來源：《人民法院報》，2022年3月24日第6版。
作者： 周海洋，中國應(yīng)用法學(xué)研究所。
一、兩個罪名在司法適用中的爭議
侮辱罪規(guī)定在刑法第二百四十六條中，強制侮辱罪是刑法第二百三十七條規(guī)定的犯罪。一般認為，侮辱罪侵犯的客體是他人的人格尊嚴和名譽，而強制侮辱罪侵犯的客體是婦女性的自主權(quán)，行為人需要具有尋求性刺激或者滿足性欲的內(nèi)心傾向。但在具體的案件中，特別是在采用強行脫扒婦女衣服，使他人隱私部位暴露；強行抓捏他人生殖器官等手段，以敗壞他人名譽、侮辱他人人格等所謂故意羞辱“第三者”的案件中，定侮辱罪還是強制侮辱罪往往存在爭議。例如：被告人劉某某的丈夫張某某與被害人王某某存有不正當男女關(guān)系。2018年7月的某日晚上，劉某某在其丈夫張某某宿舍遇到王某某。在王某某意欲離開時，劉某某將王某某拉住，雙方發(fā)生爭吵。劉某某強行將王某某拉扯至張某某所在單位門口，使用暴力將王某某的裙子、內(nèi)褲扯掉，使王某某的私處完全裸露，并對王某某進行毆打、言語侮辱，導(dǎo)致多人圍觀，并有人拍攝視頻在網(wǎng)絡(luò)上傳播，在當?shù)卦斐蓯毫由鐣绊憽?/span>
有觀點認為，成立強制侮辱罪并不需要行為人出于刺激或者滿足性欲的傾向，因為即使沒有這種傾向的猥褻、侮辱行為也嚴重侵犯了他人的性自主權(quán)。完全可以從客觀上區(qū)分是否屬于強制猥褻、侮辱行為，因而完全可以區(qū)分罪與非罪；完全可以區(qū)分強制猥褻、侮辱罪與侮辱罪的界限。要求行為人出于刺激或者滿足性欲的傾向，會導(dǎo)致不當縮小或者擴大處罰范圍。根據(jù)該觀點，劉某某的行為無疑侵犯了王某某的性自主權(quán)。據(jù)此，檢察機關(guān)以強制侮辱罪對劉某某提起公訴：劉某某使用暴力強行脫扯他人衣物，使他人私處完全暴露，嚴重侵害了他人性的羞恥心，敗壞了他人名譽，社會影響惡劣，建議以強制侮辱罪定罪處罰。
也有觀點認為，侮辱罪與強制侮辱罪的區(qū)別在于，行為人的主觀目的和動機不同，侮辱罪中的侮辱婦女，行為人的目的在于敗壞婦女的名譽，貶低其人格，動機多出于私憤報復(fù)、發(fā)泄不滿等，與侮辱男性沒有太大區(qū)別；而強制猥褻、侮辱婦女行為，其目的在于尋求畸形的性刺激，滿足其下流的心理需求。法院認定劉某某的行為構(gòu)成侮辱罪，事實上認同了這一觀點，現(xiàn)判決已生效。生效裁判認為，被告人劉某某因其丈夫與被害人存在不正當?shù)哪信P(guān)系，在被害人上門找其丈夫的情況下，與被害人發(fā)生沖突，繼而將被害人裙子、內(nèi)褲扯掉，將被害人隱私部位裸露在眾人面前，是基于泄憤、報復(fù)等動機，針對特定的人，以貶損他人名譽為目的，其行為有別于以滿足變態(tài)的性欲、尋求精神刺激為目的的強制侮辱罪，應(yīng)當構(gòu)成侮辱罪。
二、本文的觀點及理由
本文贊同人民法院的判決。理由如下：
其一，從立法沿革上看，現(xiàn)行刑法中的強制猥褻、侮辱罪脫胎于1979年刑法中的流氓罪，是流氓罪中“侮辱婦女或者進行其他流氓活動”的修改完善，主要增加了“以暴力、脅迫或者其他方法”的行為方式，滿足行為人淫穢下流的欲望是本罪主觀方面的重要內(nèi)容。立法機關(guān)在關(guān)于本罪的立法說明中指出，由于1979年刑法關(guān)于流氓罪的規(guī)定過于原則和概括，司法實踐中把握標準也不統(tǒng)一，為防止執(zhí)法的隨意化，按照罪刑法定原則的要求，立法者在1997年修訂刑法時，總結(jié)多年司法實踐的情況，將流氓罪的規(guī)定進一步具體化，分解為幾個不同的罪名。強制猥褻、侮辱罪屬于其中之一。而侮辱罪來源于1979年刑法中的侮辱罪，其立法目的在于防止“文革”中隨意侮辱、誹謗他人的情況再次出現(xiàn)，以保護公民的人格尊嚴。強制猥褻、侮辱罪和侮辱罪雖經(jīng)幾次修改，已不能完全依照最初的立法意旨來理解現(xiàn)行規(guī)定，但核心含義仍然存在，對我們當前認識相關(guān)犯罪仍具有重要參考作用。
