公司（原名成都美怡樂(lè)食品有限公司）與成都現(xiàn)代工業(yè)港管理委員會(huì)簽訂《合作協(xié)議書(shū)》，約定敖天雪公司在該工業(yè)港內(nèi)投資興建冰淇淋及速凍食品生產(chǎn)項(xiàng)目；合同第二條第三款約定“乙方（敖天雪公司）同意以合作方成都市順欣交通橡膠實(shí)業(yè)有限公司或雙方成立的新公司以協(xié)議出讓的方式合法獲得該宗地作為建設(shè)用地”。
2006年1月20日，成都美怡樂(lè)食品有限公司更名為成都敖天雪食品有限公司。2006年8月1日，新敖天雪公司（原名成都敖天雪商貿(mào)有限公司）成立，注冊(cè)資本為200萬(wàn)元，成都市順欣交通橡膠實(shí)業(yè)有限公司持股90％、敖天雪公司持股10％，其中敖天雪公司出資由現(xiàn)金與實(shí)物構(gòu)成。2008年6月，成都敖天雪商貿(mào)有限公司更名為成都新敖天雪食品有限公司。2008年6月20日，新敖天雪公司與成都現(xiàn)代工業(yè)港管理委員會(huì)簽訂協(xié)議，協(xié)議確認(rèn)“成都敖天雪商貿(mào)有限公司”更名為新敖天雪公司，且將原《合作協(xié)議書(shū)》《補(bǔ)充協(xié)議》中的權(quán)利義務(wù)全部變更到新敖天雪公司。
關(guān)于敖天雪公司向新敖天雪公司出資的實(shí)物部分，經(jīng)本院審查：2005年12月8日，敖天雪公司（成都美怡樂(lè)食品有限公司）與成都市順欣交通橡膠實(shí)業(yè)有限公司簽訂《協(xié)議》第一條約定“乙方（敖天雪公司）以冰淇淋、速凍生產(chǎn)線及制冷設(shè)備作為投資”。2005年12月26日，敖天雪公司與成都市武侯區(qū)云龍制冷維修部簽訂《安裝拆遷合同》，約定由該部將敖天雪公司一至三樓生產(chǎn)設(shè)備等物品進(jìn)行整體拆遷、運(yùn)輸及安裝。經(jīng)查，上述設(shè)備已實(shí)際拆遷安裝至新敖天雪公司所在地鄲縣成都現(xiàn)代工業(yè)港，敖天雪公司在其原址武侯區(qū)簇橋鄉(xiāng)龍井村停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。經(jīng)查，敖天雪公司所持有并出資的機(jī)器設(shè)備為2003年10月18日與廣東美怡樂(lè)食品有限公司簽訂《固定資產(chǎn)租賃協(xié)議》租賃所得。2006年2月18日，敖天雪公司再次與廣東美怡樂(lè)食品有限公司簽訂《固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》，將上述設(shè)備的租賃關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楣潭ㄙY產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，敖天雪公司應(yīng)向廣東美怡樂(lè)食品有限公司支付價(jià)款120萬(wàn)元。此外，敖天雪公司于2007年3月6日與四川亨達(dá)保溫材料工程有限公司簽訂《合同書(shū)》，約定在郫縣修建價(jià)值85萬(wàn)元的保溫工程即凍庫(kù)?，F(xiàn)敖天雪公司的所有生產(chǎn)設(shè)備整體搬遷至新敖天雪公司，敖天雪公司登記住所地成都市簇橋鄉(xiāng)龍井村已無(wú)任何設(shè)備、設(shè)施。
關(guān)于新敖天雪公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的人員問(wèn)題，經(jīng)本院審查，據(jù)新敖天雪公司于2008年10月6日出具的《食品生產(chǎn)許可證申請(qǐng)書(shū)》中“企業(yè)主要負(fù)責(zé)人員、工程技術(shù)人員一覽表”記載：楊正兵任總經(jīng)理，夏光友、包素芬任副總經(jīng)理，經(jīng)查，楊正兵、夏光友、包素芬均為敖天雪公司股東，其中楊正兵任敖天雪公司法定代表人。
關(guān)于新敖天雪公司在衛(wèi)生許可證的辦理事宜方面，經(jīng)本院審查，敖天雪公司于2008年6月16日向鄲縣衛(wèi)生局出具《申請(qǐng)書(shū)》，申請(qǐng)將其持有的衛(wèi)生許可證單位名稱變更為新敖天雪公司，法定代表人變更為夏光惠。2008年6月18日，鄲縣衛(wèi)生局出具《批準(zhǔn)通知書(shū)》批準(zhǔn)前述申請(qǐng)。另，新敖天雪公司自行于2008年10月申請(qǐng)辦理了食品生產(chǎn)許可證。
關(guān)于新敖天雪公司商標(biāo)使用情況。經(jīng)本院審查，“美怡樂(lè)”商標(biāo)權(quán)利人為廣東美怡樂(lè)食品有限公司，敖天雪公司曾與該公司簽訂《商標(biāo)特許使用合同》，對(duì)此雙方在2006年2月18日簽訂的《固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》第八條予以了確認(rèn)。2006年5月25日，廣東美怡樂(lè)食品有限公司再次向敖天雪公司出具《證明》，確認(rèn)“現(xiàn)將所持有的美怡樂(lè)商標(biāo)（注冊(cè)證號(hào)：1477970）特許成都敖天雪食品有限公司使用（使用日期由2006年1月1日至2006年12月31日）”。2008年10月6日，新敖天雪公司出具的《食品生產(chǎn)許可證申請(qǐng)書(shū)》中“申報(bào)產(chǎn)品情況”中“（注冊(cè)）商標(biāo)”為“美怡樂(lè)、敖天雪”。
