【2010050506】國(guó)家工作人員為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資進(jìn)行“合作”投資——是正常投資還是隱秘受賄
文/章麗美
[案情]
被告人朱某系浙江省湖州市吳興區(qū)一副鄉(xiāng)長(zhǎng)，分管城建、土管等工作。2004年，市政府對(duì)位于該鄉(xiāng)的某地塊進(jìn)行城建項(xiàng)目開發(fā)時(shí)，鄉(xiāng)政府成立拆遷小組并由朱某擔(dān)任拆遷組組長(zhǎng)。在涉及蘇某廠房拆遷過程中，通過朱某的幫助，蘇某獲得了更多的補(bǔ)償款。為感謝朱某的幫助，蘇某承諾日后給予朱某補(bǔ)貼。
2006年4月，蘇某有意購(gòu)買該市某小區(qū)的一幢商務(wù)樓，因該樓盤的開發(fā)商某公司之前的拆遷工作是由朱某協(xié)助的，蘇某讓朱某出面與該公司談價(jià)。經(jīng)朱某出面，最終與該公司談定價(jià)格為1280萬元。為感謝朱某在拆遷和購(gòu)買商務(wù)樓過程中的幫助，蘇某邀請(qǐng)朱某參與購(gòu)買該商務(wù)樓轉(zhuǎn)手獲利，朱某同意并約定每人出資50％。蘇某與該公司口頭約定預(yù)付定金100萬元，后蘇某首期繳納60萬元定金，朱某表示先讓蘇某幫其墊付其中的30萬元。5月初，朱某和蘇某商定將商務(wù)樓加價(jià)180萬轉(zhuǎn)售給邱某。5月10日，朱某向蘇某支付了由蘇某墊付的30萬元定金。5月16日，蘇某出面辦理了認(rèn)購(gòu)手續(xù)。7月18日，蘇某根據(jù)認(rèn)購(gòu)協(xié)議又繳納了40萬元，朱某未支付其中的20萬元，反而不斷催討本金和溢價(jià)款。自10月22日至案發(fā)，蘇某分多次給予朱某共計(jì)110萬元，扣除朱某支付的30萬元定金，朱某實(shí)際獲利80萬元。
[分歧]
關(guān)于被告人朱某的行為，是屬于正常合作投資還是以合作投資名義收受賄賂，形成了三種不同意見：
第一種意見認(rèn)為，被告人朱某的行為屬于國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資進(jìn)行合作投資的行為，以受賄論處，受賄數(shù)額為未實(shí)際出資的50萬元；第二種意見認(rèn)為，被告人朱某的行為屬于國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資進(jìn)行合作投資的行為，以受賄論處，受賄數(shù)額為實(shí)際獲利的80萬元；第三種意見認(rèn)為，被告人朱某的行為屬于正常合作投資行為，不構(gòu)成犯罪。
[評(píng)析]
筆者同意第一種意見，理由如下：
一、被告人朱某和行賄人蘇某具有行受賄的主觀故意
早在蘇某曾經(jīng)承諾要補(bǔ)貼朱某時(shí)，雙方就有了初步的行受賄主觀故意，蘇某之所以與被告人朱某合作投資買房，就是因?yàn)樘K某在拆遷補(bǔ)償和購(gòu)買商務(wù)樓兩件事情上都得到了朱某的幫助，蘇某通過邀請(qǐng)朱某參與購(gòu)房獲利，為朱某找到了一種更隱蔽的受賄方式。
二、被告人朱某出資30萬元是為掩蓋受賄事實(shí)的虛假出資行為
達(dá)成購(gòu)房意向后，蘇某一人支付了本該兩人共同承擔(dān)的60萬定金，被告人朱某則是在下家邱某決定加價(jià)180萬元購(gòu)買該商住樓，且寫了60萬元的借條的前提下才拿出30萬元?？梢?，朱某所謂的30萬元出資只是在獲得60萬元債權(quán)后的虛假出資，該30萬元的出資本意僅僅是掩蓋非法收受的所謂的投資收益。之后蘇某又支付了40萬元，朱某非但未按約定承擔(dān)其中的20萬元，反而開始催討本金和溢價(jià)款，合作投資只是一個(gè)幌子，目的還是收受賄賂。
三、被告人朱某的受賄數(shù)額是未實(shí)際出資的50萬元
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第三條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資，‘合作’開辦公司或者進(jìn)行其他‘合作’投資的，以受賄論處。受賄數(shù)額為請(qǐng)托人給國(guó)家工作人員的出資額?！北景钢校桓嫒酥炷车男袨榉鲜苜V罪權(quán)錢交易的本質(zhì)。朱某利用職務(wù)之便，為蘇某在公司拆遷補(bǔ)償和購(gòu)房談價(jià)格兩件事情上謀取了利益，在未實(shí)際出資的情況下，朱某卻獲得了80萬元的高額利潤(rùn)，這些利潤(rùn)正是權(quán)錢交易的結(jié)果，其行為已構(gòu)成受賄罪，受賄數(shù)額即未實(shí)際出資的50萬元，而基于該50萬元獲得的利潤(rùn)應(yīng)作為犯罪孳息予以沒收。
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