【202232018】在微信群發(fā)布他人裸體視頻構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪
文/曹思漫；陸漢群
作者單位：廣東省汕頭市潮陽區(qū)人民法院
期刊欄目：刑事審判_案例參考
【裁判要旨】強(qiáng)制侮辱罪侵犯的客體是他人的身體自由權(quán)和隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)，傳播淫穢物品罪侵犯的客體是國(guó)家對(duì)淫穢物品的管理秩序。本案中被告人在微信群發(fā)布他人裸體視頻的行為，更多強(qiáng)調(diào)侮辱而非傳播，法院依法以強(qiáng)制侮辱罪予以定罪處刑。
□案號(hào) 一審：（2022）粵0513刑初124號(hào)
【案情】
公訴機(jī)關(guān)：廣東省汕頭市潮陽區(qū)人民檢察院。
被告人：鄧某。
潮陽區(qū)人民法院經(jīng)審理查明：
2018年開始，被告人鄧某與被害人鄭某認(rèn)識(shí)并發(fā)展成為男女朋友關(guān)系。至2019年，被告人鄧某因不同意與被害人鄭某分手，便威脅鄭某要將之前拍攝的鄭某裸體視頻發(fā)布到網(wǎng)絡(luò)上，甚至還提出要?dú)⒈缓θ肃嵞橙壹白詺⒌葮O端言論。2021年7月23日，被告人鄧某使用微信將其之前拍攝的兩段鄭某裸體視頻上傳至一微信群（該群有260名群成員），并惡意捏造被害人鄭某從事賣淫服務(wù)，同時(shí)還將鄭某的個(gè)人信息發(fā)布在該群，造成惡劣的社會(huì)影響。2021年10月18日，被告人鄧某到公安機(jī)關(guān)投案。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人鄧某構(gòu)成傳播淫穢物品罪。
【審判】
潮陽區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人鄧某在微信群中發(fā)布被害人鄭某裸體視頻的行為，既違背被害人鄭某的意志，亦使被害人鄭某無法及時(shí)阻止與抗拒，客觀上已公然侮辱了被害人，損害了被害人鄭某的名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)。本案被害人的裸體視頻也并非刑法譴責(zé)的淫穢物品，而是被告人鄧某脅迫、侮辱被害人的工具，故被告人鄧某的行為符合強(qiáng)制侮辱罪的犯罪特征和構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)制侮辱罪對(duì)其定罪處刑。公訴機(jī)關(guān)指控被告人鄧某的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但指控被告人鄧某犯?jìng)鞑ヒx物品罪的罪名不當(dāng)，應(yīng)予糾正。鑒于被告人鄧某案發(fā)后能自動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首，并愿意接受處罰，故對(duì)其可以從輕處罰。依照刑法第二百三十七條第一款、第六十四條、第六十七條第一款之規(guī)定，認(rèn)定被告人鄧某犯強(qiáng)制侮辱罪，判處有期徒刑2年。
一審宣判后，被告人鄧某未上訴，公訴機(jī)關(guān)未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
【評(píng)析】
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于，被告人鄧某在微信群發(fā)布被害人裸體視頻及其個(gè)人信息，并惡意捏造其從事賣淫服務(wù)，既嚴(yán)重侵害被害人的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)，又涉嫌傳播淫穢物品，敗壞社會(huì)道德風(fēng)尚，同一行為可能同時(shí)侵犯多個(gè)犯罪客體要件，應(yīng)如何認(rèn)定？
一、關(guān)于本案定性的三種觀點(diǎn)
在本案中，檢察機(jī)關(guān)對(duì)被告人鄧某以傳播淫穢物品罪提起公訴，指控的犯罪事實(shí)與法院審理查明的事實(shí)基本一致，被告人及辯護(hù)人也對(duì)起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有異議，控辯雙方辯論的焦點(diǎn)主要集中在量刑的輕重上。然而，合議庭在審理過程中則認(rèn)為應(yīng)重點(diǎn)思考案件的定性問題。
