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公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)彺嬖诘膯栴}

鄧正偉

【內(nèi)容提要】公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)彺嬖诔绦蚴М?dāng)、適用條件失當(dāng)、保證方式失當(dāng)、執(zhí)行與處理失當(dāng)和差別適用等問題。在現(xiàn)行制度規(guī)范下，應(yīng)加大公安機(jī)關(guān)信息化建設(shè)力度，全面實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上辦案；嚴(yán)肅取保候?qū)彽倪m用，嚴(yán)格審批條件，建立取保候?qū)徣藛T信息庫；取保候?qū)徏{入檢察機(jī)關(guān)的偵查監(jiān)督，以書面形式告知犯罪嫌疑人在各個(gè)階段的訴訟權(quán)利；引入技術(shù)手段監(jiān)督，考察取保對象；變革公安機(jī)關(guān)自行決定的取保候?qū)張?zhí)行歸屬，加大對保人的教育、監(jiān)督力度。

【關(guān)鍵詞】公安機(jī)關(guān) 公安執(zhí)法 取保候?qū)?/p>

公安機(jī)關(guān)在適用取保候?qū)徶写嬖谥T多問題，學(xué)界對此的詰難從未停止，在一定程度上有效地推動了公安機(jī)關(guān)取保候?qū)張?zhí)法規(guī)范化建設(shè)。但是，這些詰難要么從理論演繹入手、要么從個(gè)案解讀入手、要么是對法律法規(guī)本身問題的批判，并不能較為全面地反映公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)彽恼w情況，也較少從公安機(jī)關(guān)本身的角度思考這些問題。鑒于此，為推動公安機(jī)關(guān)的執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)，維護(hù)公安機(jī)關(guān)聲譽(yù)，筆者認(rèn)為有必要對學(xué)界反映的公安機(jī)關(guān)在適用取保候?qū)徶写嬖诘膯栴}做一番梳理，從整體上把握公安機(jī)關(guān)在適用取保候?qū)彿矫娲嬖诘膯栴}，并加以點(diǎn)評，做到有則改之無則加勉，以維法度，以正視聽，以求良策。對于公安機(jī)關(guān)在適用取保候?qū)徶写嬖诘膯栴}，學(xué)界的觀點(diǎn)頗多，概括起來可以歸納為程序失當(dāng)、適用條件（理由）失當(dāng)、保證方式失當(dāng)、執(zhí)行與處理失當(dāng)、差別適用及檔案管理不善等方面。

一、程序失當(dāng)

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)執(zhí)法細(xì)則》的規(guī)定，取保候?qū)彴收?、批?zhǔn)、執(zhí)行、監(jiān)督考察、保證金保證、保證人保證、取保后案件辦理、解除等方面的工作程序。⑴學(xué)界反映較多的與程序直接相關(guān)的問題集中在呈請與批準(zhǔn)環(huán)節(jié)，具體表現(xiàn)為呈請程序失當(dāng)和取保候?qū)徧嵴埑绦虻南鄬Ψ忾]性兩方面。

（一）呈請程序失當(dāng)

實(shí)踐中，取保候?qū)彸收埑绦蚴М?dāng)表現(xiàn)為辦案人員不履行呈批手續(xù)、手續(xù)不全和擅自取保等情形，這些情形多發(fā)生在21世紀(jì)前期（現(xiàn)今，老少邊窮、公安信息化建設(shè)落后地區(qū)仍然存在）。受當(dāng)時(shí)的執(zhí)法環(huán)境及社會（辦案）條件等因素影響，公安機(jī)關(guān)存在較多的不履行呈批手續(xù)、手續(xù)不全、擅自取保的取保候?qū)徯袨?。有的是辦案人員以口頭方式向主管領(lǐng)導(dǎo)或部門匯報(bào)、申請后，未履行書面程序直接辦理；有的是履行部分書面審批手續(xù)，提前辦理：有的是未以任何方式匯報(bào)、申請，擅自辦理、違法辦理。與此三種情形相聯(lián)系的是，與取保候?qū)徬嚓P(guān)的檔案管理混亂，卷內(nèi)材料雜亂無章，歸檔標(biāo)準(zhǔn)不一，有關(guān)材料不齊全。⑵

