律師辦理技術(shù)合同非訴訟法律業(yè)務(wù)操作指引
發(fā)布部門(mén) : 中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)
發(fā)文字號(hào) : -
發(fā)布日期 : 2015-10-01
實(shí)施日期 : -
時(shí)效性 : 現(xiàn)行有效
效力級(jí)別 :
法規(guī)類(lèi)別 : 律師,律師業(yè)務(wù)
律師辦理技術(shù)合同非訴訟法律業(yè)務(wù)操作指引
（中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)發(fā)布 2015年10月匯編）
目錄
第一章 總則
第二章 技術(shù)合同的制作與審查
第一節(jié) 制作和審查的準(zhǔn)備
第二節(jié) 技術(shù)合同的制作和審查
第三章 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同
第一節(jié) 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同概述
第二節(jié) 委托開(kāi)發(fā)合同
第三節(jié) 合作開(kāi)發(fā)合同
第四節(jié) 技術(shù)轉(zhuǎn)化合同
第四章 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
第一節(jié) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同概述
第二節(jié) 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
第三節(jié) 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
第四節(jié) 專(zhuān)利實(shí)施許可合同
第五節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓合同和許可使用合同
第六節(jié) 技術(shù)秘密讓與合同與技術(shù)秘密許可使用合同
第五章 技術(shù)咨詢合同
第六章 技術(shù)服務(wù)合同
第七章 技術(shù)中介合同
第八章 技術(shù)培訓(xùn)合同
第九章 技術(shù)進(jìn)出口合同
第十章 技術(shù)出資入股合同
第十一章 技術(shù)質(zhì)押合同
第一節(jié) 專(zhuān)利質(zhì)押合同
第二節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同
第十二章 附則
第一章 總則
第1條 【制定目的】
為提高律師從事技術(shù)合同非訴訟法律服務(wù)的業(yè)務(wù)質(zhì)量和業(yè)務(wù)水平，明確各類(lèi)技術(shù)合同的制作和審查的具體操作規(guī)范，第九屆北京市律師協(xié)會(huì)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)與中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)委員會(huì)競(jìng)爭(zhēng)小組成員，在總結(jié)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，特制定本操作指引。
第2條 【適用范圍】
本操作指引旨在指導(dǎo)從事技術(shù)合同非訴訟法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)律師、實(shí)習(xí)律師為國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、大專(zhuān)院校（以下根據(jù)條文內(nèi)容應(yīng)用為"主管部門(mén)"或"企事業(yè)單位"或"當(dāng)事人"）的技術(shù)合同制作、審查等非訴訟法律業(yè)務(wù)提供操作參考。
第3條 【業(yè)務(wù)特點(diǎn)】
3.1 技術(shù)合同是當(dāng)事人從事技術(shù)市場(chǎng)交易活動(dòng)必須掌握的重要內(nèi)容之一，也是律師為當(dāng)事人提供法律服務(wù)必須掌握的重要內(nèi)容之一。
3.2 鑒于技術(shù)合同具有標(biāo)的為無(wú)形資產(chǎn)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利交易的特征，該類(lèi)業(yè)務(wù)具有很強(qiáng)的專(zhuān)業(yè)性，尤其是在認(rèn)定和判斷標(biāo)的交易時(shí)具有與其他有形資產(chǎn)和提供服務(wù)相比更為復(fù)雜的特性，為此：
3.2.1 律師要掌握技術(shù)合同標(biāo)的為無(wú)形資產(chǎn)或者權(quán)利歸屬及轉(zhuǎn)移或者知識(shí)產(chǎn)權(quán)載體的區(qū)別性等特點(diǎn)；
3.2.2 律師要掌握合同交易的目的并在合同中予以明晰準(zhǔn)確地表述；
3.2.3 律師要掌握提供一般服務(wù)與涉及技術(shù)服務(wù)內(nèi)容的區(qū)別性特征；
3.2.4 律師要掌握特定標(biāo)的在轉(zhuǎn)移或者許可時(shí)應(yīng)當(dāng)具備符合法定條件的備案要件和程序；
3.2.5 律師要持續(xù)確認(rèn)合同簽約前至履行過(guò)程中，技術(shù)合同標(biāo)的的權(quán)利保護(hù)方式，對(duì)于以權(quán)利轉(zhuǎn)移和許可為標(biāo)的的技術(shù)合同要注意權(quán)利的穩(wěn)定狀況；
3.2.6 律師要調(diào)查和密切注意合同簽約前至履行過(guò)程中技術(shù)發(fā)展現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢(shì)。
第4條 【技術(shù)合同概念】
4.1 技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開(kāi)發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢或者技術(shù)服務(wù)所設(shè)立、變更、終止其相互之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的合同。
4.2 凡是涉及技術(shù)權(quán)益歸屬、技術(shù)權(quán)益轉(zhuǎn)移、以技術(shù)為標(biāo)的進(jìn)行指導(dǎo)以及以技術(shù)權(quán)益投資的合同，可以歸類(lèi)于開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢、服務(wù)的，適用《中華人民共和國(guó)合同法》中的有名合同，其他技術(shù)合同還包括技術(shù)成果轉(zhuǎn)化合同、技術(shù)培訓(xùn)合同、技術(shù)中介合同以及技術(shù)進(jìn)出口合同、技術(shù)出資入股合同、技術(shù)質(zhì)押合同等。
4.3 各類(lèi)技術(shù)合同的具體概念和特征。
參見(jiàn)本指引相應(yīng)章節(jié)的內(nèi)容。
第5條 【技術(shù)合同特征】
5.1 技術(shù)合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象是附著于某一種或者幾種形式載體上的技術(shù)成果，或者是為解決專(zhuān)業(yè)性技術(shù)問(wèn)題所付出的智力勞動(dòng)。
5.2 技術(shù)合同價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)無(wú)顯著的市場(chǎng)價(jià)值可以予以統(tǒng)一性、規(guī)范性衡量。
5.3 提供智力勞動(dòng)的服務(wù)類(lèi)合同還與勞動(dòng)者個(gè)人的知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)等人格權(quán)緊密關(guān)聯(lián)。
5.4 技術(shù)合同標(biāo)的的歸屬、轉(zhuǎn)移，不以實(shí)際占有為必備要件。
5.5 技術(shù)合同標(biāo)的轉(zhuǎn)移后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的技術(shù)支持，以實(shí)現(xiàn)合同簽約目的。
第6條 【技術(shù)合同主體】
6.1 按照《中華人民共和國(guó)合同法》的一般規(guī)定，分為：自然人、法人、其他組織。
6.2 其他分類(lèi)：
6.2.1 按照合同性質(zhì)分為：委托人和研究開(kāi)發(fā)人、讓與人和受讓人、許可方和被許可方、技術(shù)供方和技術(shù)受方、委托方和受托方、出質(zhì)人和質(zhì)押人等。
6.2.2 按照技術(shù)權(quán)益分為：發(fā)明人、技術(shù)成果完成人、權(quán)利人、持有人等。
6.3 不具有民事主體資格的主體所簽訂的技術(shù)合同的法律效力問(wèn)題。
參見(jiàn)本指引第27條、第28條。
第7條 【簽約主體的特殊性】
7.1 具有民事主體資格的主體簽訂的技術(shù)合同，適用《中華人民共和國(guó)民法通則》《中華人民共和國(guó)合同法》的相關(guān)規(guī)定。
7.2 不具有民事主體資格的科研組織等簽訂的技術(shù)合同，參見(jiàn)本指引第27、28條。
第8條 【技術(shù)合同標(biāo)的】
8.1 技術(shù)合同標(biāo)的可以分為技術(shù)成果、利用專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)提供勞務(wù)或者服務(wù)以及技術(shù)成果權(quán)項(xiàng)。
8.1.1 技術(shù)成果，是指利用科學(xué)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)等的技術(shù)方案，包括專(zhuān)利技術(shù)、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種等。
8.1.2 利用專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)提供勞務(wù)或者服務(wù)。提供勞務(wù)或者服務(wù)的技術(shù)合同不涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的轉(zhuǎn)移或者許可。
8.1.3 技術(shù)成果權(quán)項(xiàng)，是指申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利的歸屬。
8.2 特征：
8.2.1 屬于智力勞動(dòng)的成果；
8.2.2 智力勞動(dòng)的成果是無(wú)形的，但附著于有形的載體之上；
8.2.3 可以為多個(gè)法律主體所掌握和利用；
8.2.4 在特定條件下，一旦披露或未予維持，會(huì)造成合同簽約方的損失或喪失權(quán)益。
8.3 類(lèi)型：
專(zhuān)利、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種、新藥工藝等。
8.4 禁止性成果或者服務(wù)：
8.4.1 國(guó)家禁止流通的產(chǎn)品；
8.4.2 違反公序良俗、社會(huì)道德的產(chǎn)品及制作工藝以及服務(wù)；
8.4.3 損害公眾利益、損害公眾健康的產(chǎn)品及制作工藝以及服務(wù)等。
第9條 【職務(wù)技術(shù)成果】
9.1 職務(wù)技術(shù)成果是指執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。
9.2 職務(wù)技術(shù)成果的"完成人"：
9.2.1 完成職務(wù)技術(shù)成果的員工，不僅包括與單位有固定勞動(dòng)關(guān)系的人員，還包括下列人員：
（1）為完成特定工作或臨時(shí)性任務(wù)的臨時(shí)雇員；
（2）存在合同關(guān)系的管理與被管理人員或者服務(wù)人員；
（3）離職、辭職、退休后一年內(nèi)繼續(xù)完成原單位任務(wù)的。
9.2.2 職務(wù)技術(shù)成果的完成人可以與法人或者其他組織約定技術(shù)成果的權(quán)益歸屬。
9.2.3 職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果因使用、轉(zhuǎn)讓而獲得獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬的權(quán)利。
9.2.4 法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
9.3 職務(wù)技術(shù)成果的"崗位職責(zé)和工作任務(wù)"：
9.3.1 無(wú)論是履行崗位職責(zé)還是完成工作任務(wù)，其根本在于研發(fā)項(xiàng)目是由法人或者其他組織發(fā)起、進(jìn)行，并體現(xiàn)法人或者其他組織研發(fā)意志的行為。
9.3.2 崗位職責(zé)不僅包括在勞動(dòng)合同或者勞務(wù)合同中列明的本職崗位，也包括非本職崗位上完成的符合9.3.3所列工作任務(wù)的技術(shù)成果，屬于職務(wù)技術(shù)成果。
9.3.3 工作任務(wù)不僅包括法人或者其他組織業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的研發(fā)項(xiàng)目，也包括合同約定參與其他單位的項(xiàng)目研發(fā)、自行組織非業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的研發(fā)項(xiàng)目。
9.4 職務(wù)技術(shù)成果的"物質(zhì)技術(shù)條件"，要把握"主要利用"和"具有實(shí)質(zhì)性影響"兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。
9.4.1 "物質(zhì)條件"不僅包括與研發(fā)項(xiàng)目相關(guān)的資金、設(shè)備、原材料、零部件等，也包括與研發(fā)項(xiàng)目無(wú)關(guān)的資金、設(shè)備、原材料、零部件等。
9.4.2 "技術(shù)條件"不僅包括利用法人或者其他組織尚未公開(kāi)的技術(shù)資料、數(shù)據(jù)、參數(shù)和技術(shù)信息，也包括利用法人或者其他組織研發(fā)終止、失敗、階段性成果等從公開(kāi)渠道不能輕易獲得的專(zhuān)有技術(shù)資料、數(shù)據(jù)、參數(shù)和技術(shù)信息。
9.4.3 "主要利用"是指超過(guò)50%的大部分利用，或者所占比例不大，但其利用對(duì)技術(shù)成果的形成具有實(shí)質(zhì)性影響。
9.4.4 "具有實(shí)質(zhì)性影響"是指對(duì)技術(shù)成果的形成具有關(guān)鍵性作用或者必不可少的利用價(jià)值。
9.5 職務(wù)技術(shù)成果，當(dāng)事人各方有約定的從約定，無(wú)約定的，使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織。
第10條 【非職務(wù)技術(shù)成果】
10.1 非職務(wù)技術(shù)成果，一般而言能夠區(qū)別排除在職務(wù)技術(shù)成果之外的技術(shù)成果屬于非職務(wù)技術(shù)成果。
10.2 職務(wù)技術(shù)成果中能夠區(qū)分出非職務(wù)技術(shù)成果的主要因素：
10.2.1 對(duì)利用法人或者其他組織提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者交納使用費(fèi)的；
10.2.2 在技術(shù)成果完成后利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件對(duì)技術(shù)方案進(jìn)行驗(yàn)證、測(cè)試的；
10.2.3 屬于法人或者其他組織的行業(yè)或者研究領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)成果，但技術(shù)成果完成人無(wú)崗位職責(zé)要求，并明顯不屬于法人或者其他組織交派的任務(wù)，且雙方之間無(wú)任何約定明確歸屬的。但是有以下情形的除外：
（1）研發(fā)工作基本是利用工作時(shí)間進(jìn)行的；
（2）技術(shù)研發(fā)范圍與法人或者其他組織給其他員工、下屬（內(nèi)部）組織交派的工作任務(wù)或者正在進(jìn)行的研發(fā)同類(lèi)、類(lèi)同或者近似的。
第11條 【技術(shù)合同基本條款】
11.1 主要條款
11.1.1 項(xiàng)目名稱；
11.1.2 標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；
11.1.3 履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式；
11.1.4 技術(shù)情報(bào)和資料的保密；
11.1.5 風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；
11.1.6 技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；
11.1.7 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；
11.1.8 價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式；
11.1.9 違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法；
11.1.10 解決爭(zhēng)議的方法；
11.1.11 名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋。
11.2 與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評(píng)價(jià)報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書(shū)和計(jì)劃書(shū)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計(jì)和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。
11.3 各類(lèi)技術(shù)合同的特別條款。
參見(jiàn)本指引相關(guān)章節(jié)。
第12條 【基礎(chǔ)法律、法規(guī)、司法解釋、部門(mén)規(guī)章】
《中華人民共和國(guó)民法通則》
《中華人民共和國(guó)合同法》
《中華人民共和國(guó)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》
《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》
《中華人民共和國(guó)對(duì)外貿(mào)易法》
《中華人民共和國(guó)專(zhuān)利法》
《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》
《中華人民共和國(guó)技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》
《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》
《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》
《中華人民共和國(guó)公司法》
《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》
《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》
《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》
國(guó)家科學(xué)技術(shù)委員會(huì)《技術(shù)合同認(rèn)定登記管理辦法》
國(guó)家科學(xué)技術(shù)委員會(huì)《科學(xué)技術(shù)成果鑒定辦法》
科學(xué)技術(shù)部《技術(shù)合同認(rèn)定規(guī)則》
科學(xué)技術(shù)部《科技成果登記辦法》
勞動(dòng)部《關(guān)于企事業(yè)單位職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知》
商務(wù)部《技術(shù)進(jìn)出口合同登記管理辦法》
商務(wù)部《禁止進(jìn)口限制進(jìn)口技術(shù)管理辦法》
商務(wù)部、科技部《禁止出口限制出口技術(shù)管理辦法》
工業(yè)和信息化部《軟件產(chǎn)品管理辦法》
國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局《專(zhuān)利實(shí)施許可合同備案辦法》
最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》
最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬?/p>
最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ?/p>
最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》
最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》
世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》
《中華人民共和國(guó)政府和美利堅(jiān)合眾國(guó)政府關(guān)于延長(zhǎng)和修改兩國(guó)政府科學(xué)技術(shù)合作協(xié)定的協(xié)議》
《中華人民共和國(guó)政府和美利堅(jiān)合眾國(guó)政府關(guān)于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄》
第二章 技術(shù)合同的制作與審查
第一節(jié) 制作和審查的準(zhǔn)備
第13條 【接受委托后的前期工作】
當(dāng)事人尋求法律幫助，委托律師起草、修改或者審核技術(shù)合同時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)先期進(jìn)行以下基本工作：
13.1 審查當(dāng)事人身份，包括：企業(yè)登記注冊(cè)證，知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人身份，特殊標(biāo)的合同簽約人的經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)資格、許可證、資金準(zhǔn)備以及簽約、履約能力；
13.2 核實(shí)簽約目的，包括：當(dāng)事人對(duì)合同標(biāo)的理解程度、市場(chǎng)結(jié)構(gòu)的了解程度、預(yù)期目標(biāo)的可行性、簽約各方當(dāng)事人的意愿與其身份的相符性及所能達(dá)到的預(yù)期；
13.3 確定交易性質(zhì)和合同標(biāo)的的權(quán)利屬性，包括：分析屬于或者傾向于簽訂的合同類(lèi)型、交易標(biāo)的的法律屬性和特殊性、已經(jīng)授權(quán)權(quán)利的穩(wěn)定性；