近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的蓬勃發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)運(yùn)用的日益頻繁，網(wǎng)絡(luò)犯罪的方式和手段層出不窮，一些人為達(dá)到報(bào)復(fù)他人、毀壞他人名譽(yù)亦或制造社會(huì)轟動(dòng)效果等目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播速度快、影響范圍廣等特點(diǎn)，通過網(wǎng)絡(luò)惡意傳播涉及他人隱私內(nèi)容的不雅照片、視頻等電子信息，給被害人和社會(huì)造成了惡劣影響。目前，司法界和法學(xué)界對(duì)此類案件存在刑法適用上的爭(zhēng)議。本案在審理過程中，關(guān)于案件的定性也主要存在傳播淫穢物品罪、侮辱罪、強(qiáng)制侮辱罪三種不同觀點(diǎn)。
第一種意見認(rèn)為，被告人鄧某在微信群發(fā)布的被害人兩段裸體視頻，屬于具體描繪性行為、裸露人體的淫穢錄像。被告人鄧某將其上傳至網(wǎng)絡(luò)空間，通過微信群擴(kuò)散至他人，導(dǎo)致不特定多數(shù)人瀏覽，存在傳播淫穢物品的直接故意。行為破壞了國(guó)家對(duì)淫穢物品的管理秩序，對(duì)廣大公民特別是青少年的身心健康造成危害，敗壞社會(huì)道德風(fēng)尚，社會(huì)影響惡劣，已構(gòu)成傳播淫穢物品罪。
第二種意見認(rèn)為，被告人鄧某將被害人的裸體視頻上傳至微信群，是以非暴力方法公然傳播他人私密信息，侵犯他人隱私，敗壞他人名譽(yù)，且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侮辱行為由熟悉人群向不特定人群蔓延，被傳播的不雅電子視頻在短時(shí)間內(nèi)難以根本消除，行為危害性大，情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成侮辱罪。
第三種意見認(rèn)為，被告人鄧某未經(jīng)被害人同意，將其私自拍攝的兩段被害人裸體視頻上傳至被害人戶籍所在地的微信群，發(fā)布被害人個(gè)人信息并惡意捏造其從事賣淫服務(wù)，使微信群中的人員能無遮攔地看到被害人身體的各隱私部分，并能通過視頻及其個(gè)人信息辨識(shí)到被害人的身份，既嚴(yán)重侵害被害人隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)，又必然侵害被害婦女在性方面的羞恥心和人格尊嚴(yán)，構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
二、三種罪名區(qū)別點(diǎn)的簡(jiǎn)要分析
案件的定性過程，是案件事實(shí)與刑法規(guī)范不斷相互拉近的過程，其中的關(guān)鍵在于對(duì)犯罪構(gòu)成要件的解釋、對(duì)案件證據(jù)事實(shí)的認(rèn)定，以及案件事實(shí)與構(gòu)成要件之間的符合性。因此，當(dāng)對(duì)案件定性存在不同觀點(diǎn)時(shí)，首先應(yīng)根據(jù)罪刑法定原則，緊緊圍繞法律規(guī)定，厘清不同犯罪的構(gòu)成要件。筆者將從犯罪構(gòu)成要件著手，對(duì)傳播淫穢物品罪、侮辱罪、強(qiáng)制侮辱罪的不同點(diǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。
（一）強(qiáng)制侮辱罪與傳播淫穢物品罪的區(qū)分
從客體要件看，強(qiáng)制侮辱罪侵犯的客體是他人的身體自由權(quán)和隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)，傳播淫穢物品罪侵犯的客體是國(guó)家對(duì)淫穢物品的管理秩序。
從客觀方面看，強(qiáng)制侮辱罪表現(xiàn)為以暴力、脅迫或其他方法侮辱婦女的行為。首先，以行為人的侮辱行為具有強(qiáng)制性為前提，即具有違背他人意志的本質(zhì)特征。所謂暴力，是指對(duì)被害人的人身采取毆打、捆綁、堵嘴、掐脖子、按倒等侵害人身安全或者人身自由的強(qiáng)暴方法，使他人無法反抗；所謂脅迫，是指對(duì)被害婦女采取威脅、恐嚇等方法實(shí)行精神上的強(qiáng)制，使他人無法反抗；而其他手段，則是指除暴力、脅迫以外的其他使被害人不敢反抗、不能反抗或不知反抗的手段。其次，侮辱婦女，主要在于實(shí)施具有挑釁性的有損婦女性觀念、性心理、性的羞恥心或者損害其人格尊嚴(yán)的行為，行為的實(shí)施并不以與婦女發(fā)生身體接觸為前提。再者，強(qiáng)制猥褻、侮辱罪在形式上是選擇性罪名，與強(qiáng)制猥褻區(qū)分，強(qiáng)制侮辱不需要基于刺激和滿足性欲的傾向，行為人既可能出于損害婦女隱私、名譽(yù)等目的，也可能出于尋歡作樂、淫穢下流等傷風(fēng)敗俗心理。
傳播淫穢物品罪在客觀方面則表現(xiàn)為傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的行為。所謂淫穢物品，應(yīng)以刑法第三百六十七條之規(guī)定予以界定，即“具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、圖片及其他淫穢物品”。所謂傳播，則是指在一定范圍內(nèi)，將淫穢內(nèi)容從一點(diǎn)向多方向反射性擴(kuò)散，從而由一人或少數(shù)人所知而轉(zhuǎn)為更大范圍的不特定或特定的多數(shù)人所知悉，具體包括播放、出借、運(yùn)輸、發(fā)表、利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的傳播行為等。