上述事實(shí)有下列證據(jù)證明：送貨單、入庫(kù)單、對(duì)賬單、《成都敖天雪食品有限公司章程》、《成都新敖天雪食品有限公司章程》、《合作協(xié)議書(shū)》、《郫縣衛(wèi)生局（食）2008-0101號(hào)批準(zhǔn)通知書(shū)》、《2008年6月15日敖天雪公司股東會(huì)決議》、《安裝拆遷合同》、《固定資產(chǎn)租賃協(xié)議》、《固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》、《合同書(shū)》、《食品生產(chǎn)許可證申請(qǐng)書(shū)》。
四川省成都市武侯區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告與被告敖天雪公司達(dá)成的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。2010年2月4日，經(jīng)雙方對(duì)賬并由敖天雪公司出具的對(duì)賬單記載，被告敖天雪公司確認(rèn)尚欠原告貨款共計(jì)59986.67元?，F(xiàn)因被告敖天雪公司逾期支付貨款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付貨款59986.67元的義務(wù)，且應(yīng)當(dāng)從對(duì)賬單出具之日的次日即2010年2月5日起向原告計(jì)付逾期付款利息。
關(guān)于被告新敖天雪公司是否應(yīng)當(dāng)對(duì)敖天雪公司所負(fù)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的問(wèn)題，本院認(rèn)為，敖天雪公司在新敖天雪公司成立后，以多種方式剝離資產(chǎn)并注人新敖天雪公司，具體體現(xiàn)在：第一，新敖天雪公司所在地為成都現(xiàn)代工業(yè)港北片區(qū)，該占用的土地為敖天雪公司與成都現(xiàn)代工業(yè)港管理委員會(huì)于2005年12月8日簽訂的《合作協(xié)議書(shū)》所確定。新敖天雪公司的注冊(cè)資本中，敖天雪公司的出資部分中包含了固定資產(chǎn)投資的內(nèi)容。該固定資產(chǎn)出資為敖天雪公司與成都市順欣交通橡膠實(shí)業(yè)有限公司簽訂《協(xié)議》約定的“乙方（敖天雪公司）以冰淇淋、速凍生產(chǎn)線及制冷設(shè)備作為投資”，且實(shí)際上敖天雪公司在2005年12月26日委托成都市武侯區(qū)云龍制冷維修部將敖天雪公司生產(chǎn)設(shè)備等物品進(jìn)行整體拆遷、運(yùn)輸，并重新安裝于新敖天雪公司內(nèi)，敖天雪公司原址停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。以上出資行為表明，敖天雪公司將自有的全部設(shè)備作為出資注人新敖天雪公司，在事實(shí)上放棄了自身獨(dú)立生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的能力。對(duì)于新敖天雪公司答辯稱敖天雪公司對(duì)機(jī)器設(shè)備并不具有所有權(quán)的答辯意見(jiàn)，本院認(rèn)為，敖天雪公司與廣東美怡樂(lè)食品有限公司之間關(guān)于設(shè)備所有權(quán)的爭(zhēng)議僅涉及敖天雪公司向新敖天雪公司是否真實(shí)足額出資的問(wèn)題，對(duì)兩被告在敖天雪公司整體搬遷時(shí)所表現(xiàn)的剝離主要資產(chǎn)及有可能造成侵害債權(quán)人利益的后果并無(wú)影響，故本院對(duì)被告新敖天雪公司此項(xiàng)答辯不予采納。
第二，敖天雪公司向新敖天雪公司整體搬遷設(shè)備后，在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在人員混同的情況，具體體現(xiàn)為敖天雪公司的股東暨經(jīng)營(yíng)管理人員楊正兵、夏光友、包素芬被新敖天雪公司任命為管理人員。據(jù)敖天雪公司于2008年10月6日出具的《食品生產(chǎn)許可證申請(qǐng)書(shū)》中“企業(yè)主要負(fù)責(zé)人員、工程技術(shù)人員一覽表”記載的楊正兵任總經(jīng)理，夏光友、包素芬任副總經(jīng)理，本院認(rèn)為，楊正兵任敖天雪公司法定代表人，現(xiàn)敖天雪公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中仍登記楊正兵為法定代表人，但其在新敖天雪公司任總經(jīng)理，其工作職責(zé)上存在重疊，以及敖天雪公司半數(shù)股東在新敖天雪公司任職，亦反映出敖天雪公司將主要經(jīng)營(yíng)管理人員注人新敖天雪公司的情況。