取保候?qū)彸收埑绦蚴М?dāng)?shù)那樾卧谙喈?dāng)長的一段時(shí)期內(nèi)仍會存在。對此，各地公安機(jī)關(guān)一方面應(yīng)大力推進(jìn)網(wǎng)上辦案（辦公）平臺建設(shè)，簡化取保候?qū)彸绦?，?shí)現(xiàn)網(wǎng)上辦理和信息化管理，建立取保候?qū)徣藛T信息庫，另一方面將取保候?qū)徏{入檢察機(jī)關(guān)的偵查監(jiān)督，凡被取保候?qū)彽?，一律在檢查機(jī)關(guān)的偵查監(jiān)督部門建立檔案，既方便檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督取保候?qū)彽穆鋵?shí)、執(zhí)行和處理情況，也方便追查無呈批手續(xù)、手續(xù)不全、擅自取保的辦案人員的責(zé)任。

（二）取保候?qū)徧嵴埑绦蛳鄬Ψ忾]

取保候?qū)徔梢杂赊k案人員依職權(quán)提出，也可由被羈押的犯罪嫌疑人及其法定代理人、近親屬、被逮捕的犯罪嫌疑人聘請的律師等申請，學(xué)界將前者稱為內(nèi)部啟動，后者稱為外部啟動。但是，將二者相比較，“偵查部門的建議與犯罪嫌疑人一方的申請對程序啟動的影響有所不同，后者的作用明顯不及前者。在效果方面，內(nèi)部申請與外部申請對是否取保候?qū)彌Q定的影響程度也相當(dāng)懸殊?！雹蔷科湓?，除有學(xué)者論及的“執(zhí)行主體各自為政，沒有監(jiān)督，犯罪嫌疑人沒有參與的權(quán)利，決定不說理，權(quán)利沒有救濟(jì)”⑷等因素外，筆者認(rèn)為還反映了辦案機(jī)關(guān)及其工作人員的強(qiáng)勢（辦案人員的社會地位及公權(quán)力的強(qiáng)勢），他們從心底里認(rèn)為，是否（提起）取保候?qū)彛寝k案人員自己的事，嫌疑人及其親屬、代理人無權(quán)干涉，當(dāng)事人及其家屬因擔(dān)心觸怒辦案人員而不敢主張自身的權(quán)利（實(shí)踐中，嫌疑人的親屬、代理人為提請取保候?qū)彾蜣k案人員說情甚至行賄的不在少數(shù)）；另一方面則在于當(dāng)事人及其家屬法律知識的匱乏，不知道自己的權(quán)利之所在，而且辦案人員或有意或無意地混淆法律規(guī)定，不告知當(dāng)事人相關(guān)法律的規(guī)定及其應(yīng)當(dāng)享有的訴訟權(quán)利，導(dǎo)致部分嫌疑人及其家屬不知道可以申請取保候?qū)彙?/p>

對于取保候?qū)徧嵴埑绦虻南鄬Ψ忾]性，有實(shí)踐部門的責(zé)任，也有制度規(guī)范本身的不足。在制度規(guī)范尚未變革的情況下，筆者認(rèn)為公安機(jī)關(guān)自身不妨大度、大方一些，建立犯罪嫌疑人權(quán)利告知制度，對被確定為犯罪嫌疑人的，以書面的形式告知其在各個(gè)訴訟階段應(yīng)當(dāng)享有的訴訟權(quán)利，責(zé)令其在書面告知上簽名。這既履行了公安機(jī)關(guān)的普法宣傳義務(wù)，也達(dá)到了偵查監(jiān)督的目的，避免社會各界對公安機(jī)關(guān)的質(zhì)疑和詰難，還可提高偵查的對抗程度，有效提升偵查人員的辦案能力，嚴(yán)格依法辦案，實(shí)現(xiàn)程序正義，以令己名。

二、適用條件（理由）失當(dāng)

關(guān)于取保候?qū)忂m用條件失當(dāng)，學(xué)界論述頗多，觀點(diǎn)基本一致，具體可以歸納為三方面。一是放寬條件，對不符合取保候?qū)彈l件的人適用，二是過度嚴(yán)苛，對符合條件的人限制適用或不適用，三是將取保候?qū)徸鳛榻Y(jié)案的一種處理方式，下面分別予以評述。

（一）放寬條件，非法適用

雖然《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定（修正）》規(guī)定了不得取保候?qū)彽膶ο螅珜?shí)踐中對不符合取保候?qū)彈l件而取保的并不少見，學(xué)界對此雖有所反映但并無實(shí)例。⑸這是因?yàn)樵谌”：驅(qū)弻徟h(huán)節(jié)，取保理由僅簡略地寫為“證據(jù)不足”或“情節(jié)輕微社會危害不大”甚或“其他”等，并沒有與具體的取保對象條件對應(yīng)，這就使得審批機(jī)關(guān)及領(lǐng)導(dǎo)無法掌握取保對象的實(shí)際情況（是否符合取保條件），給相關(guān)人員以“辦人情案、關(guān)系案”的機(jī)會，非法取保。