13.4 檢索相關(guān)法律規(guī)定，包括：與合同相關(guān)的法律規(guī)定、與技術(shù)相關(guān)的法律規(guī)定、與交易標(biāo)的行業(yè)相關(guān)的法律規(guī)定、與標(biāo)的相關(guān)行為的法律規(guī)定；
13.5 設(shè)定合同基本框架，包括：合同類(lèi)型、合同性質(zhì)、合同基本條款；
13.6 平衡簽約利益條款，包括：簽約預(yù)期與履行力之間的平衡、簽約各方權(quán)利義務(wù)之間的平衡、履約風(fēng)險(xiǎn)和損失防范之間的平衡、權(quán)利保障和違約救濟(jì)之間的平衡、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)和鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造之間的平衡。
第14條 【資料的收集和分析】
14.1 技術(shù)和技術(shù)市場(chǎng)背景查詢。
14.2 知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益情況查詢：
14.2.1 涉及未知技術(shù)的，進(jìn)行專(zhuān)利檢索，防止重復(fù)開(kāi)發(fā)。
14.2.2 涉及專(zhuān)利技術(shù)的，查詢相關(guān)專(zhuān)利文件以及周邊專(zhuān)利技術(shù)的基本情況。
參見(jiàn)本指引第76條。
14.2.3 涉及技術(shù)秘密的，對(duì)技術(shù)秘密的三性，進(jìn)行初步判斷。
參見(jiàn)本指引第97-99條。
14.2.4 涉及計(jì)算機(jī)軟件的，查詢相關(guān)著作權(quán)登記文件以及周邊軟件技術(shù)的基本情況。
參見(jiàn)本指引第91條。
14.2.5 涉及提供勞務(wù)或者服務(wù)的合同，對(duì)提供勞務(wù)或者服務(wù)人員的專(zhuān)業(yè)水平和資質(zhì)進(jìn)行查詢和分析。
參見(jiàn)本指引第六章、第七章、第八章。
14.2.6 涉及技術(shù)成果權(quán)項(xiàng)的合同，對(duì)該權(quán)項(xiàng)實(shí)現(xiàn)的可能性和風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行查詢和評(píng)價(jià)。
14.3 根據(jù)合同類(lèi)型、性質(zhì)和標(biāo)的的權(quán)利屬性準(zhǔn)備談判材料、技術(shù)材料、立項(xiàng)書(shū)、鑒定材料、有關(guān)政府部門(mén)的初審意見(jiàn)或批文、意向書(shū)、備忘錄和框架協(xié)議等。
第15條 【確定技術(shù)合同基本類(lèi)型】
15.1技術(shù)合同類(lèi)型可以分為：
15.1.1 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同，包括：委托開(kāi)發(fā)合同、合作開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)化合同；
15.1.2 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，包括：專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利權(quán)實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密讓與合同、技術(shù)秘密許可使用合同；
15.1.3 技術(shù)服務(wù)合同；
15.1.4 技術(shù)咨詢合同；
15.1.5 技術(shù)中介合同；
15.1.6 技術(shù)培訓(xùn)合同；
15.1.7 技術(shù)進(jìn)出口合同，包括：技術(shù)進(jìn)口合同、技術(shù)出口合同；
15.1.8 技術(shù)出資入股合同；
15.1.9 技術(shù)質(zhì)押合同；
15.1.10 技術(shù)承包合同等。
15.2 一份技術(shù)合同并非如同法律界定的那樣清晰，常常有幾種類(lèi)型的內(nèi)容組合或者技術(shù)合同與其他類(lèi)型合同相結(jié)合訂立在同一份合同中的情形。因此，律師除了把握不同類(lèi)型合同的特殊性和簽署要點(diǎn)，還要靈活運(yùn)用其他合同的基本條款確定合同內(nèi)容，把握為履行技術(shù)合同而與第三人簽署的其他合同之間的權(quán)利義務(wù)的對(duì)接和協(xié)調(diào)。
第16條 【特殊類(lèi)型的技術(shù)合同】
16.1 特殊類(lèi)型的技術(shù)合同，通常也被稱為"縱向合同"，是指以中央財(cái)政或省級(jí)財(cái)政投入為主的各類(lèi)國(guó)家、省級(jí)科技計(jì)劃項(xiàng)目所簽署的合同。
16.2 特征：
16.2.1 具有很強(qiáng)的計(jì)劃性，帶有國(guó)家或者各部門(mén)的指導(dǎo)性研發(fā)方向和意志；
16.2.2 以財(cái)政投入為主，在約定的周期內(nèi)完成的指定性研發(fā)任務(wù)；
16.2.3 實(shí)行申報(bào)、審批、合同編號(hào)、文本、經(jīng)費(fèi)管理和驗(yàn)收方式的統(tǒng)一性。
16.3 縱向合同一般包括以下幾類(lèi)：
16.3.1 基礎(chǔ)研究項(xiàng)目；
16.3.2 科技創(chuàng)新項(xiàng)目；
16.3.3 科技攻關(guān)項(xiàng)目；
16.3.4 基礎(chǔ)條件平臺(tái)建設(shè)項(xiàng)目；
16.3.5 重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室建設(shè)項(xiàng)目；
16.3.6 國(guó)際科技合作項(xiàng)目等。
國(guó)家科技主管部門(mén)和各省市科技主管部門(mén)以及各個(gè)行業(yè)科技部門(mén)，均有不同的科研開(kāi)發(fā)計(jì)劃項(xiàng)目。
16.4 縱向合同（或稱為"計(jì)劃任務(wù)書(shū)"）一般由任務(wù)下達(dá)單位出具合同范本�？v向合同的基本條款：
16.4.1 項(xiàng)目編號(hào)、項(xiàng)目名稱和項(xiàng)目密級(jí)；
16.4.2 合同甲方或計(jì)劃任務(wù)下達(dá)部門(mén)；
16.4.3 合同乙方或計(jì)劃任務(wù)承擔(dān)單位（人）和任務(wù)責(zé)任人；
16.4.4 參與研發(fā)的主要人員、專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域、學(xué)術(shù)職位；
16.4.5 科技計(jì)劃類(lèi)型、技術(shù)領(lǐng)域；
16.4.6 立項(xiàng)背景與意義；
16.4.7 主要任務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)；
16.4.8 提交成果的方式；
16.4.9 驗(yàn)收考核指標(biāo)；
16.4.10 實(shí)施方案、技術(shù)路線與年度計(jì)劃進(jìn)度；
16.4.11 預(yù)期效益分析；
16.4.12 經(jīng)費(fèi)預(yù)算、支出預(yù)算和用途；
16.4.13 承擔(dān)單位的保障條件與經(jīng)費(fèi)配套；
16.4.14 科技成果及其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬和管理；
16.4.15 涉密項(xiàng)目的科技保密義務(wù)；
16.4.16 爭(zhēng)議解決方法。
16.5縱向合同對(duì)于項(xiàng)目承擔(dān)者的專(zhuān)業(yè)資質(zhì)、經(jīng)濟(jì)狀況、專(zhuān)業(yè)人員配備等均有更為嚴(yán)格的要求。
16.6特別提示：
16.6.1 項(xiàng)目承擔(dān)者是通過(guò)任務(wù)下達(dá)單位的授權(quán)享有技術(shù)成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益。
16.6.2 項(xiàng)目承擔(dān)者在合理期限內(nèi)沒(méi)有實(shí)施的，國(guó)家可以無(wú)償實(shí)施，也可以許可他人有償實(shí)施或者無(wú)償實(shí)施。
16.6.3 項(xiàng)目承擔(dān)者依法取得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，國(guó)家為了國(guó)家安全、國(guó)家利益和重大社會(huì)公共利益需要的，可以無(wú)償實(shí)施，也可以許可他人有償實(shí)施或者無(wú)償實(shí)施。
16.6.4 項(xiàng)目承擔(dān)者因?qū)嵤┲R(shí)產(chǎn)權(quán)所產(chǎn)生的利益分配，首先要依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行；法律、行政法規(guī)沒(méi)有規(guī)定的，才可以按照約定執(zhí)行。
第17條 【特殊條件的技術(shù)合同】
17.1 特殊條件的技術(shù)合同是指生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)，依法須經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批或者取得行政許可或其他必須具備法定經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的技術(shù)合同。
17.2 律師辦理此類(lèi)合同業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)先期明確需要審批或許可的內(nèi)容、辦理方、辦理程序、工作方法、辦理進(jìn)度和補(bǔ)救措施等。
17.3 未經(jīng)審批或者許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的效力，但是會(huì)直接影響合同的順利履行、解除條件以及過(guò)錯(cuò)責(zé)任的承擔(dān)等關(guān)鍵性因素。
17.4 一旦當(dāng)事人對(duì)辦理審批或者許可的義務(wù)沒(méi)有約定或者約定不明確時(shí)，人民法院可以判令由實(shí)施技術(shù)的一方負(fù)責(zé)辦理。
第18條 【技術(shù)合同在技術(shù)認(rèn)定登記中的特別規(guī)定】
18.1 以技術(shù)入股方式訂立的合同，可按技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同認(rèn)定登記。
18.2 以技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)為內(nèi)容的技術(shù)承包合同，可根據(jù)承包項(xiàng)目的性質(zhì)和具體技術(shù)內(nèi)容確定合同的類(lèi)型，并予以認(rèn)定登記。
18.3 已經(jīng)上市藥品的給藥途徑、劑型進(jìn)行改變，且工藝上有質(zhì)的改變?yōu)閮?nèi)容所訂立的合同，可以認(rèn)定為技術(shù)開(kāi)發(fā)合同。
18.4 《中華人民共和國(guó)合同法》分則部分所列的其他合同，不得按技術(shù)合同登記。但其合同標(biāo)的中明顯含有技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)內(nèi)容，其技術(shù)交易部分能獨(dú)立成立并且合同當(dāng)事人單獨(dú)訂立合同的，可以就其單獨(dú)訂立的合同申請(qǐng)認(rèn)定登記。
第19條 【合同材料收集、整理和編檔】
19.1 從律師接受委托之日起，就要進(jìn)行案卷材料的收集、整理和編檔工作。
19.2 律師可以按照行業(yè)協(xié)會(huì)的要求和本所業(yè)務(wù)歸檔的要求對(duì)相關(guān)業(yè)務(wù)材料統(tǒng)一順序編號(hào)進(jìn)行收集、整理和編檔。
19.3 申請(qǐng)認(rèn)定登記。國(guó)家給予促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化規(guī)定的稅收、信貸和獎(jiǎng)勵(lì)等方面的優(yōu)惠政策的技術(shù)合同應(yīng)當(dāng)按照合同類(lèi)型，進(jìn)行合同名稱、合同編號(hào)審核，予以編檔。
19.4 可以按照最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》中對(duì)技術(shù)合同的分類(lèi)編檔。
參見(jiàn)相關(guān)規(guī)定，此處略。
19.5 縱向合同按照國(guó)家相關(guān)的科技計(jì)劃項(xiàng)目合同的統(tǒng)一編號(hào)進(jìn)行分類(lèi)編檔。
第二節(jié) 技術(shù)合同的制作和審查
第20條 【合法性要求】
20.1 合法性要求是制作和審查合同的首要要求。
20.2 合法性審查主要從以下幾方面進(jìn)行：
20.2.1 合同目的是否合法；
20.2.2 交易標(biāo)的是否合法；
20.2.3 雙方主體是否自愿交易；
20.2.4 雙方主體是否具有交易資質(zhì)；
20.2.5 權(quán)責(zé)約定是否合法；
20.2.6 是否存在"非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果"的情形；
20.2.7 其他約定條款是否符合法律規(guī)定等。
第21條 【完整性要求】
21.1 起草或修改合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的簽約目的和實(shí)現(xiàn)途徑，保證合同主要條款的全面、完整。
21.2 完整性的最低要求應(yīng)當(dāng)能夠達(dá)到《中華人民共和國(guó)合同法》列明的主要條款。
21.3 本操作指引相關(guān)合同的各個(gè)章節(jié)中力求列明完整的條款內(nèi)容，供律師參考適用。
第22條 【嚴(yán)謹(jǐn)性要求】
22.1 起草或者修改合同必須恪守使用法律語(yǔ)言的原則，避免使用容易產(chǎn)生歧義、異議、疑義的用詞用句。對(duì)于難以理解的技術(shù)性、專(zhuān)業(yè)性用詞用語(yǔ)，可以采用"術(shù)語(yǔ)解釋"的方式，在合同中予以確定其概念、內(nèi)涵和在本合同中的特別含義。
22.2 對(duì)于合同交易的內(nèi)容、權(quán)責(zé)要進(jìn)行縝密的描述，綜合考慮時(shí)間、地點(diǎn)、方式、程序、權(quán)利義務(wù)等條款，設(shè)定不可預(yù)見(jiàn)的條款時(shí)要綜合考慮合同的預(yù)期目標(biāo)、雙方的履約基礎(chǔ)、技術(shù)合同標(biāo)的的特定性等因素。
第23條 【關(guān)聯(lián)性要求】
23.1 在《中華人民共和國(guó)合同法》中，就技術(shù)開(kāi)發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)四類(lèi)技術(shù)合同的一般原則予以規(guī)定，這些規(guī)定適用于四類(lèi)技術(shù)合同，是律師幫助當(dāng)事人策劃、起草、簽署、履行合同或者解決糾紛的重要依據(jù)。技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同、技術(shù)進(jìn)出口合同、技術(shù)出資入股合同、技術(shù)出質(zhì)合同，同樣需要遵循《中華人民共和國(guó)合同法》的基本原則，并參照相關(guān)規(guī)定適用這些基本原則。
23.2 《中華人民共和國(guó)合同法》的基本原則貫穿于合同簽署意向、簽約、履行和履行后的整個(gè)過(guò)程，體現(xiàn)在合同文本的每項(xiàng)具體條款中，而非僅僅是一個(gè)條款的約定。因此，律師在制作和審查合同時(shí)，要注意每一原則在合同文本中的體現(xiàn)。
23.3 律師要關(guān)注合同中各個(gè)條款之間的關(guān)聯(lián)性，尤其是合同條款采用選擇項(xiàng)時(shí)，每一條的選擇內(nèi)容與其他各條的選擇內(nèi)容應(yīng)當(dāng)對(duì)接，不能在履行中出現(xiàn)對(duì)兩個(gè)選擇項(xiàng)的再選擇，更不能使兩個(gè)選擇項(xiàng)之間產(chǎn)生沖突。
第24條 【權(quán)利義務(wù)對(duì)等性要求】
24.1 誠(chéng)信、公平是合同法的基本原則，具體到合同條款中，就是要求雙方的權(quán)利、義務(wù)對(duì)等。
24.2 權(quán)利、義務(wù)不對(duì)等的結(jié)果，可能導(dǎo)致合同某些條款無(wú)效或者因顯失公平而被對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)變更或撤銷(xiāo)。
第25條 【責(zé)任與行為因果性要求】
25.1 違約金、損失賠償與侵權(quán)賠償在約定方式、適用法律、舉證責(zé)任以及責(zé)任后果、數(shù)額確定等方面均不相同。因此，對(duì)于在合同中約定違約金、損失賠償、侵權(quán)賠償，應(yīng)約定在同一份合同中，律師要著眼于合同雙方的權(quán)利義務(wù)、履約能力、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)和可能出現(xiàn)的損害程度進(jìn)行判斷。
25.2 違約金、損失賠償、侵權(quán)賠償，在合同中的約定不能脫離具體的行為而設(shè)定，要以能夠制止發(fā)生違約行為或者侵害行為為基礎(chǔ)，并以足以彌補(bǔ)損失為標(biāo)準(zhǔn)。
25.3 違約金的數(shù)額和/或計(jì)算方式在合同中由雙方當(dāng)事人約定，并且應(yīng)當(dāng)是具體明確地約定。損失賠償?shù)臄?shù)額是無(wú)法提前約定的，但是簽約各方應(yīng)當(dāng)在合同中約定計(jì)算方式。
25.4 違約金數(shù)額的約定要與違約行為的性質(zhì)以及可能造成的損害后果相適應(yīng)，違約金規(guī)定過(guò)高或過(guò)低，在產(chǎn)生糾紛時(shí)，一方可以申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以調(diào)整。
第26條 【簽約主體】
26.1 除法律規(guī)定的民事主體外，技術(shù)合同的當(dāng)事人有其特殊性，即科研院所、大專(zhuān)院校中的無(wú)民事主體資格的院系、研究室、課題組、工作室、創(chuàng)作室等均可以以自己的名義簽訂技術(shù)合同，但是要符合以下限制性條件：
26.1.1 法人單位事前授權(quán)或事后追認(rèn)；
26.1.2 法人單位與該組織有合同約定，法人單位承認(rèn)或者承諾該組織對(duì)外簽署技術(shù)合同的責(zé)任由法人單位承擔(dān)；
26.1.3 法人單位在章程或其他法律文件中明確規(guī)定該組織有洽談、簽署和履行技術(shù)合同的權(quán)限；
26.1.4 法人單位實(shí)際參與了合同的洽談、簽約或者履行。
第27條 【無(wú)民事主體資格的組織】
27.1 以課題組為例：
課題組是指科研單位下屬的為完成一定的科研項(xiàng)目、科研產(chǎn)品或者轉(zhuǎn)讓其完成的技術(shù)成果，而由相關(guān)科研人員和輔助人員組成的相對(duì)固定的集體。課題組是目前我國(guó)科技研發(fā)體制和科研機(jī)構(gòu)、大專(zhuān)院校組織體系下，根據(jù)智力勞動(dòng)的特點(diǎn)而設(shè)置的。
27.1.1 課題組完成的科研成果屬于職務(wù)技術(shù)成果的，經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認(rèn)可的，視為法人或者其他組織訂立的合同，由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任。
27.1.2 課題組在完成本單位計(jì)劃任務(wù)的前提下，可以自行承擔(dān)科研任務(wù)。未經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認(rèn)可的，由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任，但法人或者其他組織因該合同受益的，應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
27.1.3 課題組完成的科研成果得到法人單位部分物質(zhì)、技術(shù)支持的，與法人單位協(xié)商約定技術(shù)成果的歸屬及收益的分享。
第28條 【無(wú)民事主體資格的組織的特別規(guī)定】
28.1 無(wú)民事主體資格的組織簽署技術(shù)中介合同的，要求中介機(jī)構(gòu)必須按照國(guó)家的有關(guān)規(guī)定領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
28.2 無(wú)民事主體資格、超越經(jīng)營(yíng)范圍和無(wú)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的技術(shù)合同，依然有效，只是在合同簽訂、履行、解除等違約過(guò)錯(cuò)上予以區(qū)別責(zé)任。
28.3 除技術(shù)成果權(quán)利人外的自然人一般不得作為技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同的受托人。
28.4 從事技術(shù)中介服務(wù)企業(yè)中經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的人員，也必須按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定取得資格證書(shū)等。
第29條 【締約過(guò)失】
29.1 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。
在技術(shù)合同談判和簽署過(guò)程中，這種行為的目的往往是為了套取對(duì)方的技術(shù)秘密，或者了解對(duì)方的開(kāi)發(fā)思路、技術(shù)要點(diǎn)，其結(jié)果往往是最終并未達(dá)成協(xié)議。
29.2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。
對(duì)這種行為的確定要把握的是"重要"事實(shí)和"虛假"情況，"虛假"并不難以判斷，"重要"是指該事實(shí)直接影響到對(duì)方的簽約目的、履約風(fēng)險(xiǎn)、權(quán)利行使和目標(biāo)利益的喪失。
第30條 【保密義務(wù)】
30.1 前合同義務(wù)，即在技術(shù)合同簽署前或簽署時(shí)，一方知悉另一方的技術(shù)秘密，泄露或者不正當(dāng)使用。涉及技術(shù)秘密的合同談判之初首先就要以書(shū)面形式確定雙方的保密義務(wù)。
30.2 后合同義務(wù)，即在技術(shù)合同終止或解除后，雙方對(duì)合同內(nèi)容、技術(shù)秘密仍負(fù)有保密義務(wù)。在合同約定的保密條款中，保密義務(wù)應(yīng)當(dāng)延及合同終止或解除后的兩年。
第31條 【重大誤解】
31.1 重大誤解與締約過(guò)失不同，發(fā)生重大誤解時(shí)可能雙方均無(wú)主觀惡意。
31.2 "重大誤解"必須是導(dǎo)致合同簽約目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，或者嚴(yán)重?fù)p害一方權(quán)益或者致使權(quán)益喪失的情形。
