內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪阻卻事由的認(rèn)定
【最高人民法院司法解釋】
第四條 具有下列情形之一的，不屬于刑法第一百八十條第一款規(guī)定的從事與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易：
（一）持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司百分之五以上股份的自然人、法人或者其他組織收購該上市公司股份的；
?。ǘ┌凑帐孪扔喠⒌臅婧贤?、指令、計(jì)劃從事相關(guān)證券、期貨交易的；
（三）依據(jù)已被他人披露的信息而交易的；
（四）交易具有其他正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的。
——最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2012年3月29日，法釋〔2012〕6號）
【《刑事審判參考》指導(dǎo)案例】
內(nèi)幕信息是否以真實(shí)性為構(gòu)成特征，實(shí)踐中存在不同觀點(diǎn)?？隙ㄓ^點(diǎn)認(rèn)為，內(nèi)幕信息必須是真實(shí)的。不真實(shí)的信息屬于虛假信息，編造并傳播這種信息，可能構(gòu)成編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪。因誤信這種信息而從事證券、期貨交易的人是受害者，不能將這種虛假信息作為內(nèi)幕信息而認(rèn)定誤信者構(gòu)成內(nèi)幕交易罪。反對觀點(diǎn)則認(rèn)為，內(nèi)幕信息不以真實(shí)性為構(gòu)成特征。實(shí)踐中，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊、媒體披露的信息未必都是真實(shí)的。如“銀廣夏”、“藍(lán)田股份”等股票，一度被視為市場績優(yōu)股，然而其在指定報(bào)刊、媒體披露的利潤都是虛假的?！渡钲谧C券交易所股票上市規(guī)則》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》均有類似規(guī)定，即“本所根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章對上市公司公開披露的信息進(jìn)行形式審核，對其內(nèi)容的真實(shí)性不承擔(dān)責(zé)任”。該規(guī)定足以表明內(nèi)幕信息內(nèi)容上是虛假的情況完全可能存在。因此，真實(shí)性不是內(nèi)幕信息的認(rèn)定要件，只要信息向社會(huì)公開可能對證券、期貨交易價(jià)格或者交易量產(chǎn)生重大影響，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息。
上述兩種觀點(diǎn)之間沒有原則性分歧，爭議的焦點(diǎn)源于真實(shí)性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的差異。我們認(rèn)為，內(nèi)幕信息必須是真實(shí)的，但對真實(shí)性的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持二元標(biāo)準(zhǔn)。
（1）對于最終公開的內(nèi)幕信息，應(yīng)當(dāng)以相對真實(shí)為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。所謂“相對真實(shí)”，是指相對于國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊、媒體首次公開的信息是真實(shí)的，只要信息與指定報(bào)刊、媒體首次公開的信息基本一致，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息具有真實(shí)性。至于指定報(bào)刊、媒體公開的信息是否準(zhǔn)確或者是否失實(shí)在所不問。這是基于廣大股民對指定報(bào)刊、媒體信賴的考慮，信息只要經(jīng)指定報(bào)刊、媒體公開，往往會(huì)對相關(guān)證券、期貨的市場交易價(jià)格、交易量帶來重大影響。
即便該種信息不準(zhǔn)確，甚至失實(shí)，但在尚未公開前，也應(yīng)當(dāng)被禁止用來從事證券、期貨交易，因?yàn)槔眠@種相對真實(shí)的信息所帶來的社會(huì)危害未必小于客觀真實(shí)的信息。當(dāng)然，如果信息連相對真實(shí)性都不具有，則交易人員、泄露信息人員不能構(gòu)成內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，故意泄露人員可能構(gòu)成編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪或者操縱證券、期貨市場罪。如果根據(jù)社會(huì)上正常的人的預(yù)判，信息根本不可能影響有關(guān)證券、期貨的交易價(jià)格或者交易量，則不管信息是否具有相對真實(shí)性，都不能認(rèn)定為內(nèi)幕信息，因?yàn)樽C券法第七十五條、刑法第一百八十條規(guī)定的“內(nèi)幕信息”必須是對證券、期貨交易價(jià)格或者交易量具有重大影響的信息。如果根據(jù)一般人的預(yù)判，信息對證券、期貨的交易價(jià)格或者交易量具有重大影響，但實(shí)際并未產(chǎn)生影響的，不影響內(nèi)幕信息的認(rèn)定，這種情形下可能是因?yàn)榕既唤槿氲囊蛩貙?dǎo)致一般人預(yù)判的影響未實(shí)現(xiàn)。
（2）對于因談判失敗或者公司高管人員故意違規(guī)不予披露等因素而最終未在指定報(bào)刊、媒體公開的內(nèi)幕信息，應(yīng)當(dāng)以客觀真實(shí)為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在該情形下，無法通過指定的報(bào)刊、媒體是否公開這一標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定信息是否真實(shí)，應(yīng)當(dāng)以信息內(nèi)容是否真正發(fā)生為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。如果信息內(nèi)容真實(shí)發(fā)生，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息是真實(shí)的。
……
在具體案件中，基于對內(nèi)幕信息的確信而從事有關(guān)證券、期貨交易的行為人往往會(huì)辯解其是基于專業(yè)知識的研判而作出交易決定的。對于這一辯解的真?zhèn)?，要結(jié)合具體案情，準(zhǔn)確分析促使行為人作出交易決定的因素中有無內(nèi)幕信息的影響。
……
對于既利用了專業(yè)知識判斷，又利用了獲取的內(nèi)幕信息而從事有關(guān)的證券、期貨交易的行為，如何定性，實(shí)踐中也存在一定的爭議。鑒于近年來證券、期貨市場犯罪的專業(yè)化、隱蔽化等特點(diǎn)，為從嚴(yán)打擊證券、期貨犯罪，對內(nèi)幕信息的影響力不應(yīng)作程度限制，不要求內(nèi)幕信息對行為人交易決定的影響是唯一的，只要行為人獲取的內(nèi)幕信息對促使其交易決定有一定影響，即幫助其在一定程度上確信從事相關(guān)交易必定獲得豐厚回報(bào)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人是利用內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易。具體把握的原則如下：
1.對于具有專業(yè)知識的人員，即使是利用專業(yè)知識掌握了內(nèi)幕信息的內(nèi)容，只要其進(jìn)行專業(yè)知識判斷時(shí)依據(jù)其利用職務(wù)或工作便利獲取的信息，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的知情人員。
2.對于具有專業(yè)知識的人員，如果其通過非法手段獲取了內(nèi)幕信息，同時(shí)在此過程中也通過其專業(yè)知識加強(qiáng)了其判斷，或者是先通過專業(yè)知識預(yù)判出重組對象，后通過獲取內(nèi)幕信息加強(qiáng)了對其預(yù)判的確信，原則上只要其從事與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券.期貨交易，情節(jié)嚴(yán)重的，就應(yīng)當(dāng)追究內(nèi)幕交易的刑事責(zé)任。
……
——【第756號】肖時(shí)慶受賄、內(nèi)幕交易案——因獲取讓殼信息而指使他人購買讓殼公司股票，后借殼公司改變的，是否影響內(nèi)幕信息的認(rèn)定
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