此一問題與前已提及的“擅自取?！敝苯雨P(guān)聯(lián)，辦案人員或出于人情考慮，或因與犯罪嫌疑人有直接的利害關(guān)系，枉法辦案。無論是其中的何種因素，這樣的非法取保，可能的直接后果是嫌疑人的脫逃、翻供、串供、強(qiáng)迫或誘使證人翻供、打擊報(bào)復(fù)或迫害證人、產(chǎn)生新的犯罪等。針對此一問題的辦法，有學(xué)者提出從“刑度條件、身體條件、事實(shí)條件、情節(jié)條件”等4方面進(jìn)一步完善適用取保候?qū)彽臈l件。⑹筆者同意此一做法，并進(jìn)一步認(rèn)為應(yīng)將上述4方面的條件明確記錄在呈請取保文書上。同時(shí)，也如前所述，在實(shí)現(xiàn)信息化管理的基礎(chǔ)上，建立取保候?qū)徣藛T信息庫，加強(qiáng)監(jiān)督，有被害人（當(dāng)事人）的，還應(yīng)向被害人（當(dāng)事人）通報(bào)嫌疑人取保候?qū)彽那闆r，允許其提出異議、協(xié)助監(jiān)管。

（二）故意刁難，限制適用

故意刁難限制適用是指辦案人員對符合取保候?qū)彈l件的當(dāng)事人，在提出取保候?qū)徤暾垥r(shí)，人為刁難，設(shè)置障礙，限制適用、不予適用或不予批復(fù)。與放寬條件、非法適用相比，學(xué)界對此的論述更多。對此，有學(xué)者提出一方面擴(kuò)大取保候?qū)彽姆秶?，一方面建立并完善取保候?qū)従葷?jì)機(jī)制；⑺也有學(xué)者主張一種“準(zhǔn)司法化”的審查決定程序。顯然，這兩種建議都是針對取保候?qū)徶贫缺旧?，而沒有針對公安機(jī)關(guān)在具體適用中的做法。那么，是否不改革制度就不足以保障嫌疑人的權(quán)利呢？在現(xiàn)行制度下，公安機(jī)關(guān)應(yīng)如何確保嫌疑人的權(quán)利保障呢？正如大家所認(rèn)識到的那樣，嫌疑人取保候?qū)彊?quán)利得不到落實(shí)，根本原因是“犯罪嫌疑人、被告人的無知”，消除這種無知的最好做法就是以制度的形式責(zé)令民警告知嫌疑人的權(quán)利，并有據(jù)可查。

（三）自找臺階，結(jié)案適用

對于此種情形，學(xué)界雖有所不滿，但更多的是一種無奈。學(xué)界不滿的原因是“偵查保障方面的作用則相當(dāng)程度上被案件消化機(jī)制所替代，后者作為制度外的功能在取保實(shí)踐中居于主要地位。取保候?qū)彽墓δ軐?shí)踐表現(xiàn)出一定程度的工具化傾向，有悖于法治理念的要求?！雹潭鵁o奈則在于“羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹笔侨”：驅(qū)彽姆ǘㄇ樾沃?。筆者認(rèn)可學(xué)界的這種不滿，但是，從公安機(jī)關(guān)的角度去思考這一問題，辦案人員的這一做法也是一種無奈，畢竟打擊犯罪、為起訴奠定基礎(chǔ)是公安機(jī)關(guān)辦案人員的本職工作，保障犯罪嫌疑人的人權(quán)則是執(zhí)法要求，對此沖突的兩方面，取保候?qū)徥窍鄬侠淼慕鉀Q途徑，關(guān)鍵在于如何讓這種途徑用得既符合法制規(guī)范又符合情理。

三、保證方式失當(dāng)