第三，新敖天雪公司成立后，本應(yīng)獨(dú)立申辦衛(wèi)生許可證，但據(jù)敖天雪公司于2008年6月16日向郫縣衛(wèi)生局出具《申請(qǐng)書(shū)》申請(qǐng)將其持有的衛(wèi)生許可證單位名稱變更為新敖天雪公司，法定代表人變更為夏光惠，且經(jīng)鄲縣衛(wèi)生局批準(zhǔn)一事顯示，敖天雪公司作為食品生產(chǎn)企業(yè)，放棄自身從事生產(chǎn)的基本證照而申請(qǐng)變更為新敖天雪公司持有，反映出敖天雪公司實(shí)際上終止經(jīng)營(yíng)，且將其食品生產(chǎn)的行政許可投人到新敖天雪公司的事實(shí)。
第四，敖天雪公司長(zhǎng)期使用從廣東美怡樂(lè)食品有限公司獲得的“美怡樂(lè)”商標(biāo)，且于2006年5月25日由廣東美怡樂(lè)食品有限公司再次出具《證明》確認(rèn)至2006年12月31日敖天雪公司仍有權(quán)使用“美怡樂(lè)”商標(biāo)。而新敖天雪公司并未直接從廣東美怡樂(lè)食品有限公司獲得商標(biāo)使用的授權(quán)，卻在2008年10月6日出具的《食品生產(chǎn)許可證申請(qǐng)書(shū)》中將“美怡樂(lè)”申報(bào)為有權(quán)使用的商標(biāo)。據(jù)此本院認(rèn)為，雖然敖天雪公司沒(méi)有將“美怡樂(lè)”商標(biāo)另行許可使用的權(quán)利，但新敖天雪公司將敖天雪公司使用的商標(biāo)作為有權(quán)使用的商標(biāo)進(jìn)行申報(bào)，系自認(rèn)新敖天雪公司行使了敖天雪公司商標(biāo)使用權(quán)的行為。
以上事實(shí)反映，敖天雪公司作為生產(chǎn)銷(xiāo)售食品為主的公司，必須具備必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素，即廠房廠址、生產(chǎn)設(shè)備、人員、衛(wèi)生許可、商標(biāo)等，但被告敖天雪公司在新敖天雪公司成立后，將上述基本生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素全部作為入股轉(zhuǎn)由新敖天雪公司繼續(xù)使用。但是，敖天雪公司并未因此辦理解散注銷(xiāo)的手續(xù)，至今仍具有獨(dú)立法人資格。故本院認(rèn)為，敖天雪公司將其全部資產(chǎn)與自身剝離，以喪失自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的能力，但保留獨(dú)立法人身份為前提，將全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素作為人股投人到新設(shè)的新敖天雪公司當(dāng)中，屬于公司分立的行為。
《中華人民共和國(guó)合同法》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)”?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第一百七十七條規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外?！北景钢?，新敖天雪公司屬敖天雪公司剝離全部生產(chǎn)要素作為人股而設(shè)立，應(yīng)當(dāng)與敖天雪公司連帶承擔(dān)分立前的債務(wù)。
綜上，本院對(duì)原告要求被告敖天雪公司、新敖天雪公司連帶支付貨款59986.67元的訴訟請(qǐng)求予以支持，對(duì)原告要求從2008年1月1日起計(jì)算逾期付款利息的訴訟請(qǐng)求，從2010年2月5日起予以部分支持。
四川省成都市武侯區(qū)人民法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十條、第一百零九條，第一百一十三條、第一百五十九條、第一百六十一條，《中華人民共和國(guó)公司法》第一百七十七條，作出如下判決：
被告成都敖天雪食品有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)向原告成都市龍泉瑞豐包裝有限公司支付貨款59986.67元及逾期付款利息，利息以59986.67元為基數(shù)，按中國(guó)人民銀行同期貸款利率從2010年2月5日起計(jì)至本判決確定支付之日止；
被告成都新敖天雪食品有限公司對(duì)被告成都敖天雪食品有限公司上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；
駁回原告成都龍泉瑞豐包裝有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決確定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)1565元，訴訟保全費(fèi)725元，由被告成都敖天雪食品有限公司、成都新敖天雪食品有限公司共同承擔(dān)。