由此可見，兩個(gè)罪名的概念及其構(gòu)成并不相同，一般情況下并不會(huì)產(chǎn)生競(jìng)合關(guān)系。然而，在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代快速發(fā)展的背景下，以通過網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品為手段侵害他人隱私、名譽(yù)和人格尊嚴(yán)的案件日益頻繁，給傳統(tǒng)意義上一些普通犯罪的認(rèn)定和法律適用帶來了新問題。此時(shí)，應(yīng)緊密圍繞被告人的行為特征，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，根據(jù)案件具體情況具體分析，作出準(zhǔn)確定性。
?。ǘ?qiáng)制侮辱罪與侮辱罪的區(qū)分
刑法第二百三十七條規(guī)定了強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，同時(shí)在第二百四十六條還規(guī)定了侮辱罪，二者的區(qū)分一直是理論和實(shí)務(wù)中的一個(gè)重要問題。
侮辱罪在客觀方面主要表現(xiàn)為使用暴力或者其他方法公然貶損他人人格、破壞他人名譽(yù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。所謂侮辱，是指對(duì)他人予以輕蔑的價(jià)值判斷的表示，所表示的內(nèi)容通常與他人的能力、德性、身份、身體狀況等相關(guān)。這里的“侮辱”使用的是一般意義，具體指對(duì)他人人格尊嚴(yán)的侵害，偏向于人格、名譽(yù)方面的言辭貶損。而強(qiáng)制侮辱罪中的“侮辱”在理解上應(yīng)與猥褻具有一定的關(guān)聯(lián)性、相當(dāng)性或罪責(zé)上的同等性，強(qiáng)制侮辱的行為當(dāng)然也會(huì)使被害人的名譽(yù)、人格尊嚴(yán)等遭受損害，但更多強(qiáng)調(diào)的是有關(guān)性權(quán)利、性健康方面的人格利益和尊嚴(yán)。總的來說，二者在侵害的具體法益上有所不同，強(qiáng)制侮辱罪側(cè)重于侵害婦女性的羞恥心和性的自主決定權(quán)方面的人格利益，而侮辱罪則側(cè)重于侵害除性之外的一般意義上的人格利益和名譽(yù)。
此外，二者在程序上具有顯著差別。侮辱罪是典型的自訴罪名，犯本罪，告訴的才處理，只有在嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的情況下才能公訴。而強(qiáng)制侮辱罪則屬非親告罪，需要由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，由檢察機(jī)關(guān)提起公訴。
三、本案以強(qiáng)制侮辱罪定罪處罰更符合法律規(guī)定
在厘清可能適用的刑法規(guī)范的基礎(chǔ)上，要結(jié)合個(gè)案具體情況，抓住案件的核心事實(shí)，進(jìn)行客觀、全面評(píng)價(jià)，從而對(duì)案件作進(jìn)一步定性。具體到本案中，合議庭經(jīng)過審理，綜觀本案事實(shí)及證據(jù)，緊密圍繞被告人鄧某的行為特征分析，持上述第三種意見，一致認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控被告人鄧某的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但指控被告人鄧某犯?jìng)鞑ヒx物品罪的罪名不當(dāng)，應(yīng)予糾正，依法判決被告人鄧某犯強(qiáng)制侮辱罪。
?。ㄒ唬┍桓嫒诵袨榉蠌?qiáng)制侮辱罪的構(gòu)成要件
本案中被告人鄧某因不同意被害人與其分手，未經(jīng)被害人同意，將之前私自拍攝的兩段被害人裸體視頻上傳至微信群的行為，明顯違背被害人的意志。同時(shí)，在網(wǎng)絡(luò)傳播速度快、曝光涉及面廣的背景下，該行為具有更加不可控的風(fēng)險(xiǎn)性，被害人無法及時(shí)阻止與抗拒。行為人正是利用婦女性的羞恥心，對(duì)被害人形成更大的精神強(qiáng)制，該行為符合刑法第二百三十七條中所規(guī)定的其他方法。