31.3 一旦發(fā)生重大誤解可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)該合同。
第32條 【合同變更】
32.1 根據(jù)技術(shù)合同對(duì)形式要求的特殊性，技術(shù)合同的變更同樣應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
32.2 在書(shū)面變更協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)明確變更的條件、變更的協(xié)商方式、變更主要條款后違約責(zé)任條款的處理方式等。
第33條 【合同解除】
33.1 合同可以因當(dāng)事人協(xié)商一致，雙方同意解除予以解除。
33.2 附解除條件的技術(shù)合同是解除權(quán)人一方發(fā)出解除的意思表示，指合同中已經(jīng)具備了解除條件的約定。
33.3 當(dāng)協(xié)商解除和約定解除都無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，一旦進(jìn)入訴訟程序，法院也可以根據(jù)實(shí)際情況，作出是否予以解除合同的判決。
第34條 【合同無(wú)效】
34.1 技術(shù)合同中出現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)濫用、限制競(jìng)爭(zhēng)或者排除競(jìng)爭(zhēng)條款約定的，可能會(huì)直接導(dǎo)致合同無(wú)效或者部分條款無(wú)效。
34.2 知識(shí)產(chǎn)權(quán)濫用、限制競(jìng)爭(zhēng)或者排除競(jìng)爭(zhēng)包括以下幾種類(lèi)型：
34.2.1 包括排他性返授條件在內(nèi)的限制或者排除競(jìng)爭(zhēng)的行為；
34.2.2 阻止對(duì)許可效力提出質(zhì)疑；
34.2.3 強(qiáng)制性一攬子許可；
34.2.4 限制轉(zhuǎn)售價(jià)格及其他不合理限制等。
第35條 【包括排他性返授條件在內(nèi)的限制或者排除競(jìng)爭(zhēng)的行為】
35.1 限制簽約一方當(dāng)事人在合同標(biāo)的技術(shù)基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開(kāi)發(fā)，或者限制其使用所改進(jìn)的技術(shù)。
35.2 簽約各方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等，包括要求對(duì)方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無(wú)償提供給對(duì)方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對(duì)方、無(wú)償獨(dú)占或者共享該改進(jìn)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
35.3 限制當(dāng)事人一方從其他來(lái)源獲得與技術(shù)提供方類(lèi)似技術(shù)或者與其競(jìng)爭(zhēng)的技術(shù)。
第36條 【阻止對(duì)許可效力提出質(zhì)疑】
禁止技術(shù)接受方對(duì)合同標(biāo)的技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議，或者對(duì)提出異議附加條件。
第37條 【強(qiáng)制性一攬子許可】
要求技術(shù)接受方接受并非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購(gòu)買(mǎi)非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備、服務(wù)以及接收非必需的人員等。
第38條 【限制轉(zhuǎn)售價(jià)格及其他不合理限制】
38.1 在知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議中，對(duì)技術(shù)接受方依據(jù)該技術(shù)生產(chǎn)的商品向第三方轉(zhuǎn)售時(shí)，固定或限定其轉(zhuǎn)售商品的最低價(jià)格。
38.2 阻礙當(dāng)事人一方根據(jù)市場(chǎng)需求，按照合理方式充分實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)，包括明顯不合理地限制技術(shù)接受方實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品，或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價(jià)格、銷(xiāo)售渠道和出口市場(chǎng)。
38.3 不合理限制，包括除限制技術(shù)研發(fā)、限制實(shí)施和使用外，還包括限制技術(shù)來(lái)源、限購(gòu)、限售以及對(duì)技術(shù)接受方購(gòu)買(mǎi)原材料、零部件、產(chǎn)品，或者對(duì)設(shè)備等的渠道及來(lái)源予以限制等。
第39條 【行政審批、行政備案和許可制度】
39.1 對(duì)于國(guó)家有特別規(guī)定的技術(shù)合同和特別管理的技術(shù)合同標(biāo)的，要注意相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，辦理相應(yīng)的行政審批、行政備案和許可手續(xù)，需要辦理秘密技術(shù)密級(jí)的，要按照規(guī)定及時(shí)辦理，并按照國(guó)家、省、市或行業(yè)要求擬定合同條款，督促簽約各方按照要求簽署和履行合同。
39.2 需要辦理行政審批、行政備案和許可證的幾類(lèi)合同：
39.2.1 涉及國(guó)家安全、對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)、科技、公眾利益具有重大影響力的秘密技術(shù)所簽訂的開(kāi)發(fā)、實(shí)施、使用合同；
39.2.2 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)或者專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；
39.2.3 植物新品種的申請(qǐng)權(quán)和品種權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；
39.2.4 技術(shù)進(jìn)出口合同。
第40條 【價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)】
40.1 簽署技術(shù)合同的費(fèi)用支付時(shí)，一般分為三種不同的表述方式：價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)。
40.1.1 價(jià)款：以技術(shù)成果權(quán)屬轉(zhuǎn)移為主要特點(diǎn)。適用于專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)秘密讓與合同。
40.1.2 報(bào)酬：以提供技術(shù)成果或者服務(wù)為主要特點(diǎn)。適用于技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同。
40.1.3 使用費(fèi)：不轉(zhuǎn)移技術(shù)成果權(quán)屬，僅以許可方式提供適時(shí)使用權(quán)利為主要特點(diǎn)。適用于專(zhuān)利實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密實(shí)施許可合同。
第41條 【違約與侵權(quán)責(zé)任】
41.1 技術(shù)合同中所涉及的技術(shù)成果作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度保護(hù)的重要對(duì)象，具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征和與其他有形財(cái)產(chǎn)不同的法律特征，以權(quán)利為基礎(chǔ)，以不同載體為表現(xiàn)，可以直接依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定確定其權(quán)利不得為他人所侵害。因此，通常會(huì)出現(xiàn)違約與侵權(quán)競(jìng)合的情形。
41.2 受損害方請(qǐng)求侵害方的違約責(zé)任還是請(qǐng)求侵害方的侵權(quán)責(zé)任，是律師在簽約之初就必須慎重考慮的問(wèn)題。因此，技術(shù)合同的違約責(zé)任條款與侵權(quán)責(zé)任條款應(yīng)當(dāng)一并簽署。
41.3 違約責(zé)任條款與侵權(quán)責(zé)任條款應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下情況考慮，達(dá)到能夠相互制約違約行為和侵權(quán)行為以及相互彌補(bǔ)損失的目的：
41.3.1 違約或者侵權(quán)可能性程度；
41.3.2 可能造成的損失程度；
41.3.3 合同繼續(xù)履行的可能性程度等。
第42條 【通知和協(xié)助義務(wù)】
42.1 在技術(shù)合同的履行中，因?yàn)榧夹g(shù)發(fā)展和技術(shù)淘汰的速度越來(lái)越快，且可以替代技術(shù)合同標(biāo)的的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)處于不斷產(chǎn)生和變化中，所以，簽約各方要關(guān)注《中華人民共和國(guó)合同法》第60條規(guī)定的相應(yīng)的附隨義務(wù)。
42.2 對(duì)于下列情形，應(yīng)當(dāng)明確約定及時(shí)通知義務(wù)：
42.2.1 簽約的任何一方發(fā)現(xiàn)技術(shù)合同標(biāo)的已經(jīng)為他人公開(kāi)或者被他人申請(qǐng)專(zhuān)利；
42.2.2 簽約的任何一方發(fā)現(xiàn)技術(shù)合同標(biāo)的已經(jīng)為新技術(shù)所替代，并可能影響到市場(chǎng)份額的；
42.2.3 簽約的任何一方發(fā)現(xiàn)技術(shù)合同標(biāo)的出現(xiàn)嚴(yán)重瑕疵，可能影響到實(shí)現(xiàn)合同目的的；
42.2.4 簽約的任何一方發(fā)現(xiàn)為履行技術(shù)合同投資將大幅度超過(guò)預(yù)算的；
42.2.5 簽約的任何一方發(fā)現(xiàn)技術(shù)合同的簽約目的因技術(shù)或市場(chǎng)變化，繼續(xù)履行已經(jīng)不可能或者不必要的，等等。
第43條 【附件材料審查】
43.1 技術(shù)合同的附件材料用以說(shuō)明合同條款、詳解技術(shù)內(nèi)容、確定最初權(quán)利、指導(dǎo)履行進(jìn)度和行為，因此要進(jìn)行慎重審查，但是該種審查對(duì)于律師而言，沒(méi)有對(duì)材料真實(shí)性的絕對(duì)性要求。
43.2 附件材料包括以下幾類(lèi)：
43.2.1 簽約各方的簽約資質(zhì)和履約能力的證明材料，如：經(jīng)營(yíng)資質(zhì)證書(shū)、許可證、專(zhuān)業(yè)證書(shū)等。
43.2.2 與技術(shù)或提供服務(wù)相關(guān)的材料，如：專(zhuān)利證書(shū)、專(zhuān)利權(quán)利要求書(shū)、專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)、培訓(xùn)課件、技術(shù)說(shuō)明書(shū)、技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評(píng)價(jià)報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書(shū)和計(jì)劃書(shū)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)據(jù)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計(jì)或工藝圖紙、著作權(quán)登記證書(shū)以及目標(biāo)程序及其文檔、試驗(yàn)步驟和方法，以及內(nèi)容過(guò)多不宜在主合同中列明的技術(shù)術(shù)語(yǔ)、技術(shù)性名詞解釋等。
43.2.3 簽約和履約中的材料，如：技術(shù)資料、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品等的交接清單，保密協(xié)議，工作分工和人員安排表，工作進(jìn)度表，項(xiàng)目收支報(bào)表，意向書(shū)，備忘錄，會(huì)議記錄等材料。
第三章 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同
第一節(jié) 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同概述
第44條 【技術(shù)開(kāi)發(fā)合同】
44.1 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開(kāi)發(fā)所訂立的合同。
44.2 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同包括委托開(kāi)發(fā)合同、合作開(kāi)發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)化合同。
44.3 "新"是指：
44.3.1 當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時(shí)尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案。
44.3.2 實(shí)質(zhì)要件是應(yīng)當(dāng)具備一定的技術(shù)先進(jìn)性或者技術(shù)創(chuàng)新性。
第45條 【未知性】
45.1 在合同簽訂時(shí)，作為合同標(biāo)的的技術(shù)，屬于雙方當(dāng)事人尚未掌握的新技術(shù)、新產(chǎn)品和新工藝或者新材料及其系統(tǒng)。
45.2 未知性并不受限于地域范圍，也不受限于現(xiàn)有技術(shù)的最高水平。凡是能夠提高效率、提升質(zhì)量、降低成本、減低能耗的，均可以作為技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的標(biāo)的。
45.3 未知性不排除已經(jīng)初步掌握和了解相關(guān)的一些技術(shù)內(nèi)容、信息和在公知技術(shù)基礎(chǔ)上的初定技術(shù)方案上研究開(kāi)發(fā)。
45.4 對(duì)技術(shù)上沒(méi)有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品、材料、工藝進(jìn)行改型、變化、調(diào)整以及僅是對(duì)現(xiàn)有技術(shù)成果的調(diào)試、測(cè)試、試制、分析、檢測(cè)、鑒定、評(píng)價(jià)的，符合技術(shù)服務(wù)合同的，適用技術(shù)服務(wù)合同規(guī)定，屬于承攬合同的，適用承攬合同的規(guī)定。
第46條 【創(chuàng)造性和新穎性】
技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的標(biāo)的并不需要絕對(duì)的創(chuàng)造性和新穎性，只要是當(dāng)事人之間尚未掌握的新技術(shù)、新產(chǎn)品和新工藝或者新材料及其系統(tǒng)即可。但是為了避免重復(fù)性開(kāi)發(fā)和研發(fā)成本、研發(fā)人員等資源浪費(fèi)，在簽署合同前，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)調(diào)查、技術(shù)評(píng)估、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)判和分析專(zhuān)利技術(shù)情報(bào)等工作。
第47條 【風(fēng)險(xiǎn)性】
47.1 因?yàn)槭俏粗募夹g(shù)，因此開(kāi)發(fā)過(guò)程中因無(wú)法解決的技術(shù)難題或者被他人申請(qǐng)專(zhuān)利等原因?qū)е聼o(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的的，屬于技術(shù)開(kāi)發(fā)合同中特有的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。
47.2 風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源。
參見(jiàn)本指引第49條。
47.3 各自開(kāi)發(fā)的技術(shù)秘密，只要不被披露，可以各自享有其權(quán)益，但是市場(chǎng)價(jià)值和競(jìng)爭(zhēng)力會(huì)相應(yīng)減弱。
第48條 【研發(fā)目標(biāo)】
48.1 專(zhuān)利技術(shù)，符合《中華人民共和國(guó)專(zhuān)利法》授予專(zhuān)利權(quán)條件的發(fā)明創(chuàng)造，可以被授予專(zhuān)利權(quán)。
48.1.1 專(zhuān)利技術(shù)分為：發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。
48.1.2 發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性：
48.1.2.1 新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)，也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專(zhuān)利申請(qǐng)文件或者公告的專(zhuān)利文件中。
48.1.2.2 創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。
48.1.2.3 實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。
48.1.3 外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)：
48.1.3.1 沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公告的專(zhuān)利文件中。
48.1.3.2 授予專(zhuān)利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。
48.1.3.3 授予專(zhuān)利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。
48.2 技術(shù)秘密。
參見(jiàn)本指引第97、98、99條。
48.3 計(jì)算機(jī)軟件。
計(jì)算機(jī)軟件（以下簡(jiǎn)稱軟件），是指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。
48.3.1 計(jì)算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果，可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列。同一計(jì)算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序?yàn)橥蛔髌贰?/p>
48.3.2 文檔，是指用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開(kāi)發(fā)情況、測(cè)試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、流程圖、用戶手冊(cè)等。
48.4 集成電路和集成電路布圖設(shè)計(jì)。
48.4.1 集成電路，是指半導(dǎo)體集成電路，即以半導(dǎo)體材料為基片，將至少有一個(gè)是有源元件的兩個(gè)以上元件和部分或者全部互連線路集成在基片之中或者基片之上，以執(zhí)行某種電子功能的中間產(chǎn)品或者最終產(chǎn)品。它是微電子技術(shù)的核心，是電子信息技術(shù)的基礎(chǔ)，廣泛應(yīng)用于計(jì)算機(jī)、通訊設(shè)備、家用電器等電子產(chǎn)品，具備集成性，整體性及工藝嚴(yán)格性。
48.4.2 集成電路布圖設(shè)計(jì)是指集成電路中至少有一個(gè)是有源元件的兩個(gè)以上元件和部分或者全部互連線路的三維配置，或者為制造集成電路而準(zhǔn)備的上述三維配置。
48.5 植物新品種。
植物新品種，是指經(jīng)過(guò)人工培育的或者對(duì)發(fā)現(xiàn)的野生植物加以開(kāi)發(fā)，具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性并有適當(dāng)命名的植物品種。
第49條 【技術(shù)開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)】
49.1 技術(shù)開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)由合同當(dāng)事人雙方共同承擔(dān)。
49.1.1 合同約定開(kāi)發(fā)的技術(shù)標(biāo)的為他人公開(kāi)，包括他人將合同擬定的研發(fā)成果申請(qǐng)了專(zhuān)利、公開(kāi)發(fā)表或者付諸實(shí)施使用。
49.1.2 技術(shù)本身的研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)：無(wú)法預(yù)知、無(wú)法避免和無(wú)法克服的技術(shù)困難，導(dǎo)致研究開(kāi)發(fā)全部失敗或者部分失敗，無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同預(yù)期目的的技術(shù)開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。
49.2 屬于研究開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)具備的基本條件：
49.2.1 研發(fā)項(xiàng)目與國(guó)際或者國(guó)內(nèi)現(xiàn)有技術(shù)水平比較具有足夠的難度；
49.2.2 相對(duì)于同行業(yè)專(zhuān)家來(lái)說(shuō)，研發(fā)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)屬于合理的技術(shù)性失敗；
49.2.3 研究開(kāi)發(fā)方主觀上并無(wú)懈怠過(guò)錯(cuò)。
49.3 在技術(shù)開(kāi)發(fā)合同履行過(guò)程中，因技術(shù)開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)致使研究開(kāi)發(fā)失敗或者部分失敗，或者合同不必繼續(xù)履行的：