學(xué)界對保證方式存在的問題集中反映在“雙重保證”和“保證金數(shù)額”上。對于雙重保證，學(xué)界在批駁其違反法律規(guī)定的同時(shí)，對這一問題也存在兩種看法。一是持贊同意見，有學(xué)者在借鑒民商事法中的雙重甚至多重保證做法，認(rèn)為實(shí)施雙重保證，更能達(dá)到取保候?qū)彽男Ч?，但是?yīng)加以完善；⑼二是持否定意見，既然現(xiàn)行法律規(guī)定不得“雙重保證”，那么，作為執(zhí)法者，更應(yīng)遵守法律，不能因任何借口突破法律的規(guī)定，執(zhí)法犯法。對于“保證金數(shù)額”問題，學(xué)界的批駁主要在于沒有上限，隨意確定保證金數(shù)額，甚至因此導(dǎo)致當(dāng)事人無法取保候?qū)彛ㄒ蚶U納不出保證金而無法取保）。學(xué)者們也因此推斷，此為辦案人員或故意刁難、或人為抬高保證金數(shù)額為公安機(jī)關(guān)創(chuàng)收（實(shí)踐中較多取保候?qū)徣藛T不在乎或不敢提出解除取保候?qū)?、歸還保證金，因此，保證金也就成為公安機(jī)關(guān)的收入）。但是，學(xué)界在詰難這一問題的同時(shí)，也意識到法律規(guī)范本身的不足。

對雙重保證，筆者認(rèn)為，在現(xiàn)行的法律框架下，不得適用。公安機(jī)關(guān)在徹底貫徹落實(shí)“嫌疑人權(quán)利告知制度”基礎(chǔ)上，自身應(yīng)嚴(yán)格審批（保證方式的選擇），結(jié)合監(jiān)察部門的偵查監(jiān)督，杜絕“雙重保證”。⑽對于保證金數(shù)額的確定，實(shí)踐中，辦案人員反映，對于有權(quán)、有錢的嫌疑人，數(shù)額再高也無所謂，只要能取保；對于經(jīng)濟(jì)條件差的社會底層人員，即便是最低的1000元，他們也認(rèn)為太高，對于一般的、生活穩(wěn)定的人員，辦案人員也不會提出巨額的保證金，一般都有繳存能力，還有少數(shù)嫌疑人員，因生計(jì)問題，寧愿生活在羈押場所，自由與權(quán)利根本不考慮，更別提交錢取保了。因此，筆者認(rèn)為，保證金數(shù)額高低并不是值得追究的問題，應(yīng)當(dāng)說“保證金的數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平、犯罪嫌疑人的經(jīng)濟(jì)狀況、案件的性質(zhì)、情節(jié)、社會危害性以及可能判處刑罰的輕重等情況，綜合考慮確定?！钡玫搅溯^好的落實(shí)。有學(xué)者論及的“由于交不起高額保證金而不能被取保候?qū)?，?dǎo)致看守所內(nèi)犯罪嫌疑人、被告人死亡或生產(chǎn)的事情時(shí)有發(fā)生”顯然有言過其實(shí)之嫌。⑾

四、執(zhí)行與處理失當(dāng)

取保候?qū)彽膱?zhí)行與處理涉及多方面的工作，也是實(shí)踐中的難題，學(xué)界對此方面的詰難也最多，有執(zhí)行中的監(jiān)管、逾期不解除、保證金收取與處理、保證人不履行保證職責(zé)、取保候?qū)徣藛T違反法定義務(wù)的懲戒等多方面問題。

（一）監(jiān)管執(zhí)行不力，保而不偵現(xiàn)象突出

取保候?qū)徸鳛閺?qiáng)制措施的一種，兼具訴訟保障與人權(quán)保障兩大功能。作為取保候?qū)彽膱?zhí)行機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)既要承擔(dān)監(jiān)管的責(zé)任，也要承擔(dān)繼續(xù)偵查的責(zé)任。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》，取保候?qū)徱话阌上右扇司幼〉嘏沙鏊鶊?zhí)行，主要承擔(dān)監(jiān)督、考察、告知和通知等職責(zé)。⑿但是，正如有論者所言，一些基層派出所面臨人少案多、110等警務(wù)活動以及非警務(wù)活動繁雜、資金缺乏等問題，沒有足夠的時(shí)間與精力去監(jiān)督被取保候?qū)徣?，往往?guī)定其一月一報(bào)，但多流于形式，對被取保人是否遵守規(guī)定，保證人是否履行保證義務(wù)等情況難以監(jiān)督，甚至對被取保人和保證人的一些違反法定義務(wù)的行為，也難以及時(shí)管束。⒀與之相對應(yīng)，原辦案部門及偵查民警在取保候?qū)徶械穆氊?zé)則沒有明確，僅模糊界定為“不得中斷對案件的偵查，對取保候?qū)彽姆缸锵右扇?，根?jù)案情變化，應(yīng)當(dāng)及時(shí)變更強(qiáng)制措施或者解除取保候?qū)?。”⒁但是，這里的“不得中斷偵查”是針對派出所還是原辦案人員并不明確，這就造成派出所民警以“沒有偵查權(quán)”為由不繼續(xù)偵查；原辦案民警則以“不再由我管轄”為由推脫責(zé)任，相互推諉，互相扯皮，導(dǎo)致監(jiān)管不力，繼續(xù)偵查更是空談。