被告人鄧某將被害人的裸體視頻及其個(gè)人信息發(fā)布至有200多名成員的微信群，且該微信群系被害人戶籍所在地的一快遞群，與被害人的現(xiàn)實(shí)生活空間關(guān)系緊密，被告人鄧某的行為使微信群中的人員既能無遮攔地看到被害人身體的各隱私部分，又能結(jié)合視頻中的正臉和被害人個(gè)人信息，較為容易地辨識(shí)出被害人的真實(shí)身份，如同在現(xiàn)實(shí)中當(dāng)眾剝光被害人的衣服，暴露其身體，此時(shí)在網(wǎng)絡(luò)空間對(duì)被害人性權(quán)利和名譽(yù)的侵犯與在現(xiàn)實(shí)空間實(shí)施并無二致，客觀上已公然侮辱了被害人。此外，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的侮辱行為持續(xù)時(shí)間更久，具有更多不可控因素，對(duì)被害人人身的攻擊性更強(qiáng)、名譽(yù)的毀壞性更大，所引發(fā)的負(fù)面社會(huì)評(píng)價(jià)會(huì)使被害人無法正常生活和工作，嚴(yán)重侵犯了被害人性的羞恥心、隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)，涉及的不雅視頻內(nèi)容亦容易誘發(fā)道德滑坡、價(jià)值觀扭曲等一系列社會(huì)問題，具有一定的社會(huì)危害性。因此，對(duì)被告人鄧某以強(qiáng)制侮辱罪定罪處罰，符合法律規(guī)定，體現(xiàn)了法治精神。
?。ǘ┱J(rèn)定為傳播淫穢物品罪不能全面評(píng)價(jià)整體犯罪行為
一方面，從行為方式看，傳播淫穢物品罪一般以明知是禁止傳播的淫穢物品，仍然在社會(huì)上傳播為主觀故意，著重強(qiáng)調(diào)傳播這一行為。而本案中，被告人鄧某在微信群傳播的被害人裸體視頻，即本案的關(guān)鍵證據(jù)，并非刑法所譴責(zé)的淫穢物品，而是被告人鄧某出于報(bào)復(fù)的動(dòng)機(jī)，用于脅迫、威脅、侮辱被害人的工具。被告人將其上傳至網(wǎng)絡(luò)的傳播行為，是實(shí)施侮辱這一行為的手段行為，相當(dāng)于附屬性的內(nèi)容，因此，將本案中被告人鄧某的行為認(rèn)定為傳播淫穢物品罪并不能準(zhǔn)確、全面評(píng)價(jià)被告人的整體犯罪行為。
另一方面，從保護(hù)法益看，被告人鄧某在網(wǎng)絡(luò)上傳播他人不雅視頻的行為侵害的是雙重客體，不僅對(duì)文明健康的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境造成不良影響，更是直接侵害了被害人性的羞恥心、隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)，是對(duì)其人格尊嚴(yán)的嚴(yán)重侮辱，給被害人帶來毀滅性的精神打擊和損失。以強(qiáng)制侮辱罪對(duì)被告人進(jìn)行定罪處罰，一定程度上反映了以人為本的思想，更能準(zhǔn)確體現(xiàn)刑法對(duì)人格尊嚴(yán)等人身權(quán)益的保護(hù)，充分彰顯法律對(duì)人性的關(guān)懷。
（三）認(rèn)定為侮辱罪的程序轉(zhuǎn)化機(jī)制對(duì)司法資源造成浪費(fèi)
侮辱罪是自訴罪名，只有在嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的情況才能由檢察機(jī)關(guān)提起公訴。本案中，被告人鄧某的行為難以評(píng)價(jià)是否達(dá)到嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的程度，在這種情況下，若認(rèn)定為侮辱罪，則需裁定終止審理，由被害人重新提起自訴。這既對(duì)司法資源造成了浪費(fèi)，增加被害人訟累，又未能對(duì)在網(wǎng)絡(luò)傳播他人不雅視頻的此類行為形成強(qiáng)烈震懾作用，進(jìn)而充分體現(xiàn)刑法懲罰犯罪、保障人權(quán)的機(jī)能。
此外，雖然強(qiáng)制侮辱罪和侮辱罪二者在客觀方面的表現(xiàn)難以明確區(qū)分，但根據(jù)法律規(guī)定，如果被告人的同一行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名，構(gòu)成想象競(jìng)合，則應(yīng)擇一重罪處罰。強(qiáng)制侮辱罪的法定刑比侮辱罪高，因此，將本案中被告人的行為定性為強(qiáng)制侮辱罪，既符合法律規(guī)定，又能體現(xiàn)刑法對(duì)此類行為的嚴(yán)厲打擊。
綜上所述，本案中被告人鄧某的行為符合強(qiáng)制侮辱罪的犯罪特征。合議庭根據(jù)刑事訴訟法第二百零一條之規(guī)定，認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)起訴指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致，依法予以糾正，并以強(qiáng)制侮辱罪對(duì)被告人鄧某進(jìn)行定罪處刑，既符合法律規(guī)定，又充分體現(xiàn)了刑法的法治精神，實(shí)現(xiàn)了審判法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。
【注釋】
作者單位：廣東省汕頭市潮陽區(qū)人民法院