【201382】韓振等收取醫(yī)?？ê髣澘ㄌ兹∷幤愤M(jìn)行銷售構(gòu)成非法經(jīng)營罪案
【裁判摘要】
行為人未經(jīng)國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，以醫(yī)保卡余額兌現(xiàn)為名收取醫(yī)?？ㄌ兹「鞣N藥品后進(jìn)行銷售的行為，擾亂了醫(yī)藥市場管理秩序，其行為屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的“未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的”非法經(jīng)營行為，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
公訴機(jī)關(guān)：無錫市開發(fā)區(qū)人民檢察院。
被告人：韓振，男，28歲，漢族，住河南省永城市茴村鄉(xiāng)韓樓村前韓樓組49號。因本案于2012年2月17日被逮捕。
被告人：韓軒，男，25歲，漢族，住河南省永城市茴村鄉(xiāng)韓樓村前韓樓組49號。因本案于2012年2月17日被逮捕。
無錫市開發(fā)區(qū)人民檢察院以被告人韓振、韓軒犯非法經(jīng)營罪向無錫高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院提起公訴。
起訴書指控：被告人韓振、韓軒經(jīng)與劉永杰（另案處理）合謀販賣藥物非法牟利，在沒有《藥品經(jīng)營許可證》的情況下，于2011年1月至2012年1月間，以“醫(yī)?？▋冬F(xiàn)”為名，按照65%～70%的返現(xiàn)比例，對外大量收取社保卡，并由被告人韓軒及劉永杰至無錫東林大藥房、恩華藥店劃卡套取各種藥品。2012年1月間，被告人韓振、韓軒等人通過上述方式購得藥品后，先將藥品集中放置于無錫市新區(qū)春潮花園二區(qū)366號101室并進(jìn)行整理封包，后由被告人韓振分四次將所購藥物通過位于無錫市崇安區(qū)廣瑞路附近的南京雙飛物流（集團(tuán)）有限公司，將藥品以郵寄的方式銷售給王維明（另案處理），得款人民幣20余萬元；其中被告人韓軒參與幫助被告人韓振發(fā)貨一次。
2012年1月28日，被告人韓振在接到公安機(jī)關(guān)電話后，主動至其位于無錫新區(qū)的中介所接受處理；同日，被告人韓軒在無錫新區(qū)旺莊街道春風(fēng)員工門診被民警抓獲。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為：被告人韓振、韓軒的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第二十五條第一款的規(guī)定，均應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任，且系共同犯罪。被告人韓振在共同犯罪中起主要作用，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十六條的規(guī)定，系主犯。被告人韓軒在共同犯罪中起次要作用，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條的規(guī)定，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人韓振案發(fā)后自動投案，并如實供述自己的罪行，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，系自首，可以從輕處罰。被告人韓軒被公安機(jī)關(guān)抓獲后如實供述自己的罪行，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，系坦白，可以從輕處罰。
上述事實，被告人韓振及其辯護(hù)人在開庭審理過程中均無異議，并有當(dāng)庭宣讀并出示的公安機(jī)關(guān)提供的被告人韓振、韓軒的身份證明、刑事案件偵破經(jīng)過，南京雙飛物流（集團(tuán)）有限公司貨運(yùn)單，涉案銀行卡對賬單、存款憑條、對賬單、藥店發(fā)票存根聯(lián)、無錫市食品藥品監(jiān)督管理局出具的證明，證人的證言筆錄等證據(jù)在卷予以證實，被告人韓振、韓軒當(dāng)庭亦對上述事實作有供述，足以認(rèn)定。
本案在審理過程中，被告人韓振的親屬代其退出違法所得人民幣20000元。被告人韓振、韓軒對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實均未提出異議。
被告人韓振的辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見：（1）被告人韓振有自首情節(jié)；（2）被告人韓振系初犯、偶犯，認(rèn)罪態(tài)度較好；（3）被告人韓振沒有擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的故意，社會危害性很?。唬?）被告人韓振銷售的藥品不是假劣藥品，主觀惡性不深。請求對其從寬處理。
被告人韓軒的辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見：（1）被告人韓軒系從犯；（2）被告人韓軒案發(fā)后如實供述自己的罪行；（3）被告人韓軒主觀惡性不大；（4）被告人韓軒系初犯，無前科劣跡。請求對其從輕處罰，判處緩刑。無錫高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院經(jīng)審理查明，確認(rèn)了公訴機(jī)關(guān)指控的事實。
無錫高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院審理認(rèn)為：
被告人韓振、韓軒伙同他人違反國家藥品監(jiān)督管理規(guī)定，非法經(jīng)營藥品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，且系共同犯罪。被告人韓振在共同犯罪中起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰。被告人韓軒在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法予以從輕處罰。被告人韓振案發(fā)后自動投案，并如實供述自己的罪行，系自首，依法予以從輕處罰。被告人韓軒被公安機(jī)關(guān)抓獲后如實供述自己的罪行，自愿認(rèn)罪，予以從輕處罰。被告人韓振的親屬代其退出違法所得人民幣20000元，可視為被告人韓振悔罪表現(xiàn)較好，酌情予以從輕處罰。
關(guān)于被告人韓振的辯護(hù)人、被告人韓軒的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見，法院認(rèn)為，被告人韓振、韓軒等人在無經(jīng)營許可的情況下，于2011年1月至2012年1月長達(dá)一年的時間里，以“醫(yī)保卡兌現(xiàn)”為名，大量對外收購社保卡，并至藥店、藥房劃卡套現(xiàn)各種藥品達(dá)上百次，后銷售給他人，犯罪時間長，涉案數(shù)額達(dá)20余萬元，情節(jié)嚴(yán)重，嚴(yán)重擾亂了市場秩序，并損害了社?；鸬陌踩?，主觀惡性及社會危害性大，應(yīng)予嚴(yán)懲。從本案的犯罪情節(jié)和社會危害性考慮，二被告人均不符合判處緩刑的法定條件。故被告人韓振的辯護(hù)人提出的被告人韓振犯罪的社會危害性很小，主觀惡性不深，系偶犯，請求從輕處罰的辯護(hù)意見，以及被告人韓軒的辯護(hù)人提出的被告人韓軒的主觀惡性不大，請求判處緩刑的辯護(hù)意見，與事實和法律規(guī)定不符，不予采納。二被告人的辯護(hù)人提出的其他辯護(hù)意見，予以采納。
據(jù)此，無錫高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第二十七條，第六十七條第一款、第三款，第六十四條及《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，于2012年6月11日作出（2012）新刑二初字第0153號刑事判決：
一、被告人韓振犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣八萬元。
二、被告人韓軒犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣四萬元。
三、被告人韓振退繳在案的違法所得人民幣二萬元，予以沒收，上繳國庫。
一審宣判后，二被告人未在法定上訴內(nèi)提出上訴，公訴機(jī)關(guān)亦未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。