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公訴機(jī)關(guān)長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民檢察院。

被告人周正文，男，1969年9月11日出生于湖南省長(zhǎng)沙市，漢族，大專文化，系湖南大坤建設(shè)工程有限公司法定代表人。住湖南省長(zhǎng)沙市雨花區(qū)。因犯妨害公務(wù)罪于2014年2月27日被本院判處罰金人民幣一萬元。因本案于2016年3月22日被刑事拘留，同年4月8日被取保候?qū)彙?017年12月11日被本院取保候?qū)彙，F(xiàn)在家。

辯護(hù)人：略。

審理經(jīng)過

長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民檢察院以長(zhǎng)雨檢刑刑訴（2017）453號(hào)起訴書指控被告人周正文犯串通投標(biāo)罪，于2017年8月14日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民檢察院指派檢察員彭舟出庭支持公訴，被告人周正文及其辯護(hù)人均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民檢察院指控，2011年8月，被告人周正文得知湖南海斯投資有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱海斯公司）擬興建海斯大廈，需對(duì)建設(shè)用地進(jìn)行場(chǎng)地平整，遂以湖南大坤建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱大坤公司）法定代表人的身份多次前往海斯公司洽談該項(xiàng)業(yè)務(wù)。2011年9月，海斯公司采取邀請(qǐng)招標(biāo)的方式，對(duì)該公司的土石方工程進(jìn)行自主招投標(biāo)，大坤公司、以及在大坤公司的授意下湖南創(chuàng)高建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱創(chuàng)高公司）、黎某建筑總公司（以下簡(jiǎn)稱黎某公司）等3家公司參與投標(biāo)，并最終確定了大坤公司為中標(biāo)方。

2011年9月15日，海斯公司與大坤公司簽訂相關(guān)施工合同。同年10月8日，大坤公司進(jìn)場(chǎng)施工，同年12月26日完工。期間，海斯公司未按合同條款支付工程款。2013年9月至2014年1月，海斯公司才陸續(xù)支付大坤公司工程款人民幣14512305元，工程款均從湖南省送變電公司開票支付。2014年9月，長(zhǎng)沙仲裁委裁決海斯公司支付大坤公司違約金人民幣5660638.28元。

公訴機(jī)關(guān)為證明上述事實(shí)，提交了戶籍證明、抓獲經(jīng)過、招標(biāo)文件、收付款憑證等書證；證人余某1、李某1、趙某1、雷某、湛某、楊某、凡奇、蔡某、何某等人的證言；被告人周正文的供述與辯解等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人周正文與投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十三條第一款，第二百三十一條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以串通投標(biāo)罪追究其刑事責(zé)任。

被告人周正文辯稱其找到創(chuàng)高公司、黎某公司與大坤公司一同投標(biāo)海斯大廈用地場(chǎng)平土石方工程系經(jīng)過海斯公司總經(jīng)理趙某1認(rèn)可；海斯公司在中標(biāo)后并未向大坤公司發(fā)送書面中標(biāo)通知書；施工合同的內(nèi)容與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件均不一致，是在中標(biāo)后大坤公司、海斯公司再行協(xié)商的結(jié)果，其行為不構(gòu)成串通投標(biāo)罪。

被告人周正文的辯護(hù)人辯稱海斯大廈用地場(chǎng)平土石方工程不是必須進(jìn)行招投標(biāo)的工程；海斯公司也未在確定中標(biāo)人后，發(fā)送書面中標(biāo)通知書；雙方施工合同的內(nèi)容與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件存在背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容之處，本案中的行為不構(gòu)成招投標(biāo)；被告人周正文沒有實(shí)施與其他投標(biāo)人串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為，或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的行為，其行為不構(gòu)成串通投標(biāo)罪。本案?jìng)刹槌绦蜻`法，串通投標(biāo)罪不屬于檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榉秶?/span>