49.3.1 當(dāng)事人對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任有約定的依約定；
49.3.2 沒(méi)有約定或者約定不明確，依照《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。合理分擔(dān)不意味著平均分擔(dān)，而是要根據(jù)以下情形綜合考慮分擔(dān)責(zé)任，力求對(duì)當(dāng)事人雙方公平、合理：
（1）研發(fā)進(jìn)度；
（2）各方履行情況；
（3）物質(zhì)、技術(shù)投入和合同目的預(yù)期的可承受能力；
（4）風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的主客觀因素；
（5）當(dāng)事人的實(shí)際損失等。
第50條 【及時(shí)告知義務(wù)與防止損失擴(kuò)大責(zé)任】
50.1 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的研發(fā)目標(biāo)的不確定性，致使當(dāng)事人雙方所面臨的未知風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)增加，因此一旦發(fā)現(xiàn)可能或者即將出現(xiàn)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，及時(shí)告知義務(wù)是當(dāng)事人雙方的特定義務(wù)。
50.2 任何一方當(dāng)事人在及時(shí)告知的同時(shí)，亦都負(fù)有采取適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。一旦造成損失擴(kuò)大，則對(duì)擴(kuò)大的損失部分不能按風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)按照過(guò)錯(cuò)責(zé)任的原則承擔(dān)責(zé)任。
第51條 【當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利】
51.1 當(dāng)事人均有不經(jīng)對(duì)方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用開(kāi)發(fā)的技術(shù)成果（未申請(qǐng)專(zhuān)利前可以作為技術(shù)秘密），并獨(dú)占由此所獲利益的權(quán)利。
51.2 當(dāng)事人一方將技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)讓與他人，或者以獨(dú)占或者排他使用許可的方式許可他人使用開(kāi)發(fā)的技術(shù)成果（未申請(qǐng)專(zhuān)利前可以作為技術(shù)秘密），必須經(jīng)過(guò)對(duì)方當(dāng)事人同意或者得到追認(rèn)。
第52條 【與承攬合同的區(qū)別點(diǎn)】
52.1 承攬合同，是指承攬人按照定作人的要求以自己的設(shè)備、技術(shù)條件和勞力完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。
52.2 承攬合同包括加工合同、定作合同、修理合同、復(fù)制合同、測(cè)試合同、檢驗(yàn)合同、鐵路機(jī)車(chē)和/或車(chē)輛建造合同等。
52.3 承攬合同的履行不具備智力成果的技術(shù)先進(jìn)性或創(chuàng)新性，但是可以進(jìn)行類(lèi)似委托的重復(fù)性勞動(dòng)。技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的履行結(jié)果具有智力成果的特點(diǎn)，不可以重復(fù)進(jìn)行。
第53條 【與技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別】
53.1 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，是指當(dāng)事人之間就技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓和許可所訂立的合同。
53.2 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密讓與合同、技術(shù)秘密實(shí)施許可合同。
53.3 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是已有的、特定的、完整的、具備相應(yīng)權(quán)利化的技術(shù)成果，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同簽署目的就是將技術(shù)成果的所有權(quán)或者使用權(quán)予以移轉(zhuǎn)或者許可使用。技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的標(biāo)的屬于尚未確定的技術(shù)成果，是形成已有的、特定的、完整的、具備相應(yīng)權(quán)利化的技術(shù)成果的研發(fā)過(guò)程。
第二節(jié) 委托開(kāi)發(fā)合同
第54條 【委托開(kāi)發(fā)合同】
54.1 委托開(kāi)發(fā)合同，是指一方當(dāng)事人委托另一方當(dāng)事人進(jìn)行研究開(kāi)發(fā)所訂立的合同。
54.2 當(dāng)事人一方僅提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件或者承擔(dān)輔助協(xié)作事項(xiàng)，另一方當(dāng)事人以自己的技術(shù)能力、技術(shù)人員進(jìn)行和完成研發(fā)工作。
第55條 【研發(fā)成果的權(quán)利歸屬】
55.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)
委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。研究開(kāi)發(fā)人取得專(zhuān)利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專(zhuān)利。專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的歸屬直接影響到專(zhuān)利權(quán)的歸屬。取得專(zhuān)利權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)允許對(duì)方免費(fèi)實(shí)施該專(zhuān)利技術(shù)，并不得附加任何條件。
55.2 技術(shù)秘密權(quán)益
尊重當(dāng)事人之間的約定，沒(méi)有約定或者約定不明確的，依照《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。
第56條 【轉(zhuǎn)讓限制】
委托開(kāi)發(fā)合同的研究開(kāi)發(fā)人在向委托人交付研究開(kāi)發(fā)成果之前，不得將研究開(kāi)發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。
第57條 【合同的前置條款】
57.1 在合同主文前，應(yīng)當(dāng)有具體的合同簽署信息，包括簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)以及簽約各方當(dāng)事人的名稱（包括全名和簡(jiǎn)稱）、法定代表人、住所地、授權(quán)代表、聯(lián)系人和聯(lián)系方式等，注冊(cè)地與實(shí)際辦公地址不符的，均應(yīng)當(dāng)列明。簽約一方是個(gè)人的，還應(yīng)當(dāng)有身份證號(hào)、常住地址以及所在單位名稱、所在單位的具體部門(mén)、技術(shù)職稱或者職務(wù)。
57.2 在合同主文前，還應(yīng)當(dāng)具有以下基本信息：
57.2.1 簽約各方的資質(zhì)確認(rèn)，簽約、履約能力的承諾：包括研究開(kāi)發(fā)方的技術(shù)水平和開(kāi)發(fā)能力、委托方現(xiàn)有的技術(shù)條件和接受能力等；
57.2.2 對(duì)合同性質(zhì)的確認(rèn)；
57.2.3 合同標(biāo)的（技術(shù)）名稱的確認(rèn)，以及基本要點(diǎn)闡述：包括擬研發(fā)技術(shù)與現(xiàn)有技術(shù)相比之下的先進(jìn)性和改進(jìn)的可能性、從其他渠道獲得替代技術(shù)的可能性等；
57.2.4 合同條款題述、合同名詞的釋明等。
第58條 【主要條款】
主要條款應(yīng)當(dāng)按照簽約各方的需求，酌定適用條款和具體內(nèi)容，本指引僅為提示。
58.1 合同目的
依據(jù)合同法的基本原則，合同目的是合同解除、違約責(zé)任承擔(dān)以及解決糾紛的基礎(chǔ)性條款。
合同目的的約定可以包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：
58.1.1 合同的簽訂目的；
58.1.2 合同的預(yù)期目標(biāo)；
58.1.3 合同的性質(zhì)確認(rèn)。
58.2 技術(shù)開(kāi)發(fā)目標(biāo)
58.2.1 技術(shù)成果實(shí)現(xiàn)目標(biāo)；
58.2.2 技術(shù)成果保護(hù)形式。
58.3 合同標(biāo)的的技術(shù)名稱
要能體現(xiàn)合同標(biāo)的技術(shù)的所屬技術(shù)領(lǐng)域、技術(shù)性質(zhì)、技術(shù)含量、基本特征和區(qū)別于現(xiàn)有技術(shù)的特征。
58.4 現(xiàn)有技術(shù)的基本狀況
現(xiàn)有技術(shù)的基本狀態(tài)，主要是指在簽署合同前，簽約各方所做的前期調(diào)查，包括專(zhuān)利授權(quán)情況、專(zhuān)利申請(qǐng)情況、現(xiàn)有的技術(shù)水平和與研發(fā)目標(biāo)類(lèi)同的技術(shù)分析等。
58.5 現(xiàn)有技術(shù)與目標(biāo)技術(shù)的特征區(qū)別
現(xiàn)有技術(shù)與目標(biāo)技術(shù)的特征區(qū)別，主要是指目標(biāo)技術(shù)成果與現(xiàn)有技術(shù)的先進(jìn)性和實(shí)質(zhì)性的區(qū)別，是檢驗(yàn)技術(shù)成果能否達(dá)到技術(shù)先進(jìn)性和創(chuàng)新性的參考指標(biāo)。
58.6 技術(shù)成果的功能、特性、特征、適用條件等
簽約各方確定技術(shù)成果的功能、特性、特征、適用條件等，屬于驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的一部分，并通過(guò)簽署該條款可以充分考察技術(shù)成果是否符合合同簽訂的目標(biāo)和預(yù)期目標(biāo)。
58.7 研究開(kāi)發(fā)方的研發(fā)基礎(chǔ)以及研發(fā)人員的選定、退出和職責(zé)分工
58.7.1 此條可以根據(jù)具體情況決定是否簽署，亦可以在簽署正式合同之前簽署，作為本合同附件；
58.7.2 包括物質(zhì)基礎(chǔ)、研發(fā)能力和研發(fā)人員配置等，包括履行合同的研發(fā)負(fù)責(zé)人或者課題組成員名冊(cè)。
58.8 研究開(kāi)發(fā)的方式、期限、條件、場(chǎng)地
58.8.1 研究開(kāi)發(fā)方應(yīng)當(dāng)自行進(jìn)行研究開(kāi)發(fā)，但是涉及部分常規(guī)手段進(jìn)行的測(cè)試、檢驗(yàn)、監(jiān)測(cè)等內(nèi)容是否可以轉(zhuǎn)托第三方進(jìn)行，轉(zhuǎn)托條件、轉(zhuǎn)托方式等；
58.8.2 研究開(kāi)發(fā)方按照約定的期限交付技術(shù)成果是其主要職責(zé)之一，因此約定期限既要符合委托方的要求，又要根據(jù)技術(shù)成果所屬的技術(shù)領(lǐng)域的更新?lián)Q代程度綜合考慮，同時(shí)還要留出必要的購(gòu)置設(shè)備、原材料、安排場(chǎng)地、測(cè)試、檢測(cè)等可能出現(xiàn)的延遲時(shí)間；
58.8.3 必須在特殊條件下進(jìn)行的研究開(kāi)發(fā)，一旦條件不符合或者不成就，可能導(dǎo)致開(kāi)發(fā)失敗或者部分失敗的，要特別注明；
58.8.4 一般由研究開(kāi)發(fā)方自行解決場(chǎng)地問(wèn)題，但是有些研究開(kāi)發(fā)工作需要大型場(chǎng)地或者有特殊要求的場(chǎng)地，簽約各方就場(chǎng)地的條件、使用方式、租賃等應(yīng)當(dāng)明確約定。
58.9 預(yù)期技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）
技術(shù)成果驗(yàn)收的最高標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)不到預(yù)期技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）的技術(shù)成果不能驗(yàn)收交付。
58.10 簽約各方現(xiàn)有的資料、數(shù)據(jù)的移交方式、時(shí)間和程序
一般情況下，簽約各方都會(huì)有些資料、數(shù)據(jù)的貯備，彼此交換可以增加各個(gè)方面的信息量，不必僅局限于技術(shù)方面。
58.11 研究開(kāi)發(fā)計(jì)劃、工作流程、定期驗(yàn)收辦法等的方案提出方、通過(guò)方式和提交時(shí)間這幾項(xiàng)，是合同履行的重要依據(jù)，可以作為合同附件，并需要簽約各方簽字確認(rèn)。對(duì)于變更或者補(bǔ)充方案的，要及時(shí)以書(shū)面形式作出變更協(xié)議或者補(bǔ)充協(xié)議。
58.12 報(bào)酬及支付方式、結(jié)算方式
58.12.1 報(bào)酬總額；
58.12.2 報(bào)酬的使用范圍、使用限制和審批程序；
58.12.3 支付方式：
（1）一次性總付、分期支付；
（2）附條件支付、附期限支付等。
58.12.4 結(jié)算方式：
（1）實(shí)行包干制；
（2）實(shí)行實(shí)報(bào)實(shí)銷(xiāo)制；
（3）實(shí)行實(shí)報(bào)實(shí)銷(xiāo)＋提成補(bǔ)貼。
58.12.5 財(cái)務(wù)報(bào)賬或者查賬方式等。
58.13 其他費(fèi)用的承擔(dān)方、費(fèi)用支付方式和購(gòu)置方式
為了避免研發(fā)報(bào)酬與實(shí)際支出的混淆，建議就以下部分費(fèi)用單獨(dú)約定，便于發(fā)生糾紛時(shí)對(duì)報(bào)酬、實(shí)際損失的計(jì)算：
58.13.1 研發(fā)所需的儀器、設(shè)備、原材料等的購(gòu)置費(fèi)用、維修費(fèi)用；
58.13.2 租賃費(fèi)、輔助人員勞務(wù)費(fèi)、資料查詢費(fèi)、檢索費(fèi)等費(fèi)用；
58.13.3 合同解除或者終止后，物品的返還約定。
58.14 后續(xù)費(fèi)用不足的解決方案
一般情況下，合同報(bào)酬不會(huì)有大幅度的調(diào)整，往往只是在簽約各方?jīng)Q定變更技術(shù)目標(biāo)后會(huì)有所變化。其他費(fèi)用則可能因市場(chǎng)供需、研發(fā)進(jìn)度等各種因素會(huì)產(chǎn)生變化。因此，簽約各方最好事先約定后續(xù)費(fèi)用不足時(shí)的解決方案以及追加資金的限度。
58.15 技術(shù)成果交付形式、地點(diǎn)和程序
58.15.1 技術(shù)成果交付的載體形式以及配套的儀器、設(shè)備及其耗材等；
58.15.2 技術(shù)成果交付時(shí)，主要技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)在場(chǎng)，并予以調(diào)試和演示，委托方應(yīng)當(dāng)指派有經(jīng)驗(yàn)的人員參與接受，并記錄交付情況和簽字確認(rèn)是否實(shí)際交付，是否符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、存在的問(wèn)題、改進(jìn)方案以及相應(yīng)的配套的儀器、設(shè)備及其耗材的到位情況；
58.15.3 技術(shù)成果逾期交付的通知和后續(xù)交付約定。
58.16 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收方式、驗(yàn)收人員、驗(yàn)收地點(diǎn)和驗(yàn)收時(shí)間
58.16.1 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)是研究開(kāi)發(fā)方提交技術(shù)成果是否符合合同約定的重要指標(biāo)，因此約定以完整、準(zhǔn)確為目標(biāo)，也可以參考約定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、部頒標(biāo)準(zhǔn)、國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)等；
58.16.2 擬定驗(yàn)收書(shū)面證明文件；
58.16.3 驗(yàn)收費(fèi)用的負(fù)擔(dān)方式。
58.17 不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)救措施
不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)救措施，是指不涉及實(shí)質(zhì)性研發(fā)內(nèi)容出現(xiàn)不足或者瑕疵的補(bǔ)救。一旦研究開(kāi)發(fā)方交付的技術(shù)成果不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，簽約各方可以約定采取以下補(bǔ)救措施：
58.17.1 研究開(kāi)發(fā)方提供臨時(shí)的替代產(chǎn)品；
58.17.2 給予合理期限，允許研究開(kāi)發(fā)方再予以調(diào)整、測(cè)試或者更換零部件等。
另外，有些技術(shù)成果的問(wèn)題和瑕疵并非在驗(yàn)收時(shí)能夠發(fā)現(xiàn)，交付成果后約定相應(yīng)的設(shè)備運(yùn)營(yíng)期限、試產(chǎn)期限是必要的。
58.18 技術(shù)成果接受方式、地點(diǎn)和時(shí)間
與第58.16款規(guī)定的內(nèi)容相協(xié)調(diào)即可。
58.19 技術(shù)資料交接內(nèi)容、程序、地點(diǎn)和時(shí)間
技術(shù)資料可以與技術(shù)成果同時(shí)交接，也可以分開(kāi)進(jìn)行交接。無(wú)論是同時(shí)交接還是分開(kāi)交接，均要有簽約各方的指定代表在場(chǎng)共同進(jìn)行，并對(duì)交接事項(xiàng)、結(jié)果予以確認(rèn)簽字。
58.20 技術(shù)成果權(quán)益保護(hù)方式
權(quán)益保護(hù)方式是指技術(shù)成果申請(qǐng)專(zhuān)利，以專(zhuān)利方式保護(hù)還是以技術(shù)秘密方式自我保護(hù)。
58.20.1 權(quán)益保護(hù)方式的確定，是下列第58.22-58.26款的約定基礎(chǔ)。
58.20.2 權(quán)益保護(hù)方式是第58.21款沒(méi)有約定或者約定不明確時(shí)，法律認(rèn)定的基礎(chǔ)。
基于技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的特性，自簽約談判之始，即使簽約各方意向以專(zhuān)利形式保護(hù)，都應(yīng)當(dāng)首先以技術(shù)秘密的保護(hù)方式進(jìn)行全面保護(hù)。
確定以技術(shù)秘密為保護(hù)方式的，下列第58.22-58.25款可以不再約定。
58.21 技術(shù)成果權(quán)益歸屬和權(quán)益分享
58.21.1 權(quán)益歸屬包括技術(shù)成果的權(quán)利歸屬和技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓、實(shí)施、許可或者使用的利益分配。
58.21.2 權(quán)利歸屬：
（1）簽約各方約定專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)歸屬；
參見(jiàn)本指引第55條。
（2）簽約各方約定技術(shù)秘密成果歸屬：
①共同享有；
②歸屬簽約一方所有，另一方有免費(fèi)實(shí)施使用的權(quán)利；
③簽約一方轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密成果的條件。
58.21.3 利益分配：
（1）簽約各方享有各自實(shí)施使用的利益；
（2）簽約各方等額共享各方實(shí)施使用的利益；
（3）簽約各方在對(duì)方實(shí)施使用的利益中分成；
（4）簽約一方轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密成果的利益分配方式。
58.22 申請(qǐng)專(zhuān)利的條件
本條不是指依據(jù)《中華人民共和國(guó)專(zhuān)利法》規(guī)定的申請(qǐng)專(zhuān)利的條件，而是指合同標(biāo)的開(kāi)發(fā)成功或者階段性成功是否申請(qǐng)專(zhuān)利的約定，還包括依靠技術(shù)秘密保護(hù)，轉(zhuǎn)而申請(qǐng)專(zhuān)利的條件。
58.23 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)歸屬
參見(jiàn)本指引第55條。
58.24 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和優(yōu)先權(quán)
參見(jiàn)本指引第80條。
58.25 專(zhuān)利申請(qǐng)未獲得批準(zhǔn)之前的實(shí)施
參見(jiàn)本指引第85條。
58.26 使用利用他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利狀況和費(fèi)用承擔(dān)方式
在研發(fā)中可能涉及他人的專(zhuān)利技術(shù)、著作權(quán)或者其他權(quán)利，對(duì)于這些權(quán)利的費(fèi)用支付以及使用和利用不當(dāng)所形成的責(zé)任處理方式。
58.27 附屬合同目的的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬及處理方式
研發(fā)中形成的附屬或者延伸的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是否屬于合同目的技術(shù)成果的部分，是一并交付，還是設(shè)立獨(dú)立的權(quán)益。
58.28 技術(shù)開(kāi)發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)
58.28.1 擬定的技術(shù)開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的情形、類(lèi)型和發(fā)生階段；
58.28.2 技術(shù)開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)一旦出現(xiàn)，針對(duì)不同情形、類(lèi)型和發(fā)生階段的補(bǔ)救措施；