對此，公安機(jī)關(guān)應(yīng)區(qū)別對待不同的取保人員。對檢察院、法院做出的取保決定，可沿用現(xiàn)行辦法，由派出所承擔(dān)前述所及的監(jiān)督、考察、告知和通知等職責(zé)，但是應(yīng)強(qiáng)化落實(shí)，形成材料，定期向決定機(jī)關(guān)匯報(bào)，引入技術(shù)手段對其監(jiān)督考察，對公安機(jī)關(guān)自行做出的取保決定，則應(yīng)由提出取保申請的原辦案人員承擔(dān)監(jiān)督、考察、繼續(xù)偵查和變更與處理職責(zé)，責(zé)任到人，負(fù)責(zé)到底。

（二）對保證人督促不到位，懲戒難以執(zhí)行

《刑事訴訟法》規(guī)定了保證人應(yīng)履行的義務(wù)和可能承擔(dān)的法律責(zé)任，但是實(shí)踐中基本沒有保證人承擔(dān)過相應(yīng)的法律責(zé)任。有學(xué)者指出，實(shí)踐中存在“保人不保，放任自流”、“保證責(zé)任難履行，對保證人處罰缺乏后續(xù)保障措施”、“保證人對自己的義務(wù)和應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任不清”等問題。⒂關(guān)于此點(diǎn)，保證人也感覺極為冤屈，有保證人說：“他是一個(gè)大活人，他要去哪兒我不可能24小時(shí)跟著，我還要工作、生活。我要不擔(dān)保吧，他找我，你們也找我，你們以為我愿意給他擔(dān)保啊”。應(yīng)當(dāng)說這句話說出了絕大多數(shù)保證人的心聲，也正是基于此，公安機(jī)關(guān)對于保證人是否履行了義務(wù)也就不再過多要求，對保證人的督促也就無從談起，對保證人的責(zé)任追究就更缺乏情理基礎(chǔ)。

對此，筆者認(rèn)為，辦案人員在采用保證人保證時(shí)，應(yīng)做到如下幾點(diǎn)：第一，讓保人明白，其擔(dān)任保人是犯罪嫌疑人的請求，不是公安機(jī)關(guān)的指令，是否擔(dān)任保人可自行決定；第二，向其講清擔(dān)任保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律義務(wù)及可能面臨的法律責(zé)任，第三，簽署《保證人承諾書》，對其提出要求，界定其職責(zé)，確保其明了法律義務(wù)、明白法律風(fēng)險(xiǎn)；第四，指定固定聯(lián)系人，要求保人定期以書面形式向聯(lián)系人簡要匯報(bào)取保人員的現(xiàn)狀，有重大變動即時(shí)報(bào)告。在上述基礎(chǔ)上，加大對保人的考核力度，對未盡其責(zé)的保人的懲戒落到實(shí)處。對于上述做法，全部形成書面或電子材料，人取保候?qū)徣藛T信息庫保存。

（三）久“?！辈粵Q，脫“保”難處

“久保不決，脫保難處”既是一種問題，也是前述“自找臺階，結(jié)案適用”、“監(jiān)管執(zhí)行不力，保而不偵”、“對保證人督促不到位，懲戒難以執(zhí)行”的一種結(jié)果。久保不決是指取保到期后無人過問，既不解除取保、退還保證金，也不變更強(qiáng)制措施或提起起訴。有學(xué)者調(diào)研發(fā)現(xiàn)“……74名被取保者既沒有被解除取保候?qū)徥掷m(xù)，又沒有被撤銷變更為其他強(qiáng)制措施，均不了了之。”⒃脫保難處則是指取保的犯罪嫌疑人在取保候?qū)徠陂g逃跑或有其他違反法定義務(wù)的行為，難以懲處。實(shí)踐中存在這樣的情況，一方面保人幫助取保人員逃跑，一方面向公安機(jī)關(guān)報(bào)告，宋英輝教授對此作了深入的分析。⒄久保不決、脫保難處的社會危險(xiǎn)在于，此舉給本就符合取保條件、膽量小、心性善良之人以莫大的心理壓力，不知何時(shí)可解除取保，證明自己的清白；給存在違法犯罪、性格張揚(yáng)、或惡霸型人員以夸耀之資，助長、鞏固其違法犯罪心理，給普通百姓以“花錢買人”之印象，損害執(zhí)法機(jī)關(guān)（尤其是公安機(jī)關(guān)）之聲譽(yù)。