經(jīng)審理查明，2008年2月26日，湖南海斯投資有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱海斯公司）成立，企業(yè)性質(zhì)為有限責(zé)任公司。股東為湖南同力置業(yè)有限公司、王某。2010年4月6日，股東變更為湖南省送變電建設(shè)公司（以下簡(jiǎn)稱送變電公司，2012年12月26日公司名稱變更為湖南省送變電工程公司），2010年9月19日，公司股東變更為湖南大洋電力科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱大洋公司）占股95%、湖南頤和物業(yè)管理有限公司占股5%。2011年10月8日，股東變更為湖南頤和物業(yè)管理有限公司占股5%、長(zhǎng)沙廣匯房地產(chǎn)開發(fā)有限公司占股95%。公司地址為長(zhǎng)沙市雨花區(qū)金井路99號(hào)頤和佳園小區(qū)7棟2樓。2003年9月30日，大洋公司成立，系有限責(zé)任公司（自然人投資或控股），股東全部為自然人。2006年12月13日，湖南中地置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱中地公司）成立，系有限責(zé)任公司，股東為大洋公司。1981年4月8日，送變電公司成立，系全民所有制企業(yè)，主管部門為國網(wǎng)湖南省電力公司。2007年10月10日，長(zhǎng)沙廣匯房地產(chǎn)開發(fā)有限公司成立，系有限責(zé)任公司，股東為廣州廣電房地產(chǎn)開發(fā)集團(tuán)股份有限公司。2008年12月1日，湖南頤和物業(yè)管理有限公司成立，系有限責(zé)任公司（自然人投資或控股），股東為湖南長(zhǎng)沙電建工貿(mào)公司占股50%、湖南送變電勘察設(shè)計(jì)咨詢有限公司占股50%。且湖南送變電勘察設(shè)計(jì)咨詢有限公司股東為長(zhǎng)沙電建產(chǎn)業(yè)發(fā)展公司，湖南長(zhǎng)沙電建工貿(mào)公司系集體所有制企業(yè)，股東為送變電公司。

2007年5月29日，送變電公司發(fā)文聘任趙某1為中地公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。2010年4月14日，送變電公司發(fā)文聘任趙某1為海斯公司總經(jīng)理。2010年10月8日，經(jīng)海斯公司董事會(huì)決議，聘任趙某1擔(dān)任公司總經(jīng)理。

2011年下半年，海斯公司準(zhǔn)備將位于長(zhǎng)沙市雨花區(qū)塊土地平整用于修建海斯大廈，湖南大坤建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱大坤公司）董事長(zhǎng)即被告人周正文找到趙某1商談海斯大廈用地場(chǎng)平土石方工程事宜，并在2011年8月26日、28日在中地公司會(huì)議簽到單上簽字正式商談，且會(huì)議名稱為“中地公司與湖南大坤建設(shè)工程有限公司第一次合同談判”、“中地公司與湖南大坤建設(shè)工程有限公司第二次合同談判”。