58.28.3 無(wú)法補(bǔ)救時(shí)，約定開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的后續(xù)措施和責(zé)任承擔(dān)方式。
58.29 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的鑒定
雙方約定技術(shù)鑒定方式和技術(shù)鑒定機(jī)構(gòu)，當(dāng)出現(xiàn)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)爭(zhēng)議時(shí)，可以請(qǐng)第三方作出評(píng)斷。
58.30 及時(shí)告知義務(wù)
58.30.1 對(duì)出現(xiàn)研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)或者預(yù)見(jiàn)到研發(fā)工作可能失敗的判斷標(biāo)準(zhǔn)，以及開(kāi)發(fā)方通知另一方的條件、時(shí)間，避免損失擴(kuò)大的基本要求；
58.30.2 風(fēng)險(xiǎn)通知對(duì)方后的處理方式；
58.30.3 對(duì)不及時(shí)通知另一方并采取補(bǔ)救措施，致使損失擴(kuò)大的責(zé)任承擔(dān)。
58.31 后續(xù)改進(jìn)（成果）的歸屬和權(quán)益分享
參見(jiàn)本指引第58.21款。
58.32 保密內(nèi)容、有效期限、地域和知悉人員范圍
58.32.1 從研發(fā)開(kāi)始，對(duì)于研發(fā)的內(nèi)容設(shè)定保密范圍和人員知悉范圍以及資料、文件的保密措施；
58.32.2 按照研發(fā)的階段設(shè)定保密內(nèi)容、知悉人員范圍和保密義務(wù)；
58.32.3 對(duì)研發(fā)成果設(shè)定保密內(nèi)容、有效期限、地域和人員知悉范圍；
58.32.4 保密義務(wù)條款一般不以合同的解除而解除，終止而終止，應(yīng)當(dāng)設(shè)定終止后2-3年。但是以技術(shù)秘密為保護(hù)方式的，保密義務(wù)應(yīng)當(dāng)以技術(shù)秘密被披露為終止要件。
58.33 參與合同履行的輔助人員義務(wù)
58.33.1 本條主要指輔助人員相關(guān)的義務(wù)與研發(fā)人員具有區(qū)別性，與第58.32款規(guī)定的保密義務(wù)的知悉人員具有區(qū)別性。
58.33.2 雙方可以指定合同履行的聯(lián)系人、緊急事務(wù)的負(fù)責(zé)人等。
58.34 成果申報(bào)
58.34.1 符合國(guó)家級(jí)、省市級(jí)、行業(yè)成果申報(bào)條件時(shí)，是否申報(bào)；
58.34.2 申報(bào)報(bào)告的出具和報(bào)告人的確定；
58.34.3 申報(bào)費(fèi)用的負(fù)擔(dān)等。
58.35 成果鑒定與評(píng)估
58.35.1 研發(fā)工作完成后，可以組織專(zhuān)家以鑒定方式驗(yàn)收，也可以約定雙方共同驗(yàn)收或者單方驗(yàn)收；
58.35.2 約定鑒定機(jī)構(gòu)或者評(píng)估機(jī)構(gòu)的選擇方式，以及鑒定與評(píng)估的條件、方式和程序；
58.35.3 成果鑒定與評(píng)估的材料組織、撰寫(xiě)和提交方的確定；
58.35.4 成果鑒定與評(píng)估的費(fèi)用承擔(dān)方式等。
58.36 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)
58.36.1 是否提供技術(shù)指導(dǎo)或者人員培訓(xùn)，以及技術(shù)指導(dǎo)和培訓(xùn)的內(nèi)容、時(shí)間、地點(diǎn)、人員數(shù)量；
58.36.2 接受技術(shù)指導(dǎo)或者人員培訓(xùn)的人員要求；
58.36.3 進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)或者人員培訓(xùn)的人員要求；
58.36.4 技術(shù)指導(dǎo)或者人員培訓(xùn)所要達(dá)到的基本標(biāo)準(zhǔn)。
58.37 禁止性條款
58.37.1 研究開(kāi)發(fā)方在向委托人交付研究開(kāi)發(fā)成果之前，不得將技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓給第三人；
58.37.2 研究開(kāi)發(fā)方應(yīng)當(dāng)自行完成委托事項(xiàng)，不得將研發(fā)任務(wù)轉(zhuǎn)委托給第三人。
58.38 協(xié)助約定
58.38.1 合同備案、申請(qǐng)減免稅以及成果申報(bào)、鑒定、申請(qǐng)專(zhuān)利時(shí)的主辦方，以及相互協(xié)助的義務(wù)約定；
58.38.2 緊急事項(xiàng)的處理協(xié)助；
58.38.3 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)的相互協(xié)助等。
58.39 違約責(zé)任
58.39.1 違約責(zé)任不要籠統(tǒng)約定，應(yīng)當(dāng)就不同的義務(wù)，按照在本合同中一旦違約可能導(dǎo)致的損失程度予以逐條約定。
58.39.2 合同雙方的主要義務(wù)不同，不宜籠統(tǒng)地約定違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約責(zé)任的承擔(dān)方式，對(duì)不同的違約事項(xiàng)予以分別約定。
58.39.3 違約責(zé)任的承擔(dān)包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、減少報(bào)酬、支付違約金或者賠償損失等。
58.40 合同變更與補(bǔ)充
58.40.1 合同的變更與補(bǔ)充應(yīng)當(dāng)以書(shū)面方式作出；
58.40.2 約定合同變更與補(bǔ)充的提出方式、磋商方式。
58.41 中止履行
58.41.1 中止履行的情形、條件和通知義務(wù)；
58.41.2 中止情形消除后，繼續(xù)履行的情形和條件以及通知義務(wù)；
58.41.3 消除中止履行情形的協(xié)助義務(wù)等。
58.42 合同解除與終止
58.42.1 合同可以因下列事由解除：
（1）研發(fā)目標(biāo)技術(shù)被披露或者被申請(qǐng)專(zhuān)利；
（2）研發(fā)目標(biāo)技術(shù)出現(xiàn)不可解決的技術(shù)難題；
（3）主要技術(shù)人員亡故；
（4）新技術(shù)研發(fā)成功，并投入市場(chǎng)；
（5）更為先進(jìn)的替代技術(shù)出現(xiàn)；
（6）研發(fā)延遲、資金不足或者提供資金方明確表示不再投入資金等嚴(yán)重違約情形出現(xiàn)的。
58.42.2 合同解除后，以下事務(wù)的處理：
（1.）已經(jīng)支付的報(bào)酬和尚未支付的報(bào)酬的結(jié)算、返還或者補(bǔ)足；
（2）購(gòu)置的原材料、設(shè)備的歸還和處理；
（3）技術(shù)資料的交接、歸檔或者銷(xiāo)毀；
（4）尚未完成的技術(shù)成果及其資料、信息數(shù)據(jù)載體、測(cè)試報(bào)告等的歸屬和交接。
58.43 補(bǔ)救措施
研發(fā)的技術(shù)成果出現(xiàn)非實(shí)質(zhì)性技術(shù)難題時(shí)，是否可以提供臨時(shí)性替代技術(shù)。
58.44 技術(shù)術(shù)語(yǔ)和合同名詞的解釋
技術(shù)術(shù)語(yǔ)和合同名詞的解釋必須準(zhǔn)確，雙方確認(rèn)其內(nèi)涵、外延和所理解的意思相同。
58.45 爭(zhēng)議解決辦法
58.45.1 雙方協(xié)商解決。盡管很多合同條款中都約定了雙方友好協(xié)商，但是實(shí)際上如何進(jìn)行以及由誰(shuí)給予一個(gè)較為公正、合理的解決方案并無(wú)約定。一旦發(fā)生糾紛，亦無(wú)處著手。因此，可以就友好協(xié)商的時(shí)間、方式予以約定，并且最好共同指定第三人或者各自指定律師接洽磋商，進(jìn)行初步判斷和調(diào)停工作。
58.45.2 協(xié)商不成或者不愿意協(xié)商的，可以約定申請(qǐng)仲裁的方式，或者約定提起訴訟的方式予以解決。
58.46 法律適用
第三節(jié) 合作開(kāi)發(fā)合同
第59條 【合作開(kāi)發(fā)合同】
合作開(kāi)發(fā)合同是指各方當(dāng)事人為完成一定的研究開(kāi)發(fā)工作，由當(dāng)事人各方共同投資、共同研發(fā)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享技術(shù)成果權(quán)益所訂立的合同。
第60條 【共同投資】
60.1 投資方式：
60.1.1 資金；
60.1.2 以設(shè)備、材料、場(chǎng)地、其他研發(fā)條件等有形資產(chǎn)作為投資；
60.1.3 以完整的技術(shù)成果（包括專(zhuān)利、技術(shù)秘密）或尚未完成的技術(shù)成果以及技術(shù)情報(bào)、信息資料庫(kù)等作為無(wú)形資產(chǎn)投資。
60.2 簽約各方均要進(jìn)行投資，但是各方的投資比例由合同約定，并非一定是等同比例。
第61條 【共同研發(fā)】
61.1 前提是各方均以自己的技術(shù)力量和人員參與研發(fā)工作，作出實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)。
61.2 可以共同委派人員進(jìn)行或者各自進(jìn)行，也可以按照研發(fā)階段進(jìn)行。
第62條 【主要條款】
62.1 合同目的。
62.2 技術(shù)開(kāi)發(fā)目標(biāo)。
62.3 合同標(biāo)的的技術(shù)名稱。
62.4 現(xiàn)有技術(shù)的基本狀況。
62.5 現(xiàn)有技術(shù)與目標(biāo)技術(shù)的特征區(qū)別。
62.6 技術(shù)成果的功能、特性、特征、適用條件等。
62.7 預(yù)期技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）。
62.8 雙方的研究開(kāi)發(fā)能力、技術(shù)條件和人員基礎(chǔ)。
62.9 研究開(kāi)發(fā)方的研發(fā)基礎(chǔ)以及研發(fā)人員的選定、退出和職責(zé)分工。
62.10 雙方各自的研究開(kāi)發(fā)方式、期限、條件、場(chǎng)地。
62.11 雙方研究開(kāi)發(fā)的具體分工和協(xié)助方式。
62.12 雙方現(xiàn)有的資料、數(shù)據(jù)的移交方式、時(shí)間和程序。
62.13 研究開(kāi)發(fā)計(jì)劃、工作流程和定期驗(yàn)收辦法等的制定方、通過(guò)方式和提交對(duì)方的時(shí)間。
62.14 重大事項(xiàng)的告知和協(xié)商的方式：
62.14.1 合作開(kāi)發(fā)的研究雙方的分工協(xié)作可能是共同進(jìn)行，也可能是分別進(jìn)行或者分階段進(jìn)行，任何一方在開(kāi)發(fā)過(guò)程中出現(xiàn)技術(shù)難題、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)或者技術(shù)指標(biāo)、數(shù)據(jù)偏離等情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。
62.14.2 雙方應(yīng)當(dāng)對(duì)重大事項(xiàng)的程度、范圍以及通知的時(shí)間、方式予以明確。
62.14.3 重大事項(xiàng)出現(xiàn)后，雙方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)商并及時(shí)予以調(diào)整。
62.15 以現(xiàn)有專(zhuān)利、技術(shù)秘密投資的，專(zhuān)利、技術(shù)秘密的基本情況、權(quán)利歸屬及投資份額研發(fā)費(fèi)用的總預(yù)算和研發(fā)經(jīng)費(fèi)的投入形式。
62.15.1 以專(zhuān)利、技術(shù)秘密作為投資的最大難點(diǎn)在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的評(píng)估所取得的價(jià)值衡量。
62.15.2 基于投資份額的專(zhuān)利、技術(shù)秘密所形成的新的技術(shù)成果，不同于后續(xù)改進(jìn)成果的權(quán)利歸屬方式，適用的是合作開(kāi)發(fā)成果的權(quán)利歸屬。
62.16 研發(fā)經(jīng)費(fèi)的分擔(dān)比例：
62.16.1 合作開(kāi)發(fā)的研發(fā)經(jīng)費(fèi)比例不一定必須是等額均分，可以由雙方當(dāng)事人自行確定具體比例。
62.16.2 合作開(kāi)發(fā)的研發(fā)經(jīng)費(fèi)比例并非必須一次性到位，可以根據(jù)研發(fā)進(jìn)度、研發(fā)階段分次到位。
62.17 研發(fā)經(jīng)費(fèi)的支付時(shí)間、支付方式和結(jié)算方式。
62.18 研究開(kāi)發(fā)所需的儀器、設(shè)備、材料等的購(gòu)置方式及費(fèi)用承擔(dān)方式。
62.19 后續(xù)費(fèi)用不足的解決方案。
62.20 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收方式、驗(yàn)收人員、驗(yàn)收地點(diǎn)和驗(yàn)收時(shí)間。
62.21 不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)救措施。
62.22 一方未按時(shí)提交驗(yàn)收的補(bǔ)救措施。
62.23 技術(shù)資料交換的時(shí)間、地點(diǎn)和程序。
62.24 技術(shù)成果權(quán)益保護(hù)方式。
62.25 技術(shù)成果權(quán)益歸屬和權(quán)益分享。
62.26 申請(qǐng)專(zhuān)利的條件。
62.27 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)歸屬。
62.28 專(zhuān)利申請(qǐng)未獲得批準(zhǔn)之前的實(shí)施。
62.29 使用利用他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利狀況和費(fèi)用承擔(dān)方式。
62.30 附屬合同目的的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬及處理方式。
62.31 技術(shù)開(kāi)發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。
62.32 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任鑒定。
62.33 及時(shí)告知義務(wù)。
62.34 后續(xù)改進(jìn)（成果）的歸屬與權(quán)益分享。
62.35 保密內(nèi)容、期限、地域和知悉人員范圍。
62.36 參與合同履行的輔助人員義務(wù)。
62.37 成果申報(bào)。
62.38 成果鑒定與評(píng)估。
62.39 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)。
62.40 禁止性條款。
62.41 協(xié)助約定。
62.42 違約責(zé)任。
62.43 合同變更與補(bǔ)充。
62.44 中止履行。
62.45 合同解除與終止。
62.46 補(bǔ)救措施。
62.47 技術(shù)術(shù)語(yǔ)和合同名詞的解釋。
62.48 爭(zhēng)議解決辦法。
62.49 法律適用。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第四節(jié) 技術(shù)轉(zhuǎn)化合同
第63條 【技術(shù)轉(zhuǎn)化合同】
技術(shù)轉(zhuǎn)化合同，又稱科技成果轉(zhuǎn)化合同或者技術(shù)成果轉(zhuǎn)化合同，是指當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價(jià)值的科技成果實(shí)施轉(zhuǎn)化訂立的合同。
第64條 【特征】
64.1 當(dāng)事人之間已經(jīng)有一項(xiàng)具有實(shí)用價(jià)值的科技成果，但尚無(wú)法實(shí)現(xiàn)投產(chǎn)或者工業(yè)化應(yīng)用。
64.2 合同目的是為了提高生產(chǎn)力水平而對(duì)科學(xué)研究與技術(shù)開(kāi)發(fā)所產(chǎn)生的具有實(shí)用價(jià)值的科技成果實(shí)現(xiàn)投產(chǎn)或者工業(yè)化應(yīng)用。
64.3 合同內(nèi)容必須具有后續(xù)試驗(yàn)、開(kāi)發(fā)、應(yīng)用、推廣直至形成新產(chǎn)品、新工藝、新材料、發(fā)展新產(chǎn)業(yè)的內(nèi)容。
第65條 【特別提示】
65.1 技術(shù)轉(zhuǎn)化合同的實(shí)現(xiàn)方式與一般的委托開(kāi)發(fā)合同和合作開(kāi)發(fā)合同不同，科技成果持有者可以采用以下幾種方式進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)化：
65.1.1 自行投資實(shí)施轉(zhuǎn)化；
65.1.2 向他人轉(zhuǎn)讓該科技成果；
65.1.3 許可他人使用該科技成果；
65.1.4 以該科技成果作為合作條件，與他人共同實(shí)施轉(zhuǎn)化；
65.1.5 以該科技成果作價(jià)投資，折算股份或者出資比例。
65.2 技術(shù)轉(zhuǎn)化合同履行中形成的權(quán)益歸屬，當(dāng)事人有約定的依約定，無(wú)約定的，按照委托開(kāi)發(fā)合同或者合作開(kāi)發(fā)合同的法定權(quán)利歸屬確定，還可以按照《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》的規(guī)定，確定權(quán)利歸屬：
65.2.1 在轉(zhuǎn)化中無(wú)新的發(fā)明創(chuàng)造的，該科技成果的權(quán)益歸該科技成果完成單位；
65.2.2 在轉(zhuǎn)化中產(chǎn)生新的發(fā)明創(chuàng)造的，該新發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)益歸合作各方共有；
65.2.3 對(duì)轉(zhuǎn)化中產(chǎn)生的科技成果，各方都有實(shí)施該項(xiàng)科技成果的權(quán)利，轉(zhuǎn)讓該科技成果應(yīng)經(jīng)合作各方同意。
第66條 【主要條款】
以具有特殊性的條款為例：
66.1 轉(zhuǎn)化目的與預(yù)期目標(biāo)。
66.2 需求轉(zhuǎn)化技術(shù)的基本情況、權(quán)利歸屬。
66.3 轉(zhuǎn)化完成后技術(shù)成果的功能、特性、特征、適用條件等。
66.4 委托轉(zhuǎn)化：
66.4.1 委托方提供物質(zhì)條件方式、期限；
66.4.2 研發(fā)經(jīng)費(fèi)的支付時(shí)間和方式；
66.4.3 研究開(kāi)發(fā)所需的儀器、設(shè)備、材料等的購(gòu)置方式及費(fèi)用、支付方式；
66.4.4 受托方的研究開(kāi)發(fā)基礎(chǔ)；
66.4.5 受托方完成研究開(kāi)發(fā)的方式、期限。
66.5 合作轉(zhuǎn)化：
66.5.1 雙方的研究開(kāi)發(fā)基礎(chǔ)；
66.5.2 雙方各自的研究開(kāi)發(fā)方式、期限、條件、場(chǎng)地；
66.5.3 雙方研究開(kāi)發(fā)的具體分工和協(xié)助方式。
66.6 轉(zhuǎn)化完成后，形成新的技術(shù)成果的歸屬和權(quán)益分享
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第四章 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
第一節(jié) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同概述
第67條 【技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同】
67.1 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指當(dāng)事人之間就技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓或者許可所訂立的合同。
67.2 作為技術(shù)合同標(biāo)的技術(shù)成果是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)，是指利用科學(xué)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)做出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)等的技術(shù)方案，包括專(zhuān)利、專(zhuān)利申請(qǐng)、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種等。
67.3 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括：專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密讓與合同、技術(shù)秘密許可使用合同、計(jì)算機(jī)軟件許可使用和轉(zhuǎn)讓合同等。
67.4 計(jì)算機(jī)軟件許可使用和轉(zhuǎn)讓合同適用《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》和其他法律法規(guī)的規(guī)定，沒(méi)有規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)合同法》總則的規(guī)定，并可以參照《中華人民共和國(guó)合同法》中技術(shù)合同章節(jié)和最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。
第68條 【特征】
68.1 無(wú)形性
技術(shù)成果是特定的技術(shù)方案，是利用科學(xué)技術(shù)解決某一特定技術(shù)問(wèn)題并使之產(chǎn)生一定效果的構(gòu)思和方案。
68.2 技術(shù)方案
68.2.1 技術(shù)方案是由若干技術(shù)特征組成，產(chǎn)品技術(shù)方案的技術(shù)特征可以是零部件、機(jī)器設(shè)備、結(jié)構(gòu)、成分、形狀或其組合等，方法技術(shù)方案的技術(shù)特征可以是工藝、步驟、過(guò)程、溫度、時(shí)間等。
68.2.2 技術(shù)方案不能是抽象的概念或者理論表述，不能是人類(lèi)智力勞動(dòng)即人類(lèi)的思維、推理、分析和判斷的規(guī)則和方法，也不能是科學(xué)發(fā)現(xiàn)。
68.2.3 技術(shù)方案的表現(xiàn)方式是有形的，如圖紙、模型、軟件等。
68.3 特定性
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同涉及的技術(shù)是現(xiàn)有的、特定的，不包括尚待研究開(kāi)發(fā)的技術(shù)，也不包括不涉及專(zhuān)利、專(zhuān)利申請(qǐng)或者是技術(shù)秘密的知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息。
