律師刑事控告業(yè)務的發(fā)展趨勢
傳統(tǒng)上，我國律師業(yè)務可以有“訴訟業(yè)務”與“非訴訟業(yè)務”之分。其中，律師的訴訟業(yè)務又可根據(jù)法律部門的分類進一步區(qū)分為民事訴訟代理業(yè)務、行政訴訟代理業(yè)務和刑事訴訟業(yè)務。在刑事訴訟領域，律師的訴訟業(yè)務大體可分為刑事辯護業(yè)務和刑事代理業(yè)務。前者是指律師在接受犯罪嫌疑人、被告人委托或者被指定擔任辯護人之后，為維護其合法權益所進行的法律幫助活動；后者則是指律師在接受被害人委托或者被指定擔任訴訟代理人之后，為維護其合法權益所進行的各種訴訟活動。在一定程度上，刑事辯護和刑事代理構成律師刑事業(yè)務的主要內(nèi)容。
隨著我國刑事司法改革的逐步推進以及律師業(yè)務的快速發(fā)展，傳統(tǒng)的刑事業(yè)務已經(jīng)出現(xiàn)了明顯的變化：一方面，在刑事辯護業(yè)務和刑事代理業(yè)務之外，一種旨在為客戶提供防控法律風險的新型非訴訟業(yè)務在勃然興起，對于這種發(fā)生在立案程序啟動之前，避免客戶陷入牢獄之災，阻止案件進入刑事訴訟程序的新興業(yè)務，我們通常稱之為“刑事合規(guī)業(yè)務”。另一方面，傳統(tǒng)的辯護業(yè)務和代理業(yè)務也發(fā)生了重大的轉(zhuǎn)型，律師辯護已經(jīng)從過去的“大專辯論會”式的庭審辯護模式，開始向?qū)徟兄啊⑼徶庖约巴徶筮M行擴展和延伸；而刑事代理業(yè)務也從過去的普通訴訟代理，走向全方位的“刑事控告代理”，一種與刑事辯護截然對立的“刑事控告業(yè)務”，也逐漸成為律師刑事代理業(yè)務的主要內(nèi)容?？梢哉f，我國律師的刑事業(yè)務在經(jīng)過多年的發(fā)展、整合之后，逐漸形成了三大業(yè)務板塊：一是刑事控告業(yè)務；二是刑事辯護業(yè)務；三是刑事合規(guī)業(yè)務。
之所以將傳統(tǒng)的刑事代理業(yè)務簡化為“刑事控告業(yè)務”，主要是因為律師在接受被害人委托或被指定擔任訴訟代理人之后，主要的訴訟目標在于促使案件進入刑事訴訟程序，推動偵查機關立案、檢察機關批準逮捕、偵查機關移送審查起訴、檢察機關提起公訴，使得案件獲得成功的刑事追訴。尤其是在公司、企業(yè)成為被害人的案件中，律師作為訴訟代理人，只要成功地說服偵查機關作出立案的決定，說服檢察機關作出批準逮捕的決定，說服偵查機關將案件移送審查起訴，或者說服檢察機關作出提起公訴的決定，那么，案件就可以在刑事追訴的軌道上向前邁進，被害人的合法權益也就有希望得到有效的維護。相反，假如偵查機關作出不立案的決定，檢察機關作出不批捕的決定，偵查機關作出撤銷案件的決定，或者檢察機關作出不起訴的決定，那么，案件的刑事訴訟程序就隨之終止，被害人要想通過刑事訴訟程序來獲得公平正義，就沒有現(xiàn)實可能性了。正因為如此，通過與偵查機關、檢察機關的反復溝通、交涉和協(xié)商，作為訴訟代理人的律師，要有效地說服偵查機關和檢察機關將刑事追訴程序向前推進，避免上述不立案、不批捕、撤銷案件或不起訴的結(jié)果出現(xiàn)，這是律師從事刑事控告業(yè)務的主要目標。
要有效地維護委托人的權益，僅僅推動刑事追訴程序的進程，避免案件出現(xiàn)訴訟終止的結(jié)果是遠遠不夠的。刑事控告業(yè)務除了包括推動刑事追訴程序進程的內(nèi)容以外，還應當將有效參與刑事審判程序這一要素納入進來。原則上，在刑事公訴案件中，被害人對刑事審判程序的參與主要有兩種途徑：一是提起刑事附帶民事訴訟；二是以當事人的身份參與刑事訴訟程序。但根據(jù)我國刑事司法實踐的普遍慣例，被害人提起刑事附帶民事訴訟具有很大的局限性，主要被限制在那些涉及殺人、傷害、搶劫、強奸、聚眾斗毆、投毒、放火等暴力犯罪案件之中。而對于數(shù)量眾多的涉及侵犯財產(chǎn)權的刑事案件，被害人即便提出刑事附帶民事訴訟請求，法院通常也不予受理。對于這類案件，被害人只能以當事人的身份，申請參與刑事審判程序。但多年來的審判實踐表明，這種在公訴案件中吸收被害人參與法庭審判程序的制度，并沒有得到實質(zhì)性的貫徹和實施，大多數(shù)刑事法官動輒拒絕被害人參與刑事審判程序，更不允許辯護方的訴訟代理人行使各項訴訟權利。結(jié)果，在大量涉及侵犯個人財產(chǎn)權的刑事案件中，被害人既被剝奪了提起刑事附帶民事訴訟的機會，也失去了以當事人身份參與刑事審判程序的機會。而律師也無法參與刑事附帶民事訴訟活動，更無法為公訴案件的被害人提供有效的代理服務。在很多情況下，法院既不給被害人、訴訟代理人設置法庭席位，剝奪被害人及其訴訟代理人參與法庭審理的機會，也剝奪了被害人及其訴訟代理人閱卷、被送達裁判文書等訴訟權利。