根據(jù)《湖南中地置業(yè)有限公司招標(biāo)管理辦法》的規(guī)定，公司凡人民幣10萬元以上的施工項(xiàng)目必須施行招標(biāo)，并由經(jīng)營計(jì)劃部歸口管理。且規(guī)定在定標(biāo)工作結(jié)束后7個(gè)工作日內(nèi)，向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。經(jīng)決定，海斯大廈用地場(chǎng)平土石方工程采取邀請(qǐng)招標(biāo)的方式。大坤公司遂找到湖南創(chuàng)高建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱創(chuàng)高公司）、長(zhǎng)沙黎某建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱黎某公司）一起參與投標(biāo)，并承諾負(fù)責(zé)繳納2家公司的投標(biāo)保證金等事宜。大坤公司、創(chuàng)高公司、黎某公司在海斯公司經(jīng)營計(jì)劃部領(lǐng)取《海斯大廈場(chǎng)平土方招標(biāo)邀請(qǐng)函》?！墩袠?biāo)邀請(qǐng)函》規(guī)定投標(biāo)人須于2011年9月8日17時(shí)前將投標(biāo)信譽(yù)金人民幣100萬元以轉(zhuǎn)賬方式支付至海斯公司中信銀行長(zhǎng)沙營業(yè)部7401110182800015422賬戶。2011年9月6日，大坤、黎某、創(chuàng)高公司分別從海斯公司經(jīng)營計(jì)劃部處購買《海斯大廈用地場(chǎng)平土石方工程施工招標(biāo)文件》?！墩袠?biāo)文件》確定海斯大廈用地土石方量約為31萬m3，投標(biāo)人遞交投標(biāo)文件截止日期為2011年9月9日9時(shí)，并于同時(shí)在長(zhǎng)沙市雨花區(qū)洞井鎮(zhèn)金井路頤和佳園項(xiàng)目部大會(huì)議室開標(biāo)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)向招標(biāo)人提出書面評(píng)標(biāo)報(bào)告，確定投標(biāo)人合同談判的順序。招標(biāo)人根據(jù)書面評(píng)標(biāo)報(bào)告和投標(biāo)人合同談判順序，并經(jīng)談判確定中標(biāo)人。中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人將于7日內(nèi)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。招標(biāo)人與中標(biāo)人將于中標(biāo)通知書發(fā)出之日起7日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面工程施工合同，不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。投標(biāo)信譽(yù)金應(yīng)在提交投標(biāo)文件的同時(shí)，通過銀行賬戶轉(zhuǎn)賬至海斯公司。未中標(biāo)的投標(biāo)人的投標(biāo)信譽(yù)金將在投標(biāo)有效期滿后14個(gè)工作日內(nèi)予以退還。中標(biāo)人的投標(biāo)信譽(yù)金則在簽訂合同后提交履約保證金后3日內(nèi)予以退還或者沖抵履約保證金。違約責(zé)任部分則規(guī)定了承包人工期超過約定的相應(yīng)賠償責(zé)任，并無其他違約責(zé)任的規(guī)定。

2011年9月6日，大坤公司建設(shè)銀行奎唐支行43×××50賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣200萬元至周某1（被告人周正文的姐姐）建設(shè)銀行湖南省分行43×××21賬戶、轉(zhuǎn)賬人民幣300萬元至余某2（被告人周正文的妻子）建設(shè)銀行湖南省分行43×××47賬戶。9月7日，周某1個(gè)人賬戶向海斯公司中信銀行長(zhǎng)沙營業(yè)部7401110182800015422賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣100萬元，并備注用途為“創(chuàng)高建設(shè)投海斯大廈土方保證金”。同日，余某2個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣100萬元至海斯公司中信銀行長(zhǎng)沙營業(yè)部7401110182800015422賬戶，并備注用途為“黎某公司投海斯大廈土方保證金”；大坤公司建設(shè)銀行奎塘支行43×××62賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣100萬元至海斯公司中信銀行長(zhǎng)沙營業(yè)部7401110182800015422賬戶，備注用途為“海斯大廈用地場(chǎng)平土石方投資信譽(yù)金”。同日，海斯公司向大坤公司、黎某公司、創(chuàng)高公司出具收據(jù)。9月21日，海斯公司將3家公司共計(jì)人民幣300萬元投標(biāo)信譽(yù)金轉(zhuǎn)賬至中地公司中信銀行長(zhǎng)沙分行營業(yè)部7401110182600090473賬戶。