68.4 完整性
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同涉及的技術(shù)方案必須是一個(gè)可實(shí)施的、完整的技術(shù)方案。
68.5 權(quán)益性
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同涉及的標(biāo)的均具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益或者技術(shù)權(quán)益。
第69條 【特別提示】
69.1 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中有關(guān)許可方向被許可方提供實(shí)施技術(shù)的專(zhuān)用設(shè)備、原材料或者有關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)的約定，屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的組成部分。
69.2 以技術(shù)入股方式訂立合同成立企業(yè)的，但技術(shù)入股人不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，并且以保底條款形式約定企業(yè)或?qū)Ψ街Ц镀浼夹g(shù)價(jià)款或者使用費(fèi)的，視為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
69.3 在轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利權(quán)和專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)時(shí)，應(yīng)特別關(guān)注轉(zhuǎn)讓行為的生效時(shí)間和應(yīng)當(dāng)履行的相關(guān)審批、登記、備案等的手續(xù)。
第70條 【與技術(shù)出資合同的區(qū)別】
70.1 技術(shù)轉(zhuǎn)讓和技術(shù)出資都發(fā)生技術(shù)權(quán)益轉(zhuǎn)移到不同主體的后果，但兩者的性質(zhì)截然不同：
70.1.1 技術(shù)出資是指技術(shù)權(quán)利人以技術(shù)作為對(duì)公司的出資以取得公司股權(quán)，技術(shù)出資方成為公司股東，技術(shù)權(quán)益轉(zhuǎn)移到公司名下，股東享有的是公司利潤(rùn)的分紅。
70.1.2 技術(shù)轉(zhuǎn)讓是技術(shù)權(quán)利人將技術(shù)的所有權(quán)讓渡給他人，或?qū)⒓夹g(shù)的使用權(quán)在一定時(shí)間段內(nèi)讓渡給他人，轉(zhuǎn)讓方得到的是轉(zhuǎn)讓費(fèi)或許可費(fèi)，與受讓方的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)無(wú)關(guān)。
70.2 技術(shù)轉(zhuǎn)讓后，無(wú)論該技術(shù)在市場(chǎng)中升值或貶值，都與轉(zhuǎn)讓方無(wú)關(guān)，而技術(shù)出資后，作為出資的技術(shù)實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任；在公司存續(xù)期間，因?yàn)槭袌?chǎng)行情的變化或其他原因使技術(shù)資本的價(jià)值明顯下跌的，由該技術(shù)出資人承擔(dān)資本填補(bǔ)義務(wù)。
第71條 【與設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同的區(qū)別】
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中經(jīng)常涉及使用該技術(shù)的設(shè)備的相關(guān)條款，但與設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同不同：
71.1 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是技術(shù)成果，是一種技術(shù)方案，具有無(wú)形性；而設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的是貨物，是一種有形物。
71.2 設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同中的設(shè)備，如在使用該設(shè)備時(shí)，必然使用出賣(mài)人的技術(shù)的，如一般所提供的技術(shù)為設(shè)備買(mǎi)賣(mài)的附隨義務(wù)，雙方?jīng)]有特別約定，可以認(rèn)定雙方簽訂了設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同，意味著設(shè)備出賣(mài)方許可買(mǎi)受人可以無(wú)償使用該技術(shù)。
71.3 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，雙方可以約定許可方向被許可方提供實(shí)施技術(shù)的專(zhuān)用設(shè)備，一般提供專(zhuān)用設(shè)備作為提供技術(shù)的附隨義務(wù)，當(dāng)然對(duì)于提供的專(zhuān)用設(shè)備也可以約定該設(shè)備的價(jià)款，如無(wú)約定的，可以認(rèn)定許可方向被許可方無(wú)償提供該設(shè)備。
第二節(jié) 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
第72條 【專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同】
72.1 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是指專(zhuān)利權(quán)人將其合法擁有的專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人所訂立的合同。
72.2 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同涉及的轉(zhuǎn)讓標(biāo)的有三類(lèi)，即發(fā)明專(zhuān)利、實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。
72.3 專(zhuān)利權(quán)的內(nèi)容和范圍應(yīng)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公布的文件為準(zhǔn)。
第73條 【特別提示】
73.1 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必須是書(shū)面合同。
73.2 轉(zhuǎn)讓標(biāo)的雖是無(wú)形的，但它是明確的，即以專(zhuān)利局公布的發(fā)明創(chuàng)造名稱及專(zhuān)利號(hào)為準(zhǔn)，因此專(zhuān)利名稱及專(zhuān)利號(hào)是轉(zhuǎn)讓合同的必備條款。
73.3 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)局登記生效。
73.3.1 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的生效日為國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局登記之日。
73.3.2 登記是專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的生效要件，不是專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效要件。專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效并不意味著專(zhuān)利權(quán)已經(jīng)依合同發(fā)生了轉(zhuǎn)移。
73.3.3 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓是否進(jìn)行了登記，應(yīng)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專(zhuān)利登記簿信息為準(zhǔn)。
73.4 合同雙方當(dāng)事人可為專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同設(shè)定附條件生效條款，即可約定專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記完成為合同生效的條件。
第74條 【向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利權(quán)的】
74.1 中國(guó)專(zhuān)利權(quán)人向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)手續(xù)。
74.2 中國(guó)專(zhuān)利權(quán)人指中國(guó)的單位和個(gè)人，外國(guó)人是指外國(guó)自然人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和外國(guó)組織。
74.3 向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓技術(shù)分為自由類(lèi)、限制類(lèi)與禁止類(lèi)，由國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)會(huì)同國(guó)務(wù)院科學(xué)技術(shù)行政部門(mén)批準(zhǔn)。
74.3.1 若待轉(zhuǎn)讓的專(zhuān)利權(quán)涉及禁止類(lèi)技術(shù)，不得轉(zhuǎn)讓。
74.3.2 若待轉(zhuǎn)讓的專(zhuān)利權(quán)涉及限制類(lèi)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)辦理技術(shù)出口審批手續(xù)，獲得批準(zhǔn)的，當(dāng)事人憑《技術(shù)出口許可證》到知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。
74.3.3 若待轉(zhuǎn)讓的專(zhuān)利權(quán)涉及自由類(lèi)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)辦理技術(shù)出口登記手續(xù)；經(jīng)登記的，當(dāng)事人憑國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門(mén)或者地方商務(wù)主管部門(mén)出具的《技術(shù)出口合同登記證書(shū)》到知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。
第75條 【共有專(zhuān)利權(quán)的轉(zhuǎn)讓】
75.1 一個(gè)專(zhuān)利權(quán)有兩個(gè)以上專(zhuān)利權(quán)人的，為共同專(zhuān)利權(quán)人。在轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利權(quán)時(shí)，共同專(zhuān)利權(quán)人應(yīng)共同轉(zhuǎn)讓。
75.2 無(wú)論共同專(zhuān)利權(quán)人之間對(duì)專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)如何約定，在簽訂專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)作為轉(zhuǎn)讓方共同簽字。
75.3 只有共同專(zhuān)利權(quán)人全部簽字后才能在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記。
第76條 【專(zhuān)利證書(shū)的效力】
76.1 專(zhuān)利證書(shū)在證明效力上存在的問(wèn)題：
76.1.1 知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)專(zhuān)利證書(shū)只頒發(fā)一次，即授予專(zhuān)利權(quán)之時(shí)。因此專(zhuān)利證書(shū)只能證明授權(quán)之時(shí)該專(zhuān)利的狀態(tài)。
76.1.2 無(wú)論專(zhuān)利權(quán)發(fā)生何種變化，如該專(zhuān)利權(quán)被轉(zhuǎn)讓、被無(wú)效及被放棄等，知識(shí)產(chǎn)權(quán)局均不會(huì)收回原專(zhuān)利證書(shū)，也不重新頒發(fā)專(zhuān)利證書(shū)。
76.1.3 在簽訂專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之前，應(yīng)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局查詢最新的專(zhuān)利登記簿，以其屆時(shí)登記的狀態(tài)為準(zhǔn)。
第77條 【專(zhuān)利文件的作用】
77.1 對(duì)一件專(zhuān)利權(quán)來(lái)說(shuō)，專(zhuān)利名稱并不能反映技術(shù)本身的真實(shí)情況，受讓人應(yīng)仔細(xì)閱讀專(zhuān)利文件，正確理解專(zhuān)利文件的含義。
77.2 專(zhuān)利文件是指說(shuō)明書(shū)、權(quán)利要求書(shū)、附圖，如果是外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)，是指簡(jiǎn)要說(shuō)明、圖片或照片。
77.3 專(zhuān)利文件以知識(shí)產(chǎn)權(quán)局授權(quán)公告時(shí)的文件為準(zhǔn)，而不能以專(zhuān)利申請(qǐng)時(shí)提交的文件為準(zhǔn)。
第78條 【專(zhuān)利權(quán)的期限】
78.1 發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)期限為10年，均自專(zhuān)利申請(qǐng)日起計(jì)算。
78.2 在簽訂專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，專(zhuān)利權(quán)應(yīng)在有效期內(nèi)，否則該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。
78.3 剩余的專(zhuān)利權(quán)期限的長(zhǎng)短決定了專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的高低。一般來(lái)說(shuō)，越臨近期限屆滿日的，轉(zhuǎn)讓價(jià)格越低，反之則越高。
第79條 【主要條款】
79.1 合同目的。
參見(jiàn)本指引第58條。
79.2 擬轉(zhuǎn)讓的專(zhuān)利權(quán)描述：
79.2.1 專(zhuān)利權(quán)類(lèi)型：發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)；
79.2.2 專(zhuān)利技術(shù)名稱；
79.2.3 專(zhuān)利號(hào)；
79.2.4 發(fā)明人設(shè)計(jì)人；
79.2.5 專(zhuān)利權(quán)人（如是共有情況，應(yīng)寫(xiě)明全體專(zhuān)利權(quán)人）；
79.2.6 專(zhuān)利技術(shù)的具體描述；
79.2.7 授權(quán)日期；
79.2.8 專(zhuān)利權(quán)有效期限；
79.2.9 專(zhuān)利年費(fèi)已交至 年 月 日。
79.3 許可方承諾：
79.3.1 合法擁有，該轉(zhuǎn)讓不侵犯任何第三人的合法權(quán)益。如發(fā)生第三方指控被許可方侵權(quán)的，許可方承擔(dān)全部責(zé)任；
79.3.2 該專(zhuān)利權(quán)處于有效期內(nèi)；
79.3.3 專(zhuān)利權(quán)未設(shè)定質(zhì)押；
79.3.4 不存在尚未審結(jié)的權(quán)屬糾紛、侵權(quán)糾紛及無(wú)效請(qǐng)求案件。
79.4 在本合同簽訂前許可方實(shí)施本專(zhuān)利的情況（如有）：
79.4.1 許可方實(shí)施的情況：
（1）時(shí)間；
（2）地點(diǎn)；
（3）實(shí)施方式；
（4）實(shí)施規(guī)模；
（5）產(chǎn)品銷(xiāo)售情況；
（6）盈利情況。
79.4.2 許可方許可他人實(shí)施的情況：
（1）被許可方名稱；
（2）許可方式；
（3）許可期限；
（4）許可地域；
（5）許可費(fèi)收取情況；
（6）被許可方實(shí)施方式；
（7）實(shí)施規(guī)模；
（8）實(shí)施利潤(rùn)。
79.4.3 本合同簽訂后該許可是否終止。
79.4.4 本合同簽訂后，許可方有義務(wù)在 日內(nèi)將轉(zhuǎn)讓事宜通知被許可方。
79.5 被許可方在合同生效后，保證原專(zhuān)利實(shí)施許可合同的履行。
79.5.1 自合同生效之日起，許可方在原專(zhuān)利實(shí)施許可合同中的權(quán)利和義務(wù)由被許可方承繼。
79.5.2 許可方應(yīng)當(dāng)在本合同生效后 日內(nèi)，協(xié)助原專(zhuān)利實(shí)施許可合同的被許可方辦理實(shí)施許可合同變更事宜。
79.6 合同生效后，關(guān)于許可方繼續(xù)實(shí)施專(zhuān)利的約定：
79.6.1 許可方無(wú)權(quán)繼續(xù)實(shí)施；
79.6.2 許可方有權(quán)繼續(xù)實(shí)施，實(shí)施許可費(fèi)為：
（1）免費(fèi)；
（2）支付許可使用費(fèi) 元/年。
79.7 許可方在本合同生效后 日內(nèi)，向被許可方交付以下文件資料：
79.7.1 專(zhuān)利證書(shū)；
79.7.2 專(zhuān)利文件；
79.7.3 專(zhuān)利繳費(fèi)票據(jù)；
79.7.4 專(zhuān)利實(shí)施許可合同及實(shí)施情況的相關(guān)說(shuō)明（如有）；
79.7.5 實(shí)施該專(zhuān)利涉及的其他技術(shù)，包括公知技術(shù)和技術(shù)秘密。
以上文件之第79.7.5項(xiàng)，如為實(shí)施該專(zhuān)利涉及的技術(shù)秘密，被許可方有保密義務(wù)，未經(jīng)許可方書(shū)面許可不得向任何第三方披露。
79.8 交付地點(diǎn)。
79.9 交付方式。
79.10 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為人民幣 元，由被許可方一次性（或約定分期）支付。
79.11 支付時(shí)間。
79.12 支付方式。
79.13 許可方賬戶。
79.14 約定被許可方在實(shí)施專(zhuān)利的利潤(rùn)中按比例提成支付專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓費(fèi)的，賬目審查及審計(jì)方式：
79.14.1 查賬時(shí)間；
79.14.2 審計(jì)方式及雙方指定的審計(jì)機(jī)構(gòu)；
79.14.3 支付時(shí)間；
79.14.4 支付方式。
79.15 本合同簽訂后 日內(nèi)，由許可方（或被許可方）負(fù)責(zé)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記事宜，另一方負(fù)有協(xié)助義務(wù)。登記費(fèi)用由 方承擔(dān)。
79.16 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記完成后，專(zhuān)利權(quán)被宣告無(wú)效的，許可方不承擔(dān)責(zé)任，但因許可方的惡意給被許可方造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償：
79.16.1 許可方惡意的確定；
79.16.2 賠償額的計(jì)算方法。
79.17 專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記完成后，專(zhuān)利權(quán)被宣告無(wú)效的，許可方無(wú)惡意的，在以下情況下許可方應(yīng)部分返還被許可方專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款：
79.17.1 應(yīng)返還價(jià)款情形確認(rèn)；
79.17.2 返還數(shù)額的計(jì)算方式。
79.18 被許可方后續(xù)改進(jìn)成果的歸屬與權(quán)益分享。
79.19 被許可方實(shí)施專(zhuān)利涉及許可方商業(yè)秘密的約定：
79.19.1 保密內(nèi)容；
79.19.2 保密期限；
79.19.3 地域；
79.19.4 保密人員范圍。
79.20 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)：
79.20.1 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)應(yīng)達(dá)到的目的；
79.20.2 指導(dǎo)與培訓(xùn)內(nèi)容；
79.20.3 時(shí)間、地點(diǎn)及方式；
79.20.4 參加人員；
79.20.5 費(fèi)用的承擔(dān)。
79.21 過(guò)渡期的約定：
79.21.1 合同簽署后至知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理登記之日，許可方應(yīng)維持專(zhuān)利權(quán)的有效性，所需費(fèi)用由許可方承擔(dān)；
79.21.2 合同在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理登記后，被許可方負(fù)責(zé)維持專(zhuān)利權(quán)的有效性，所需費(fèi)用由被許可方承擔(dān)。
79.22 違約責(zé)任：
79.22.1 許可方違反第79.3款的約定設(shè)定專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押的；
79.22.2 許可方違反第79.3款的約定存在尚未審結(jié)的權(quán)屬糾紛、侵權(quán)糾紛及無(wú)效請(qǐng)求案件的；
79.22.3 許可方隱瞞本合同簽訂前的實(shí)施情況的；
79.22.4 許可方未依約交付文件的；
79.22.5 許可方未依約提供技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)的；
79.22.6 許可方違反過(guò)渡期的約定致使專(zhuān)利權(quán)喪失的；
79.22.7 被許可方違反保密約定的；
79.22.8 被許可方逾期支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的；