這是取保候?qū)彽木C合性問題，牽涉到取保候?qū)彽母鳝h(huán)節(jié)，有法律規(guī)范性問題，也有執(zhí)行本身的問題。對此，筆者認(rèn)為，應(yīng)嚴(yán)格取保候?qū)彽膶徟绦颍⑷”：驅(qū)徣藛T信息庫，納入偵查監(jiān)督，加大監(jiān)督、考核力度，責(zé)任到人，負(fù)責(zé)到底，以扭轉(zhuǎn)久保不決、脫保難處的局面。

（四）保證金收取與處理失范，違規(guī)沒收保證金

與保證金有關(guān)的問題，學(xué)界集中反映了數(shù)額確定隨意（過大）、收取及保管部門錯(cuò)誤、沒收多且理由不充分、以沒收代處罰、不及時(shí)返還等。關(guān)于保證金數(shù)額確定隨意、過高問題，在保證方式失當(dāng)中已論及，不再贅述。關(guān)于收取及保管部門錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)說這一問題早前比較突出，現(xiàn)在城區(qū)公安機(jī)關(guān)基本已不再有此類問題，但是在農(nóng)村地區(qū)，此一問題仍然存在。正如有學(xué)者所言，有的雖已在銀行設(shè)立了保證金專用賬戶，但由于相關(guān)儲蓄點(diǎn)在城區(qū)，對家住偏僻農(nóng)村的當(dāng)事人交納保證金帶來了不便。⒅雖然該論者未進(jìn)一步闡述，其隱含的問題已昭然若揭，即在農(nóng)村地區(qū)，為了雙方的“方便”，被取保人及其家屬直接向辦案人員提交保證金的情況仍然存在，至于其后是否向指定銀行繳存，則不得而知了。至于沒收多、沒收理由不充分、以沒收代處罰、不及時(shí)返還等問題，則聯(lián)系在一起了。這些問題之所以存在，既有取保人不清楚自己的訴訟權(quán)利、也有“花錢買自由”的心態(tài)、更有“取保得逃”的僥幸，哪里還敢提出歸還保證金。當(dāng)前，“財(cái)?！陛^“人保”多的原因除“人?！辈缓谜摇⒉缓锰幜P等因素外，辦案人員更是可能存有利用取保人員上述心態(tài)的想法，同時(shí)也考慮到將保證金沒收既是對辦案人員及公安機(jī)關(guān)的一點(diǎn)補(bǔ)償，也是對嫌疑人的一點(diǎn)教訓(xùn)和懲戒。故此，保證金沒收較多返還較少，沒收依據(jù)不充分、返還不及時(shí)也就順理成章了。

公安機(jī)關(guān)辦案人員在處理保證金方面出現(xiàn)的上述問題，與取保候?qū)彌Q定不嚴(yán)肅、結(jié)案適用、取保人員處于相對弱勢地位等因素直接相關(guān)聯(lián)，在現(xiàn)行制度框架下，解決之道在于公安機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)對保證金收取與沒收處理的監(jiān)督檢查，將向取保人員及其親屬等送達(dá)《沒收保證金決定書》落到實(shí)處，確保其知情權(quán)。

五、差別適用

取保候?qū)彽牟顒e適用是一種客觀現(xiàn)狀，但越來越受到學(xué)界的批判，這種差別適用反映的是社會的不平等，是對“法律面前人人平等”的一種諷刺。關(guān)于取保候?qū)彶顒e適用的現(xiàn)狀，宋英輝教授、劉中發(fā)檢察官等在調(diào)研的基礎(chǔ)上對此作了較為全面的分析，筆者將其概括為“五多五少”，即本地人多外地人少、女性多男性少、學(xué)歷高的人多學(xué)歷低的人少、未成年人多成年人少、財(cái)產(chǎn)狀況好社會地位高的人多財(cái)產(chǎn)狀況差社會地位低的人少。⒆應(yīng)當(dāng)說這“五多五少”客觀地反映了取保候?qū)徳趯?shí)踐中的適用狀況，與適用取保候?qū)彽臈l件、理由相吻合。