2011年9月9日，大坤、創(chuàng)高、黎某公司分別遞交《投標(biāo)文件》，其中，大坤公司的《投標(biāo)文件》報(bào)價(jià)為人民幣52.29元/m3，工程量為312188m3，并沒有延遲付款違約責(zé)任的條款。同日，海斯公司在長(zhǎng)沙市雨花區(qū)洞井鎮(zhèn)金井路頤和佳園項(xiàng)目部大會(huì)議室開標(biāo)、評(píng)標(biāo)，并由評(píng)標(biāo)委員會(huì)制作《評(píng)標(biāo)報(bào)告總表》，確定中標(biāo)候選人排名為大坤公司、黎某公司、創(chuàng)高公司。并確定大坤公司為中標(biāo)人。趙某1電話通知被告人周正文大坤公司中標(biāo)，并未發(fā)送書面中標(biāo)通知書，后大坤公司、海斯公司就合同條款進(jìn)行談判，并于2011年9月15日，簽訂《湖南海斯投資有限責(zé)任公司海斯大廈用地場(chǎng)平土石方工程施工合同》，約定經(jīng)雙方協(xié)商一致，訂立本合同。約定工程內(nèi)容為海斯大廈用地場(chǎng)平土石方的地表清理、土石方開挖、渣土外運(yùn)、場(chǎng)地平整、臨時(shí)邊坡修理、臨時(shí)排水等。工程綜合包干單價(jià)為52元/m3，工程量為278873.7m3，工程款按照工程進(jìn)度分期支付，每完成10萬m3（含10萬m3）的土石方開挖、外運(yùn)，則支付一次工程進(jìn)度款，在土石方工程竣工驗(yàn)收合格并辦理完結(jié)算后付至工程結(jié)算款的97%，剩余3%在保修期滿無問題后7日內(nèi)支付完畢。計(jì)劃工期為2011年9月21日至2011年11月30日，共計(jì)70日歷天。并約定如海斯公司未能依約支付工程進(jìn)度款、結(jié)算款，每延遲一天則按應(yīng)付金額的1‰予以違約處罰。如雙方爭(zhēng)議無法協(xié)商解決，向長(zhǎng)沙仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

2011年9月18日大坤公司進(jìn)場(chǎng)，10月8日正式動(dòng)工。2011年10月11日，中地公司7401110182600090473賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣200萬元至大坤公司43×××62賬戶，并備注用途為“退保證金”。2011年12月26日，大坤公司在海斯大廈用地場(chǎng)平工程全部施工完畢，2012年1月12日正式竣工驗(yàn)收。經(jīng)過海斯公司內(nèi)部審批，認(rèn)為工程已經(jīng)完工，同意退還大坤公司履約保證金。次日，中地公司7401110182600090473賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣100萬元至大坤公司43×××62賬戶，并備注用途為“退保證金”。2012年2月13日，大坤公司遞交工程結(jié)算書，工程施工款共計(jì)人民幣14557852.4元。2013年5月10日，經(jīng)湖南湘能卓信工程造價(jià)咨詢服務(wù)有限公司審核，海斯大廈場(chǎng)平土石方工程量總價(jià)共計(jì)人民幣14512305元。2013年9月16日、11月18日、12月6日及2014年1月9日，送變電公司建設(shè)銀行天心支行43×××22賬戶向大坤公司建設(shè)銀行圭塘支行43×××62賬戶共計(jì)轉(zhuǎn)賬支付工程款人民幣14512305元。

大坤公司向海斯公司主張遲延付款違約金未果，按照《施工合同》的約定，向長(zhǎng)沙仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，長(zhǎng)沙仲裁委員會(huì)于2014年9月3日作出（2014）長(zhǎng)仲裁字第312號(hào)《裁決書》，裁決海斯公司須向大坤公司支付違約金人民幣5660638.28元。后因海斯公司并未自動(dòng)履行生效裁決書確定的義務(wù)，大坤公司提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)，長(zhǎng)沙仲裁委員會(huì)于2014年9月24日將其強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)轉(zhuǎn)交長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院執(zhí)行，10月17日，長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院將長(zhǎng)沙仲裁委員會(huì)（2014）長(zhǎng)仲裁字第312號(hào)《裁決書》大坤公司與海斯公司工程施工合同糾紛一案指定長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民法院執(zhí)行。2014年11月27日，長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民法院凍結(jié)執(zhí)行擔(dān)保人送變電公司名下的位于長(zhǎng)沙市南區(qū)書院路316號(hào)房屋（權(quán)證號(hào)：長(zhǎng)房權(quán)南自字第××號(hào)，產(chǎn)權(quán)面積896.3㎡）。

2016年3月21日，長(zhǎng)沙市雨花區(qū)人民檢察院以長(zhǎng)沙仲裁委員會(huì)審理大坤公司與海斯公司工程施工合同糾紛一案仲裁員涉嫌枉法仲裁罪立案?jìng)刹椋?，以大坤公司、被告人周正文涉嫌串通投?biāo)罪立案?jìng)刹椤?016年11月21日，長(zhǎng)沙市公安局雨花分局以大坤公司周正文涉嫌串通投標(biāo)罪立案?jìng)刹椤?/span>