79.22.9 負(fù)有辦理合同轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)義務(wù)的一方違反約定不辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)的。
79.23 合同變更與補(bǔ)充。
79.24 合同解除與終止：
79.24.1 協(xié)商解除；
79.24.2 在合同登記前，專(zhuān)利權(quán)期限屆滿；
79.24.3 在合同登記前，專(zhuān)利權(quán)被宣告無(wú)效；
79.24.4 在合同登記前，專(zhuān)利權(quán)被放棄。
79.25 合同解除或終止后技術(shù)資料的處理。
79.26 爭(zhēng)議解決辦法以及適用法律。
79.27 名詞和術(shù)語(yǔ)解釋。
79.28 合同簽訂地與簽訂（生效）時(shí)間。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第三節(jié) 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
第80條 【專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同】
80.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是指專(zhuān)利申請(qǐng)人將其合法擁有的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人所訂立的合同。
80.2 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)：
80.2.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)，是指專(zhuān)利申請(qǐng)人向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出的專(zhuān)利申請(qǐng)被受理后，對(duì)該專(zhuān)利申請(qǐng)享有的權(quán)利。
80.2.2 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)，是申請(qǐng)人在專(zhuān)利申請(qǐng)階段的權(quán)利，如該專(zhuān)利申請(qǐng)被授權(quán)，專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)化為專(zhuān)利權(quán)，專(zhuān)利申請(qǐng)人轉(zhuǎn)化為專(zhuān)利權(quán)人。
80.2.3 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)在專(zhuān)利申請(qǐng)被公開(kāi)前撤回的，可以轉(zhuǎn)化為技術(shù)秘密；公開(kāi)后撤回申請(qǐng)的，申請(qǐng)人將喪失作為商業(yè)秘密保護(hù)的可能性。
80.2.4 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)分為對(duì)發(fā)明專(zhuān)利的申請(qǐng)權(quán)、對(duì)實(shí)用新型專(zhuān)利的申請(qǐng)權(quán)，以及對(duì)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利的申請(qǐng)權(quán)。
第81條 【特別提示】
81.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必須是書(shū)面合同。
81.2 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)是階段性的權(quán)利，只存在于專(zhuān)利申請(qǐng)受理后到授權(quán)前期間。
81.3 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)局登記生效，與專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓程序類(lèi)似。
參見(jiàn)本指引第73條。
第82條 【專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)和申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利】
82.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)是法律權(quán)利，是在專(zhuān)利申請(qǐng)人履行了相關(guān)手續(xù)后取得的；申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利是合同權(quán)利，是依照合同約定取得的。
82.2 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)涉及的技術(shù)是已經(jīng)確定的，具體體現(xiàn)在專(zhuān)利申請(qǐng)文件中；申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利涉及的技術(shù)可以是確定的，也可以是未確定的；未確定的，技術(shù)內(nèi)容及要求保護(hù)的范圍在辦理專(zhuān)利申請(qǐng)時(shí)才能確定；已確定的，專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)與申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利重合。
82.3 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)合同轉(zhuǎn)讓須經(jīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)局登記生效；轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利無(wú)須登記即可生效。
第83條 【向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)】
中國(guó)專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)人向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)手續(xù)。
參見(jiàn)本指引第74條。
第84條 【共有專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓】
參見(jiàn)本指引第75條。
第85條 【風(fēng)險(xiǎn)防范】
85.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)是專(zhuān)利申請(qǐng)被知識(shí)產(chǎn)權(quán)局受理后即享有的權(quán)利，專(zhuān)利申請(qǐng)最終能否被授權(quán)尚是未知數(shù)，存在被駁回的風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)只進(jìn)行形式審查，而發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，因此發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)高于實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)。
85.2 在專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同登記之前，受讓人可以以專(zhuān)利申請(qǐng)被駁回或者被視為撤回為由要求解除合同；在專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同登記之后，受讓人不得以專(zhuān)利申請(qǐng)被駁回或者被視為撤回為由要求解除合同；但讓與人與受讓人另有約定的除外。
85.3 專(zhuān)利申請(qǐng)因?qū)＠暾?qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立時(shí)即存在尚未公開(kāi)的同樣的發(fā)明創(chuàng)造的在先申請(qǐng)被駁回，受讓人可以顯失公平為由要求變更或撤銷(xiāo)合同。
85.4 如果專(zhuān)利申請(qǐng)被駁回的，該專(zhuān)利技術(shù)并不是當(dāng)然轉(zhuǎn)變?yōu)榧夹g(shù)秘密，專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不會(huì)當(dāng)然轉(zhuǎn)變?yōu)榧夹g(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同。如果該專(zhuān)利申請(qǐng)已被知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公開(kāi)的，該專(zhuān)利技術(shù)已成為公知技術(shù)，不再是技術(shù)秘密。但在專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中涉及的技術(shù)秘密部分，仍依照其技術(shù)秘密的約定。
85.5 受讓方應(yīng)在簽訂合同之前查詢最新出版的專(zhuān)利公報(bào)，以便掌握專(zhuān)利申請(qǐng)中記載的著錄事項(xiàng)、發(fā)明專(zhuān)利的實(shí)質(zhì)審查進(jìn)度、發(fā)明和實(shí)用新型的說(shuō)明書(shū)、摘要以及外觀設(shè)計(jì)的照片和圖片及其簡(jiǎn)要說(shuō)明，并根據(jù)自身需要對(duì)轉(zhuǎn)讓方的專(zhuān)利申請(qǐng)進(jìn)行初步判斷。
85.6 合同雙方要關(guān)注專(zhuān)利技術(shù)是否有附加載體，如實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)的機(jī)器設(shè)備、機(jī)器設(shè)備本身是否有價(jià)值、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)是否包含了機(jī)器設(shè)備的價(jià)格等。
85.7 雙方訂立的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前轉(zhuǎn)讓方與他人就該技術(shù)訂立的專(zhuān)利實(shí)施許可合同或技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力。
85.8 合同雙方要關(guān)注合同的附隨義務(wù)，如保密、技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等。
第86條 【主要條款】
86.1 合同目的。
86.2 對(duì)本合同轉(zhuǎn)讓的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的描述：
86.2.1 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的類(lèi)型：發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)；
86.2.2 名稱；
86.2.3 申請(qǐng)?zhí)枺?/p>
86.2.4 申請(qǐng)日；
86.2.5 發(fā)明人設(shè)計(jì)人；
86.2.6 專(zhuān)利申請(qǐng)人（如是共有情況，應(yīng)寫(xiě)明全體申請(qǐng)人）；
86.2.7 專(zhuān)利技術(shù)的具體描述；
86.2.8 如果是發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)，是否已進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段。
86.3 許可方承諾：
86.3.1 合法擁有，該轉(zhuǎn)讓不侵犯任何第三人的合法權(quán)益。如發(fā)生第三方指控被許可方侵權(quán)的，轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)全部責(zé)任；
86.3.2 不存在尚未審結(jié)的權(quán)屬糾紛、侵權(quán)糾紛。
86.4 在本合同簽訂前轉(zhuǎn)讓方實(shí)施本專(zhuān)利申請(qǐng)的情況（如有）：
86.4.1 許可方實(shí)施的情況：
（1）時(shí)間；
（2）地點(diǎn)；
（3）實(shí)施方式；
（4）實(shí)施規(guī)模；
（5）產(chǎn)品銷(xiāo)售情況；
（6）盈利情況。
86.4.2 許可方許可他人實(shí)施的情況：
（1）被許可方名稱；
（2）許可方式；
（3）許可期限；
（4）許可地域；
（5）許可費(fèi)收取情況；
（6）被許可方實(shí)施方式；
（7）實(shí)施規(guī)模；
（8）實(shí)施利潤(rùn)。
86.4.3 本合同簽訂后該許可是否終止。
86.4.4 本合同簽訂后許可方有義務(wù)在 日內(nèi)將轉(zhuǎn)讓事宜通知被許可方。
86.5 被許可方在本合同生效后，保證原專(zhuān)利實(shí)施許可合同的履行。
自本合同生效之日起，許可方在原專(zhuān)利實(shí)施許可合同中的權(quán)利和義務(wù)，由被許可方承繼。許可方應(yīng)當(dāng)在本合同生效后 日內(nèi)，協(xié)助原專(zhuān)利實(shí)施許可合同的被許可方辦理實(shí)施許可合同變更事宜。
86.6 本合同生效后，關(guān)于許可方繼續(xù)實(shí)施專(zhuān)利的約定：
86.6.1 許可方無(wú)權(quán)繼續(xù)實(shí)施；
86.6.2 許可方有權(quán)繼續(xù)實(shí)施，實(shí)施許可費(fèi)為：
（1）免費(fèi)；
（2）支付許可使用費(fèi) 元/年。
86.7 許可方在本合同生效后 日內(nèi)，向乙方交付以下文件資料：
86.7.1 專(zhuān)利文件；
86.7.2 專(zhuān)利繳費(fèi)票據(jù)；
86.7.3 專(zhuān)利實(shí)施許可合同及實(shí)施情況的相關(guān)說(shuō)明（如有）；
86.7.4 實(shí)施該專(zhuān)利涉及的其他技術(shù)，包括公知技術(shù)和技術(shù)秘密。
以上文件第86.7.4項(xiàng)如為實(shí)施該專(zhuān)利涉及的技術(shù)秘密，被許可方有保密義務(wù)，未經(jīng)許可方書(shū)面許可，不得向任何第三方披露。
86.8 交付地點(diǎn)。
86.9 交付方式。
86.10 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為人民幣 元，由被許可方一次性（或約定分期）支付。
86.10.1 支付時(shí)間。
86.10.2 支付方式。
86.10.3 許可方賬戶。
86.11 約定被許可方在實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)的利潤(rùn)中按比例提成支付專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓費(fèi)的，賬目審查及審計(jì)方式。
參見(jiàn)本指引第79條。
86.12 本合同簽訂后 日內(nèi)，由許可方（或被許可方）負(fù)責(zé)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記事宜，另一方負(fù)有協(xié)助義務(wù)。登記費(fèi)用由 方承擔(dān)。
86.13 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記完成后專(zhuān)利申請(qǐng)被駁回的，許可方不承擔(dān)責(zé)任。雙方是否繼續(xù)履行合同：
86.13.1 合同解除；
86.13.2 合同繼續(xù)履行。
86.14 本合同簽字后至知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理轉(zhuǎn)讓登記前，專(zhuān)利申請(qǐng)被駁回或被視為撤回的，本轉(zhuǎn)讓合同解除。
86.15 被許可方后續(xù)改進(jìn)成果的歸屬與權(quán)益分享。
86.16 過(guò)渡期約定：
86.16.1 本合同簽字后至知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理登記之日，許可方應(yīng)負(fù)責(zé)維持專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的有效性，所需費(fèi)用由許可方承擔(dān)。
86.16.2 本合同在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理登記后，被許可方負(fù)責(zé)維持專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的有效性，所需費(fèi)用由被許可方承擔(dān)。
86.17 被許可方實(shí)施專(zhuān)利涉及讓與人商業(yè)秘密的保密義務(wù)。
參見(jiàn)本指引第79條。
86.18 違約責(zé)任。
參見(jiàn)本指引第79條。
86.19 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)。
參見(jiàn)本指引第79條。
86.20 合同變更與補(bǔ)充。
86.21 合同解除與終止。
86.22 合同解除或終止后技術(shù)資料的處理。
86.23 爭(zhēng)議解決辦法以及適用法律。
86.24 名詞和術(shù)語(yǔ)解釋。
86.25 合同簽訂地與簽訂（生效）時(shí)間。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第四節(jié) 專(zhuān)利實(shí)施許可合同
第87條 【專(zhuān)利實(shí)施許可合同】
87.1 專(zhuān)利實(shí)施許可合同是指專(zhuān)利權(quán)人或者其他權(quán)利人作為許可人，許可被許可人在約定的范圍內(nèi)實(shí)施專(zhuān)利，許可人支付約定使用費(fèi)所訂立的合同。
87.2 專(zhuān)利實(shí)施許可包括以下三種方式：
87.2.1 獨(dú)占實(shí)施許可，是指許可人在約定許可實(shí)施專(zhuān)利的范圍內(nèi)，將該專(zhuān)利技術(shù)僅許可一個(gè)被許可人實(shí)施，許可人亦不得實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)。
87.2.2 排他實(shí)施許可，是指許可人在約定許可實(shí)施專(zhuān)利的范圍內(nèi)，將該專(zhuān)利技術(shù)僅許可一個(gè)被許可人實(shí)施，但許可人依照約定可以自行實(shí)施該專(zhuān)利技術(shù)。
87.2.3 普通實(shí)施許可，是指許可人在約定許可實(shí)施專(zhuān)利的范圍內(nèi)，將該專(zhuān)利技術(shù)許可他人實(shí)施，并且許可人可以自行實(shí)施該專(zhuān)利技術(shù)。
87.3 如果合同雙方對(duì)許可方式?jīng)]有約定或約定不明的，視為普通實(shí)施許可。
87.4 專(zhuān)利實(shí)施許可合同約定被許可人可以再許可他人實(shí)施專(zhuān)利的，該許可應(yīng)為普通實(shí)施許可，但雙方另有約定的除外。
第88條 【特別提示】
88.1 專(zhuān)利實(shí)施許可合同應(yīng)當(dāng)為書(shū)面合同。
88.2 專(zhuān)利權(quán)人與他人訂立的專(zhuān)利實(shí)施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個(gè)月內(nèi)向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局備案。備案不是專(zhuān)利實(shí)施許可合同的生效條件，但經(jīng)備案的專(zhuān)利實(shí)施許可合同可對(duì)抗善意第三人。
88.3 專(zhuān)利實(shí)施許可合同僅在專(zhuān)利權(quán)存續(xù)期內(nèi)有效，專(zhuān)利權(quán)有效期屆滿或者專(zhuān)利權(quán)被宣布無(wú)效的，專(zhuān)利權(quán)人無(wú)權(quán)與他人訂立專(zhuān)利實(shí)施許可合同。
88.4 實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)的目的是實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)、生產(chǎn)出合格的專(zhuān)利產(chǎn)品，因此許可方提供的技術(shù)資料、技術(shù)指導(dǎo)、產(chǎn)品驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收方法等成為專(zhuān)利實(shí)施許可合同的重要條款。
88.5 如專(zhuān)利權(quán)人為兩人以上的，實(shí)施許可合同的許可方應(yīng)是全體專(zhuān)利權(quán)人。
88.6 在專(zhuān)利實(shí)施許可合同有效期內(nèi)，許可人有義務(wù)維持專(zhuān)利權(quán)有效。應(yīng)按時(shí)繳納年費(fèi)、對(duì)專(zhuān)利無(wú)效請(qǐng)求進(jìn)行抗辯。
88.7 當(dāng)排他實(shí)施許可的許可人不具備獨(dú)立實(shí)施其專(zhuān)利的條件時(shí)，被許可人可以普通許可的方式許可他人實(shí)施，但雙方另有約定的除外。
88.8 專(zhuān)利申請(qǐng)人可以就已申請(qǐng)專(zhuān)利但尚未授權(quán)的技術(shù)訂立專(zhuān)利實(shí)施許可合同。
88.9 合同雙方在訂立實(shí)施許可合同時(shí)，專(zhuān)利還在申請(qǐng)階段尚未授權(quán)的，在專(zhuān)利申請(qǐng)公開(kāi)前，屬于技術(shù)秘密許可合同，發(fā)明專(zhuān)利公開(kāi)后、授權(quán)前參照適用專(zhuān)利許可合同的規(guī)定，授權(quán)以后，原合同即為專(zhuān)利實(shí)施許可合同。
88.10 除專(zhuān)利技術(shù)外，合同中還要明確約定許可方還需提供的技術(shù)秘密的相關(guān)情況，包括技術(shù)秘密的主要內(nèi)容、技術(shù)方案、資料、技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)、保密義務(wù)、涉密人員的范圍等。
88.11 合同中要明確約定專(zhuān)利技術(shù)后續(xù)改進(jìn)條款，包括后續(xù)改進(jìn)成果的權(quán)屬、是否申請(qǐng)專(zhuān)利、后續(xù)改進(jìn)技術(shù)的使用權(quán)分配、后續(xù)改進(jìn)費(fèi)用的承擔(dān)等。
第89條 【主要條款】
89.1 合同目的。
參見(jiàn)本指引第58.1款。
89.2 對(duì)本合同許實(shí)施可的專(zhuān)利技術(shù)的描述：
89.2.1 專(zhuān)利技術(shù)的類(lèi)型：發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)；