筆者認(rèn)為并不是每一類差別適用的情形都值得詬病，比如說女性多男性少、未成年人多成年人少、學(xué)歷高的人多學(xué)歷低的人少這三種情形，顯然，從社會危險(xiǎn)性看，女性、未成年人、學(xué)歷高的人比與之對應(yīng)的另一方都要低。⒇對于另兩種情形，學(xué)界既有理性的認(rèn)可也有質(zhì)疑。相對而言，外地人、財(cái)產(chǎn)狀況差社會地位低的人無論在符合取保候?qū)彽臈l件還是自身的自由權(quán)利觀念、法律意識、獲得法律幫助的途徑等方面都不及另一方，應(yīng)當(dāng)說這是造成差別適用的主因，但是，其中的權(quán)力尋租和司法腐敗并不罕見。于普通百姓而言，他們只看到差別適用的結(jié)果，并不考慮形成結(jié)果的原因，他們直觀地認(rèn)為取保候?qū)従褪恰翱筷P(guān)系花錢買人”，而本地人、財(cái)產(chǎn)狀況好社會地位高的人顯然“更有關(guān)系、更有錢”。雖說百姓的這種直觀認(rèn)識有其片面性，但是它也確實(shí)反映了社會的不公和公安機(jī)關(guān)在辦理取保候?qū)徶械钠蛐?、差異性。對于本地人多外地人少的這一問題，雖然少數(shù)地方對此進(jìn)行了專門研究，(21)采取了試點(diǎn)措施，但是從總體上看，這一情形在短期難以扭轉(zhuǎn)。

在目前狀況下，要扭轉(zhuǎn)取保候?qū)彵镜厝硕嗤獾厝松俚倪m用現(xiàn)狀，僅靠公安機(jī)關(guān)一家是無法實(shí)現(xiàn)的。但是，公安機(jī)關(guān)可以通過加大法制宣傳、訴訟權(quán)利告知等手段提升取保候?qū)徳谕獾厝?、?cái)產(chǎn)狀況差社會地位低的人中的適用率，實(shí)現(xiàn)法律平等，改善公安機(jī)關(guān)在公眾中的形象。

除上述幾方面外，學(xué)界還反映了取保候?qū)彽男麄?、案件的交接、嫌疑人脫逃、取保條件自由裁量權(quán)大、適用率低等問題，筆者在前述中或多或少有所提及，不再一一闡述。

六、結(jié)論

取保候?qū)徸鳛閷徢傲b押的替代性措施，有極強(qiáng)的人權(quán)保障功能，應(yīng)提高在公安機(jī)關(guān)偵查階段的適用率。對取保候?qū)徳诠矙C(jī)關(guān)偵查階段適用中出現(xiàn)的問題，在現(xiàn)行制度規(guī)范下，應(yīng)加大公安機(jī)關(guān)信息化建設(shè)力度，全面實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上辦案；在此基礎(chǔ)上，嚴(yán)肅取保候?qū)彽倪m用，嚴(yán)格審批條件，建立取保候?qū)徣藛T信息庫，納入檢察機(jī)關(guān)的偵查監(jiān)督體系，以書面形式告知犯罪嫌疑人在各個(gè)階段的訴訟權(quán)利，引入技術(shù)手段監(jiān)督、考察取保對象，變革公安機(jī)關(guān)自行決定的取保候?qū)張?zhí)行歸屬，加大對保人的教育、監(jiān)督力度，實(shí)現(xiàn)公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)彽姆ㄖ位⒁?guī)范化。