最近，在涉眾型財產(chǎn)犯罪案件的審判實踐中，一些地方法院對被害人參與刑事審判的方式作出了重大改革探索，確立了“被害人代表參與庭審”的制度。所謂“涉眾型財產(chǎn)犯罪”，主要是指那些涉及眾多被害人或投資人的財產(chǎn)類犯罪案件，如非法集資、集資詐騙等案件。這些案件往往動輒涉及數(shù)百、數(shù)千乃至數(shù)以萬計的被害人或者投資人，涉案金額也經(jīng)常高達數(shù)億乃至數(shù)十億元。對這類案件的刑事審判一旦操之不當，就會造成被害人、投資人申訴、信訪乃至社會公共事件。這些案件的被害人或投資人除了具有追訴犯罪的強烈愿望以外，更有返還投資款或者獲得經(jīng)濟補償?shù)囊?。而按照以往的刑事審判慣例，法院既不允許被害人、投資人提起刑事附帶民事訴訟，也不給予他們參與法庭審判的機會，在處理追繳或沒收的涉案財物方面，也存在諸多問題，根本無法滿足被害人、投資人的心理預期。其結(jié)果是法院對這類刑事案件的審理和裁判難以滿足日益強烈的社會需要，甚至釀成一些對司法公信力造成負面影響的社會公共事件。
為有效維護被害人、投資人的合法權益，北京市三級法院對涉眾型經(jīng)濟犯罪案件的刑事審判程序進行了大膽的改革與探索，逐步建立了“被害人代表參與庭審”的制度。根據(jù)這一制度，對于諸如非法吸收公眾存款、集資詐騙等涉眾型經(jīng)濟犯罪案件，存在人數(shù)眾多的被害人，而被害人又提出了參與庭審的強烈要求的，法院可以要求被害人推選出1至2名被害人代表，或者由法院依據(jù)職權主動遴選出1至2名被害人代表，全程參加案件的法庭審判活動。與此同時，被推選或者被遴選出來的被害人代表，也可以委托1至2位律師擔任訴訟代理人，與被害人代表一起，全程參與刑事審判活動，維護委托人的合法權益。由此，在這類涉眾型經(jīng)濟犯罪案件的法庭審判中，被害人參與法庭審理的方式在制度上獲得了重大突破，律師也可以通過擔任訴訟代理人的方式，獲得參與法庭審理的機會。
通過協(xié)助被害人代表參與法庭審理，律師作為訴訟代理人可以為委托人提供幾個方面的法律服務：
一是參與庭審過程。在被害人代表被推選或者被遴選出來之后，律師接受委托擔任訴訟代理人的，可以與被害人代表一起參與整個法庭審理過程，在審判區(qū)專用席位就坐，了解案件審理進程，知悉法庭裁判結(jié)果。
二是參與法庭舉證、質(zhì)證和辯論等活動，提交被害人的主張和訴求。在法庭之外，訴訟代理人可以向法官提交被害方的書面材料和意見，反映被告人實施犯罪的事實和情況，同時提出被害人投資和遭受損失的事實情況，提交有關被告人違法所得以及涉案財物去向等方面的線索。在法庭審理過程中，訴訟代理人還可以當庭提交相關的證據(jù)材料或者線索，反映被害方的主張和訴求。
三是督促法院向被害人和訴訟代理人送達裁判文書，及時告知訴訟結(jié)果。訴訟代理人可以請求法院及時向被害人代表以及訴訟代理人送達裁判文書，或者將裁判文書及時在互聯(lián)網(wǎng)上予以公布，以確保其及時獲悉案件的裁判結(jié)果。在被害人提出明確要求的情況下，訴訟代理人也可以請求法院及時向未參與庭審的被害人告知訴訟結(jié)果，做好裁判結(jié)果的釋明工作。
四是參與對涉案財物的處置過程。訴訟代理人參與法庭審理過程的主要目的，除了申請法院對被告人作出定罪判刑的裁判以外，更重要的是說服法院對被害人的投資款予以必要的返還，或者對被害人的經(jīng)濟損失給予合情合理的補償?？紤]到在涉眾型經(jīng)濟犯罪案件發(fā)生以后，被害人所作的投資很難得到全部返還，而受到損失的被害人又人數(shù)眾多。因此，訴訟代理人在這種案件的訴訟過程中要提供以下方面的法律服務：首先，訴訟代理人應盡職盡責，說服法院盡可能多地將涉案財物予以查獲；其次，在將涉案財物予以查獲之后，訴訟代理人應當督促法院采取對被害人退賠優(yōu)先的原則，使得被害人所受到的經(jīng)濟損失盡可能得到優(yōu)先補償，在此基礎上才能考慮追繳或者沒收的部分；再次，訴訟代理人應當提醒法院保持在被害人之間分配退賠數(shù)額的均等性和公平性，充分考慮所有被害人的經(jīng)濟利益；最后，對于那些既未到庭參與庭審，也未參與旁聽的被害人，訴訟代理人可以建議法院采取定期公告的方式，督促其在公告期內(nèi)來法院提出退賠請求。
五是申請檢察機關提起抗訴。被害人對于一審法院的裁判結(jié)果不服，或者對一審法院對涉案財物的處置方式不服的，可通過訴訟代理人向檢察機關申請?zhí)崞鹂乖V。訴訟代理人應向檢察機關提出書面的申請書，陳述建議檢察機關提起抗訴的理由和根據(jù)，盡力說服檢察機關提起抗訴，以便引起二審程序。
本文原載于《中國律師》2018年第九期
作者 | 陳瑞華
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