另查明，大坤公司原名長(zhǎng)沙洞建機(jī)械化施工有限公司，1995年1月15日成立，住所地為長(zhǎng)沙市雨花區(qū)時(shí)代陽光大道222號(hào)。企業(yè)性質(zhì)為有限責(zé)任公司，經(jīng)營范圍包括房屋建筑工程、市政公用工程及土石方工程等。被告人周正文擔(dān)任大坤公司法定代表人。

本院認(rèn)為，根據(jù)《刑法》第二百二十三條之規(guī)定，所謂串通投標(biāo)罪，是指投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為；或者是投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的行為。根據(jù)犯罪構(gòu)成要件理論，需要從犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體、犯罪客觀方面去分析把握該罪名。

首先，犯罪主體構(gòu)成要件方面，該罪名的犯罪主體是特殊身份主體，必須具有投標(biāo)人、招標(biāo)人的身份。而根據(jù)《刑法》第二百三十一條之規(guī)定，單位可以構(gòu)成串通投標(biāo)罪，即《刑法》第二百二十三條所規(guī)定串通投標(biāo)罪的犯罪主體是自然人。但不論是單位還是自然人，都必須能夠被評(píng)價(jià)為招標(biāo)人、投標(biāo)人，而招標(biāo)人、投標(biāo)人是招投標(biāo)行為范疇下的特有概念，即認(rèn)定招標(biāo)人、投標(biāo)人的前提是認(rèn)定招投標(biāo)行為的概念。結(jié)合《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，所謂的招投標(biāo)是指對(duì)于工程、貨物、服務(wù)的買賣，依照法定的程序組織進(jìn)行的，從中擇優(yōu)選定交易對(duì)象的交易方式。招投標(biāo)行為不同于普通交易行為的最大特征便在于其程序的特殊性、法定性、強(qiáng)制性，具體而言，招投標(biāo)的程序包括招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)五個(gè)必不可少的步驟，缺少任何一個(gè)步驟，都不能被評(píng)價(jià)為招投標(biāo)。結(jié)合《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，中標(biāo)是指評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照招標(biāo)文件確定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行評(píng)審和比較后，向招標(biāo)人推薦中標(biāo)候選人，由招標(biāo)人在推薦的中標(biāo)候選人中確定中標(biāo)人后，應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)送中標(biāo)通知書的行為。并且根據(jù)規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。結(jié)合本案，經(jīng)審理查明，一方面，海斯公司并未向大坤公司發(fā)送中標(biāo)通知書，而是電話口頭通知大坤公司中標(biāo)，該部分事實(shí)有被告人供述、海斯公司出具的情況說明以及工作人員趙某1、雷某等人的證人證言予以證實(shí)。本院認(rèn)為，上述口頭通知中標(biāo)的行為，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，且《招標(biāo)投標(biāo)法》對(duì)于未發(fā)送中標(biāo)通知書的行為并未規(guī)定法律責(zé)任條款予以懲罰或補(bǔ)救，不能認(rèn)定為中標(biāo)。另一方面，大坤公司與海斯公司簽訂的《施工合同》與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件在單價(jià)、工程量、違約責(zé)任方面均不一致，大坤公司投標(biāo)文件確定投標(biāo)報(bào)價(jià)為人民幣52.29元/m3，《施工合同》約定單價(jià)為人民幣52元/m3；招標(biāo)文件確定土方工程量約為31萬m3，大坤公司投標(biāo)文件確定的工程量為312188m3，而《施工合同》約定的工程量為278873.7m3；招標(biāo)文件和投標(biāo)文件均未確定逾期付款的違約責(zé)任，而《施工合同》則約定了每逾期付款一日按照合同金額收取1‰的違約金。上述三處不一致，大坤公司、海斯公司均承認(rèn)是在電話通知大坤公司中標(biāo)后，雙方再行協(xié)商的結(jié)果。而根據(jù)《合同法》第十二條的規(guī)定，標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款或者報(bào)酬、違約責(zé)任系合同的基礎(chǔ)條款，屬于合同的實(shí)質(zhì)性條款，本案中《施工合同》相較招標(biāo)文件、投標(biāo)文件的三處變更屬于合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更。并且本院也查明被告人周正文代表大坤公司與中地公司、海斯公司于2011年8月26日、28日就海斯大廈土地平整工程進(jìn)行協(xié)商的事實(shí)，雖無證據(jù)證明該次協(xié)商的具體內(nèi)容，但海斯公司的趙某1、雷某亦承認(rèn)兩家公司就工程量、工期、價(jià)款、卸土位置進(jìn)行了溝通，連同海斯公司的湛某、楊某等證人就海斯公司將黎某公司、創(chuàng)高公司的投標(biāo)保證金退還至大坤公司的公司賬戶亦無法做出合理解釋，被告人周正文則辯解2011年8月26日、28日兩家公司就合同條款已經(jīng)協(xié)商一致，海斯公司主動(dòng)提出走招投標(biāo)形式、對(duì)另外兩家公司是大坤公司找來陪標(biāo)亦是知情、故將保證金全部退還大坤公司的辯解意見，雖無證據(jù)予以證成，亦無證據(jù)予以證偽。綜合上述分析，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定，《施工合同》是雙方協(xié)商的結(jié)果，并非招投標(biāo)的結(jié)果，對(duì)比招標(biāo)文件、投標(biāo)文件，《施工合同》是一個(gè)新的法律關(guān)系，海斯公司與大坤公司之間是合同相對(duì)方的關(guān)系，并非招標(biāo)人和投標(biāo)人的關(guān)系，大坤公司及其法定代表人被告人周正文不符合串通投標(biāo)罪的犯罪主體構(gòu)成要件要求。