【注釋與參考文獻(xiàn)】

　　⑴嚴(yán)格說來，適用條件（理由）、保證方式、執(zhí)行與處理等環(huán)節(jié)的問題也與程序相關(guān)，但筆者認(rèn)為其關(guān)聯(lián)度不如呈請與批準(zhǔn)環(huán)節(jié)，故分別論述，特此說明。
⑵蔣仕梅、洪星：《取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行現(xiàn)狀及反思——對H市L區(qū)公安機(jī)關(guān)取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行情況的調(diào)查》，《湘南學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第12期，第31—35頁。
⑶左衛(wèi)民：《偵查中的取保候?qū)彛夯趯?shí)證的功能分析》，《中外法學(xué)》2007年第3期，第339—352頁。
⑷門金鈴：《對我國取保候?qū)忂m用的實(shí)證研究——以某市基層偵查機(jī)關(guān)為視角》，《北京人民警察學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第2期，第8—13頁。
⑸反映這一問題的學(xué)者很多，蔣仕梅、宋英輝、肖進(jìn)成等在各自的論著中皆有提及。至于學(xué)界未反映實(shí)例，是因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)、民警個(gè)人對此均諱莫如深，很少有愿意公開談及。參見蔣仕梅，洪星：《取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行現(xiàn)狀及反思——對H市L區(qū)公安機(jī)關(guān)取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行情況的調(diào)查》，《湘南學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第12期，第31—35頁；宋英輝：《關(guān)于取保候?qū)忂m用具體問題的調(diào)研分析》，《法學(xué)》2008年第6期，第34—39頁；肖進(jìn)成：《對取保候?qū)徶贫鹊姆此肌罚斗▽W(xué)與實(shí)踐》，2008年第2期，第41—44頁。
⑹鄭樹旭：《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的探討》，《中共鄭州市委黨校學(xué)報(bào)》2012年第4期，第72—75頁。
⑺肖進(jìn)成：《對取保候?qū)徶贫鹊姆此肌?，《法學(xué)與實(shí)踐》2008年第2期，第41—44頁。
⑻左衛(wèi)民：《偵查中的取保候?qū)彛夯趯?shí)證的功能分析》，《中外法學(xué)》2007年第3期，第339—352頁。
⑼馮露、李剛：《芻議公安機(jī)關(guān)取保候?qū)弻?shí)踐及完善》，《四川警官高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》2007年第4期，第73—79頁。
⑽需要說明的是，筆者同意“雙重保證合法化”，但這涉及法律制度的修改，不是本文的研究內(nèi)容。
⑾肖進(jìn)成：《對取保候?qū)徶贫鹊姆此肌?，《法學(xué)與實(shí)踐》2008年第2期，第41—44頁。
⑿《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定（修正）》第90條執(zhí)行取保候?qū)彽呐沙鏊鶓?yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：（1）監(jiān)督、考察犯罪嫌疑人、被告人遵守有關(guān)規(guī)定；（2）監(jiān)督保證人履行保證義務(wù)；（3）犯罪嫌疑人、被告人違反應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定及保證人未履行保證義務(wù)的，及時(shí)告知決定機(jī)關(guān)；（4）取保候?qū)徠谙迣脻M十日前，通知原決定機(jī)關(guān)．
⒀宋英輝：《關(guān)于取保候?qū)忂m用具體問題的調(diào)研分析》，《法學(xué)》2008年第6期，第34—39頁。
⒁《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定（修正）》第92條。
⒂王春旺：《公安機(jī)關(guān)實(shí)施取保候?qū)彽膸讉€(gè)問題》，《河南公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)》2000年第4期，第36—39頁；徐曉玲：《公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)弳栴}研究》，《法制與社會》2011年第7期，第259頁；史宏民，柳向紅：《取保候?qū)徳谒痉▽?shí)踐中存在的問題及對策》，《中國檢察官》2010年第13期，第26—27頁。
⒃蔣仕梅，洪星：《取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行現(xiàn)狀及反思——對H市L區(qū)公安機(jī)關(guān)取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行情況的調(diào)查》，《湘南學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第12期，第31—35頁。
⒄宋英輝：《關(guān)于取保候?qū)忂m用具體問題的調(diào)研分析》，《法學(xué)》2008年第6期，第34—39頁。
⒅蔡高提、沈嚴(yán)勇：《公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施存在的問題及解決對策》，《公安研究》2009年第5期，第55—57頁。
⒆宋英輝：《關(guān)于取保候?qū)忂m用具體問題的調(diào)研分析》，《法學(xué)》2008年第6期，第34—39頁；劉中發(fā)、戚進(jìn)松、曾靜音：《取保候?qū)徶贫冗\(yùn)行現(xiàn)狀調(diào)查》，《國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第4期，第106—115頁。
⒇當(dāng)然，不能絕對，從總體上看是如此。
(21)江蘇江陰、張家港等地對此進(jìn)行了有益的探索。丁正紅：《平等保護(hù)涉罪外來人員取保候?qū)彊?quán)益的探索與實(shí)踐》，《人民檢察》2009年第20期，第55—56頁；董啟海：《張家港市檢察院取保候?qū)弻?shí)證研究評析》，《國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第3期，第26—30頁。

【作者簡介】鄧正偉，南京森林警察學(xué)院

【文章來源】《上海政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2013年第1期

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