其二，從兩罪的犯罪構(gòu)成看，根據(jù)立法沿革和當前刑法理論通說，兩罪的主觀方面雖都為故意，但強制侮辱罪侵犯了婦女的性的自主權(quán)，要求行為人通過實施淫穢下流、傷風(fēng)敗俗的行為來滿足性欲需求和尋求畸形性刺激；侮辱罪在于通過暴力或者其他方法敗壞他人名譽、侮辱他人人格。有觀點明確指出，兩罪的犯罪目的不同，侮辱罪以敗壞他人人格、名譽為目的，強制侮辱罪則具有性刺激、性滿足的目的。主觀目的不同應(yīng)該是兩罪最主要的區(qū)別。強制侮辱罪除以暴力、脅迫等強力實施外，還具有追求性刺激、性滿足的目的，主觀上更惡劣，可譴責(zé)性更強，因此法定刑更重。
其三，從犯罪對象上看，強制侮辱罪是行為人基于尋求淫穢下流的性刺激而實施的犯罪行為，只要能滿足行為人的欲望需求，其下流行為可以針對任何婦女實施。因此，強制侮辱罪的犯罪對象往往是不特定的。侮辱罪的行為人一般出于泄憤報復(fù)、發(fā)泄不滿的動機，其犯罪對象往往是特定的、具體的。
其四，從認定犯罪的原則上看，主客觀相一致是我們認定行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何罪的首要原則，也是犯罪構(gòu)成理論的必然結(jié)論。具體到本文案例，行為人的行為必然侵犯了被害人的性的羞恥心，破壞了被害人的性的自主權(quán)，行為人甚至正是希望通過破壞被害人性的羞恥心的方式來敗壞被害人名譽，但行為人的最終目的仍在于羞辱對方，貶低對方人格，敗壞其名譽，而不是出于性刺激或者滿足性欲望的目的。將主觀和客觀結(jié)合起來，以侮辱罪定案更具說服力。如果認為凡是使用強制手段損害了婦女性的羞恥心的行為都要以強制猥褻、侮辱罪定性，而忽視了行為人的主觀方面，有以客觀結(jié)果定案之嫌。
其五，從法律效果和社會效果上看，強制侮辱罪配置有二檔法定刑，低檔法定刑為五年以下有期徒刑或者拘役，最高可至十五年有期徒刑，而侮辱罪的法定刑僅為一檔——三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，兩罪的刑罰懸殊。類似本文案例的情形多屬于侵害個人權(quán)益或者婚姻家庭權(quán)益的犯罪，且被害人一般存在過錯或者在道德上失范在先，如以強制侮辱罪定案，在不能適用拘役刑的情況下，對行為人動輒處于五年以下有期徒刑或者更高，無論在罪刑均衡上還是在社會常情上，均有失妥當。此類案件和純粹以追求畸形性刺激為目的的強力調(diào)戲婦女的侮辱行為，在性質(zhì)上有根本區(qū)別，應(yīng)當區(qū)別對待。另外，侮辱罪屬于自訴案件，而強制侮辱罪屬于公訴案件，如一律定性為強制侮辱行為，則被害人就喪失了提起訴訟的選擇權(quán)，恐難被所有被害人接受。
三、關(guān)于強制猥褻、侮辱罪的罪名適用
刑法第二百三十七條第一款規(guī)定的強制猥褻、侮辱罪，其罪名屬于選擇性罪名，可以分解為強制猥褻罪和強制侮辱罪兩個。有觀點認為，猥褻行為與侮辱行為具有同一性……侮辱行為并不是獨立于猥褻行為之外的一種行為，因為猥褻行為包括了侵害他人性的決定權(quán)的一切行為，而侮辱行為不可能超出這一范圍，任何針對他人實施的與猥褻行為性質(zhì)相同的侮辱行為，都必然侵害他人的性的決定權(quán)。受此影響，司法實踐中多籠統(tǒng)整體適用強制猥褻、侮辱罪這一罪名，而較少分開適用。本文認為，在規(guī)范的意義上，強制猥褻行為和強制侮辱行為確實具有同一性。但是，這不等于強制侮辱罪沒有存在的必要，除強制侮辱罪的犯罪對象為婦女外，還要根據(jù)“強制猥褻”與“強制侮辱”本身的語義，結(jié)合案件的具體情況準確理解、恰當適用，而不是一律以強制猥褻、侮辱罪定性。
根據(jù)通說的觀點，“強制猥褻”，是指違背他人意愿，以摳摸、摟抱、雞奸、手淫等淫穢下流手段，猥褻他人的行為?！皬娭莆耆鑻D女”，是指故意向婦女顯露生殖器或者用生殖器頂擦婦女身體，追逐、堵截婦女，偷剪婦女發(fā)辮、衣服，向婦女身上潑灑腐蝕物、涂抹污物等手段，侮辱婦女的行為。根據(jù)《辭?！返慕忉專扳C”，是指以淫穢、放蕩的方式親近、狎近；“侮辱”，是指以污濁的方式欺負。據(jù)此，通說對“強制猥褻”“強制侮辱”的理解基本符合兩詞本身的含義。
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