其次，從犯罪客觀方面構(gòu)成要件來看，串通投標(biāo)罪要求行為主體實(shí)施串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為，或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的行為。綜合上述分析，涉案行為并不能認(rèn)定為招投標(biāo)。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，投標(biāo)人是指響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。結(jié)合本案，參與投標(biāo)的主體只有大坤公司、黎某公司、創(chuàng)高公司，而黎某公司、創(chuàng)高公司遞交投標(biāo)文件的目的并非參與投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)，無法認(rèn)定創(chuàng)高公司、黎某公司為投標(biāo)人，兩家公司也未就利益受損提出任何主張。被告人周正文及大坤公司也無阻礙其余公司遞交投標(biāo)文件從而排擠競(jìng)爭(zhēng)，損害潛在投標(biāo)人利益的行為。海斯公司亦承認(rèn)系以邀請(qǐng)招標(biāo)的方式主動(dòng)邀請(qǐng)三家公司參與投標(biāo)，選擇邀請(qǐng)對(duì)象的自由意志由海斯公司掌控，現(xiàn)無證據(jù)證明被告人周正文及大坤公司損害了海斯公司自由意志，限制其選擇邀標(biāo)對(duì)象。且如上所述，海斯公司亦無法認(rèn)定為招標(biāo)人。且《施工合同》中逾期付款違約金條款是經(jīng)過雙方簽字認(rèn)可，是雙方真實(shí)意志的體現(xiàn)，本案中違約金的后果是海斯公司逾期付款行為的后果，并非被告人周正文及大坤公司造成?！妒┕ず贤芳s定的單價(jià)52元/m3比大坤公司的投標(biāo)文件確定的單價(jià)52.29元/m3更加有利于海斯公司，更加難以認(rèn)定給海斯公司造成了損失。公訴機(jī)關(guān)也未能提供任何證據(jù)證明大坤公司的投標(biāo)報(bào)價(jià)明顯高于當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格，也未能就國家、集體、公民合法利益受損提供任何證據(jù)。據(jù)此，現(xiàn)有證據(jù)無法證明大坤公司及被告人周正文的行為符合串通投標(biāo)罪的犯罪客觀方面構(gòu)成要件要求。

綜上，公訴機(jī)關(guān)指控被告人周正文構(gòu)成串通投標(biāo)罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足，本院不予支持。被告人周正文及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百九十五條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，并經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下：

被告人周正文無罪。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。