89.2.2 名稱；
89.2.3 專(zhuān)利號(hào)或申請(qǐng)?zhí)枺?/p>
89.2.4 申請(qǐng)日；
89.2.5 發(fā)明人設(shè)計(jì)人；
89.2.6 專(zhuān)利權(quán)人或?qū)＠暾?qǐng)人（如是共有情況，應(yīng)寫(xiě)明全體人員）；
89.2.7 專(zhuān)利技術(shù)的具體描述。
89.3 與專(zhuān)利相關(guān)的技術(shù)秘密：
89.3.1 技術(shù)秘密的具體內(nèi)容；
89.3.2 技術(shù)秘密的效果及特征；
89.3.3 技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）以及實(shí)施條件。
89.4 許可使用的方式。
在排他許可情況下，合同中應(yīng)明確約定是許可方自行實(shí)施還是許可他人實(shí)施。
89.5 被許可方是否有權(quán)再許可他人實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)：
89.5.1 有權(quán)再許可；
89.5.2 無(wú)權(quán)再許可。
89.6 在普通許可情形下，許可方有義務(wù)告知被許可方已經(jīng)簽訂的普通實(shí)施許可合同的情況：
89.6.1 許可使用的期限；
89.6.2 許可使用的地域；
89.6.3 合同簽訂后許可方的義務(wù)。
89.7 在專(zhuān)利實(shí)施許可合同有效期內(nèi)，讓與人有義務(wù)維持專(zhuān)利權(quán)有效。應(yīng)按時(shí)繳納年費(fèi)、對(duì)專(zhuān)利無(wú)效請(qǐng)求進(jìn)行抗辯。
89.8 辦理備案手續(xù)。
許可方（或被許可方）有義務(wù)在本合同簽訂后 日內(nèi)，到國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理備案手續(xù)。
89.9 技術(shù)資料的交付：
89.9.1 技術(shù)資料的內(nèi)容及形式；
89.9.2 交付地點(diǎn)；
89.9.3 交付程序。
89.10 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)與驗(yàn)收方式：
89.10.1 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)；
89.10.2 驗(yàn)收方法；
89.10.3 驗(yàn)收時(shí)間及地點(diǎn)；
89.10.4 參加驗(yàn)收人員；
89.10.5 驗(yàn)收不合格的處理方法。
89.11 使用費(fèi)及支付方式。
89.12 提成方式的賬目查閱及審計(jì)方式。
參見(jiàn)本指引第79條。
89.13 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。
89.14 后續(xù)改進(jìn)成果的歸屬與權(quán)益分享：
89.14.1 權(quán)利歸屬；
89.14.2 是否申請(qǐng)專(zhuān)利；
89.14.3 使用權(quán)分配；
89.14.4 利潤(rùn)分配；
89.14.5 后續(xù)改進(jìn)費(fèi)用的承擔(dān)。
89.15 保密內(nèi)容、期限、地域和保密人員范圍。
89.16 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)。
89.17 違約責(zé)任：
89.17.1 在獨(dú)占實(shí)施許可情況下，讓與人自己實(shí)施或許可第三人實(shí)施的；
89.17.2 在排他實(shí)施許可情況下，讓與人許可第三人實(shí)施的；
89.17.3 在排他實(shí)施許可情況下，讓與人自己不能獨(dú)立實(shí)施的，讓與人違反約定許可他人代替自己實(shí)施的；
89.17.4 讓與人違反約定未如實(shí)告知本合同簽訂前實(shí)施許可情況的；
89.17.5 讓與人未如約辦理合同備案的；
89.17.6 讓與人未如約交付資料的；
89.17.7 讓與人未如約提供技術(shù)指導(dǎo)和培訓(xùn)的；
89.17.8 受讓人未經(jīng)許可再許可他人實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)的；
89.17.9 受讓人違反有關(guān)實(shí)施期限約定的；
89.17.10 受讓人違反有關(guān)實(shí)施地域約定的；
89.17.11 受讓人違反保密義務(wù)的；
89.17.12 受讓人未如約支付使用費(fèi)的；
89.17.13 一方違約不進(jìn)行驗(yàn)收的；
89.17.14 一方違反后續(xù)改進(jìn)成果權(quán)益約定的等。
89.18 合同變更與補(bǔ)充。
89.19 合同解除與終止。
89.20 技術(shù)秘密公開(kāi)后的處理方式。
89.21 合同解除或終止后技術(shù)資料、設(shè)備的歸屬和處理。
89.22 爭(zhēng)議解決辦法以及適用法律。
89.23 名詞和術(shù)語(yǔ)解釋。
89.24 合同簽訂地與簽訂（生效）時(shí)間。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第五節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓合同和許可使用合同
第90條 【計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓合同和許可使用合同】
90.1 計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓合同。計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓合同，是指計(jì)算機(jī)軟件的合法擁有人將該軟件全部權(quán)利或部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人所訂立的合同。
90.2 計(jì)算機(jī)軟件許可使用合同。計(jì)算機(jī)軟件許可合同是指計(jì)算機(jī)軟件的合法擁有人，及有權(quán)許可人將該軟件的一項(xiàng)或多項(xiàng)權(quán)利許可他人使用所訂立的合同。許可使用有以下兩種類(lèi)型：
90.2.1 專(zhuān)有許可使用。計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利人就其擁有的一項(xiàng)或幾項(xiàng)權(quán)利授予他人在一定時(shí)期內(nèi)、一定地域范圍內(nèi)以特定的方式使用，而權(quán)利人不得以同樣的方式使用上述權(quán)利。
90.2.2 非專(zhuān)有許可使用。計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利人就其擁有的一項(xiàng)或幾項(xiàng)權(quán)利授予他人在一定時(shí)期內(nèi)、一定地域范圍內(nèi)以特定的方式使用，在合同有效期內(nèi)，權(quán)利人可以再將上述權(quán)利許可第三人以同樣的方式使用，而權(quán)利人自己也可以同樣的方式使用上述權(quán)利。
第91條 【特別提示】
91.1 計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓和專(zhuān)有許可合同應(yīng)當(dāng)為書(shū)面合同。
91.2 訂立計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓合同及專(zhuān)有許可合同的，可以向國(guó)務(wù)院著作權(quán)管理部門(mén)認(rèn)定的機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記。
91.2.1 非專(zhuān)有許可合同不予登記。
91.2.2 登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項(xiàng)的初步證明。
91.3 計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利人對(duì)計(jì)算機(jī)軟件擁有的權(quán)利是著作權(quán)法賦予的權(quán)利，因此計(jì)算機(jī)軟件的轉(zhuǎn)讓和許可的標(biāo)的是計(jì)算機(jī)軟件的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)等權(quán)利。
91.4 計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利人可以轉(zhuǎn)讓其全部或部分權(quán)利，也可將一項(xiàng)或幾項(xiàng)權(quán)利許可他人使用。
91.5 在計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓及許可合同中涉及的權(quán)利為財(cái)產(chǎn)權(quán)利，如復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等，而人身權(quán)不能作為轉(zhuǎn)讓合同及許可合同的客體，如發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)。
第92條 【共有權(quán)利人】
92.1 權(quán)利人為兩個(gè)及兩個(gè)以上的，為共有權(quán)利人。
92.1.1 如合作開(kāi)發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)屬共同共有，應(yīng)共同簽署轉(zhuǎn)讓或許可合同。如不能共同簽署的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開(kāi)發(fā)者。
92.1.2 對(duì)可以分割使用的軟件，各開(kāi)發(fā)者對(duì)各自開(kāi)發(fā)的部分可單獨(dú)簽署轉(zhuǎn)讓及許可合同。但簽署該合同時(shí)，不得處分該軟件的整體著作權(quán)。
第93條 【向外國(guó)自然人、法人或其他組織轉(zhuǎn)讓或許可使用計(jì)算機(jī)軟件】
向外國(guó)自然人、法人或其他組織轉(zhuǎn)讓或許可使用計(jì)算機(jī)軟件的，應(yīng)當(dāng)遵守我國(guó)技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例的相關(guān)規(guī)定。
參見(jiàn)本指引第74條。
第94條 【許可類(lèi)型】
94.1 簽訂軟件許可使用協(xié)議的，應(yīng)明確許可類(lèi)型。合同中未明確約定為專(zhuān)有許可的，被許可行使的權(quán)利視為非專(zhuān)有權(quán)利。
94.2 無(wú)論專(zhuān)有許可使用還是非專(zhuān)有許可使用，除合同另有約定外，被許可人均不得將被許可使用的權(quán)利另行許可他人使用。
94.3 權(quán)利人轉(zhuǎn)讓部分權(quán)利的，受讓人不得超出范圍行使未經(jīng)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。
94.4 在合同中轉(zhuǎn)讓或許可的權(quán)利必須與登記證書(shū)記載的權(quán)利一致，并包含在證書(shū)記載的權(quán)利之內(nèi)。
94.5 合同中須明確是全部還是部分轉(zhuǎn)讓或許可，寫(xiě)明轉(zhuǎn)讓或許可的具體權(quán)利。
94.6 在合同中明確地域范圍，特別是在轉(zhuǎn)讓或許可復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)及翻譯權(quán)的情況下。
第95條 【主要條款】
95.1 合同目的。
95.2 計(jì)算機(jī)軟件的具體描述：
95.2.1 名稱、版本號(hào)；
95.2.2 載體形式；
95.2.3 開(kāi)發(fā)人；
95.2.4 著作權(quán)人；
95.2.5 權(quán)利范圍；
95.2.6 權(quán)利取得方式；
95.2.7 開(kāi)發(fā)完成日期；
95.2.8 首次發(fā)表日期；
95.2.9 登記情況；
95.2.10 計(jì)算機(jī)軟件特性、特征。
95.3 讓與人或許可人的承諾：
95.3.1 合法擁有，軟件為自主開(kāi)發(fā)或者合法受讓?zhuān)?/p>
95.3.2 不侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他合法權(quán)利；
95.3.3 不存在權(quán)屬糾紛；
95.3.4 未設(shè)定抵押。
95.4 本合同簽訂前許可使用情況。
95.5 許可使用的類(lèi)型：
95.5.1 專(zhuān)有許可；
95.5.2 非專(zhuān)有許可。
95.6 轉(zhuǎn)讓或許可使用的權(quán)利范圍。
95.7 許可使用的方式。
95.8 許可使用的期限。
95.9 許可使用的地域。
95.10 轉(zhuǎn)讓及許可后原權(quán)利人的權(quán)益限制：
95.10.1 在合同有效期內(nèi)，許可人不得將專(zhuān)有許可的權(quán)利以與被許可人相同的使用方式許可第三方使用；
95.10.2 在合同有效期內(nèi)，許可人自己不得將專(zhuān)有許可的權(quán)利以與被許可人相同的使用方式許可自行使用。
95.11 受讓人和被許可人的權(quán)利限制：
95.11.1 未經(jīng)許可不得將許可使用的權(quán)利再許可他人使用；
95.11.2 行使權(quán)利不得超出許可范圍；
95.11.3 不得行使該軟件著作權(quán)中的人身權(quán)利。
95.12 備案。
讓與人（受讓人）、許可人（或被許可人）有義務(wù)在本合同簽訂后 日內(nèi)辦理備案手續(xù)，所需費(fèi)用由 方承擔(dān)。
95.13 技術(shù)資料交接內(nèi)容、地點(diǎn)和程序。
95.14 培訓(xùn)。
95.15 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)與驗(yàn)收方式。
參見(jiàn)本指引第79條。
95.16 轉(zhuǎn)讓價(jià)款、使用費(fèi)數(shù)額及支付方式。
95.17 提成方式的賬目查閱及審計(jì)方式。
參見(jiàn)本指引第79條。
95.18 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。
95.19 后續(xù)改進(jìn)成果的歸屬與權(quán)益分享。
參見(jiàn)本指引第58條。
95.20 保密內(nèi)容、期限、地域和保密人員范圍。
95.21 違約責(zé)任。
參見(jiàn)本指引第79條。
95.22 合同變更與補(bǔ)充。
95.23 合同解除與終止。
95.24 合同解除或終止后技術(shù)資料、設(shè)備的歸屬和處理。
95.25 爭(zhēng)議解決辦法以及適用法律。
95.26 名詞和術(shù)語(yǔ)解釋。
95.27 合同簽訂地與簽訂（生效）時(shí)間。
第六節(jié) 技術(shù)秘密讓與合同與技術(shù)秘密許可使用合同
第96條 【技術(shù)秘密讓與合同與技術(shù)秘密許可使用合同】
96.1 技術(shù)秘密讓與合同。
技術(shù)秘密讓與合同，是指合法擁有技術(shù)秘密的權(quán)利人，包括有權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密的人，將技術(shù)秘密的權(quán)益讓與他人所訂立的合同。
96.2 技術(shù)秘密許可使用合同。
技術(shù)秘密許可使用，合同是指合法擁有技術(shù)秘密的權(quán)利人，包括有權(quán)再許可技術(shù)秘密的人，許可他人實(shí)施、使用技術(shù)秘密所訂立的合同。
96.3 技術(shù)秘密要符合法律定義和法定構(gòu)成要件。
96.4 技術(shù)秘密主要包括：技術(shù)設(shè)計(jì)、程序、質(zhì)量控制、應(yīng)用試驗(yàn)、工藝流程、設(shè)計(jì)圖紙（含草圖）、工業(yè)配方、制作工藝、制作方法、試驗(yàn)方式和試驗(yàn)記錄等。
第97條 【秘密性】
97.1 技術(shù)秘密是不能從公開(kāi)渠道直接獲取的，需要依靠技術(shù)秘密的"創(chuàng)造者"利用公知的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)或技巧經(jīng)過(guò)創(chuàng)造或探索，和/或人力、財(cái)力、物力的投入方能獲得。
97.2 技術(shù)秘密并非是通常從事有關(guān)該信息工作領(lǐng)域的人們所普遍了解或者容易獲得的。
97.3 秘密性的核心是"不為公眾所知悉"，以下幾類(lèi)情形可以認(rèn)為喪失了秘密性：
97.3.1 屬于該技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例或者可以從其他公開(kāi)渠道獲得。
97.3.2 僅屬于涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得。
97.3.3 已經(jīng)公開(kāi)披露。
97.3.4 無(wú)須付出一定的代價(jià)而容易獲得。
97.4 其他特征：
97.4.1 技術(shù)秘密是在某地區(qū)、某階段不可直接知悉的。因此，技術(shù)秘密的"秘密性"是"相對(duì)的"，而不是"絕對(duì)的"。
97.4.2 技術(shù)秘密的"秘密性"不同于專(zhuān)利技術(shù)對(duì)"新穎性"的絕對(duì)要求，對(duì)專(zhuān)利技術(shù)的要求是對(duì)比"現(xiàn)有技術(shù)"，而對(duì)技術(shù)秘密的要求是對(duì)比"暫未為他人知悉"。
97.4.3 技術(shù)秘密的秘密性，又不同于著作權(quán)對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的要求，著作權(quán)保護(hù)的是構(gòu)思的表達(dá)形式，對(duì)思想本身不加以保護(hù)，而對(duì)商業(yè)秘密的要求是因一種構(gòu)思并使其依附于某種有形的載體，形成一種技術(shù)方案、程序、工藝、產(chǎn)品、客戶名單等，并可能使這一載體具有價(jià)值。
參見(jiàn)《律師辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)操作指引》相關(guān)章節(jié)。
第98條 【價(jià)值性和實(shí)用性】
98.1 技術(shù)秘密必須具有商業(yè)價(jià)值或者經(jīng)濟(jì)價(jià)值，能給技術(shù)秘密持有人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，是技術(shù)秘密持有人追求商業(yè)秘密保護(hù)的目的和需求法律保護(hù)的目的。
98.2 價(jià)值性的體現(xiàn)：
98.2.1 技術(shù)秘密的價(jià)值性可能是現(xiàn)實(shí)的，也可能是潛在的。
98.2.2 技術(shù)秘密的價(jià)值性可能是正價(jià)值，也可能是負(fù)價(jià)值，比如失敗實(shí)驗(yàn)的記錄。對(duì)于價(jià)值性而言，應(yīng)從客觀上認(rèn)定，而不能以商業(yè)秘密權(quán)利人主觀上的"認(rèn)為"來(lái)確定。
98.3 作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的的技術(shù)秘密應(yīng)當(dāng)具有確定的可應(yīng)用性：
98.3.1 具有相對(duì)的識(shí)別性，是區(qū)別于一般知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技巧的重要特征，并可用于實(shí)踐中，具有實(shí)用性。
98.3.2 具有相對(duì)的完整性，可以通過(guò)自行利用或者許可/轉(zhuǎn)讓的方式允許他人使用、實(shí)施，通過(guò)實(shí)用性的運(yùn)用和經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)價(jià)值。
第99條 【保密性】
99.1 技術(shù)秘密的保密性是指技術(shù)秘密權(quán)利人或合法持有人采取的對(duì)內(nèi)與對(duì)外，并與技術(shù)秘密信息相適合的合理的保密措施。
99.2 商業(yè)秘密主要依賴于權(quán)利人采取保密措施，以彌補(bǔ)法律強(qiáng)制性保護(hù)的不足。律師應(yīng)當(dāng)幫助權(quán)利人建立完備的管理制度、完備的合同制度、完備的人事制度、完備的預(yù)警和防范制度。
99.3 應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別程度、他人通過(guò)正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，確定保密措施的方式、方法。
99.4 采取保密措施不要求是絕對(duì)的、無(wú)缺陷的措施，只要是合理的、適當(dāng)?shù)募纯伞?/p>
參見(jiàn)《律師辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)操作指引》相關(guān)章節(jié)。
第100條 【特別提示】
100.1 作為讓與或許可使用的標(biāo)的的技術(shù)秘密必須是一項(xiàng)已經(jīng)存在且完整的技術(shù)方案，并具有實(shí)用性和可靠性。但技術(shù)秘密點(diǎn)可以是一項(xiàng)完整技術(shù)方案中的一個(gè)或若干個(gè)相對(duì)獨(dú)立的技術(shù)要點(diǎn)。
100.2 容易為他人破解的技術(shù)秘密，應(yīng)當(dāng)盡量采用申請(qǐng)專(zhuān)利的方式予以保護(hù)。
100.3 技術(shù)秘密可以與他人的自行研發(fā)或者合法受讓的相同的技術(shù)秘密共同受到保護(hù)。
100.4 技術(shù)秘密許可使用合同簽署的越多，被披露的風(fēng)險(xiǎn)越大，收益價(jià)值越低。
第101條 【技術(shù)秘密固定】
技術(shù)秘密讓與合同或者許可使用合同應(yīng)當(dāng)有以下文件、資料作為合同附件，以固定技術(shù)秘密信息和內(nèi)容：
101.1 技術(shù)秘密研發(fā)資料及其附屬文件；
101.2 技術(shù)秘密權(quán)利人證明文件；
101.3 技術(shù)背景資料；
101.4 可行性論證報(bào)告；
101.5 技術(shù)評(píng)估報(bào)告；
101.6 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范；
101.7 原始設(shè)計(jì)和工藝文件；
101.8 技術(shù)秘密鑒定資料等。
第102條 【保密義務(wù)的約定】
102.1 保密義務(wù)的約定是技術(shù)秘密讓與合同和技術(shù)秘密許可使用合同簽署和存續(xù)的必備條件。
102.2 當(dāng)事人在訂立合同前就技術(shù)秘密內(nèi)容、交換技術(shù)情報(bào)和資料應(yīng)當(dāng)達(dá)成簽約前的保密協(xié)議，當(dāng)事人不能就訂立合同達(dá)成一致的，不影響保密協(xié)議的效力。
102.3 保密義務(wù)，包括以下幾項(xiàng)基本內(nèi)容：
102.3.1 保密要點(diǎn)；
102.3.2 保密范圍；
102.3.3 保密期限；
102.3.4 保密人員；
102.3.5 保密方式；
102.3.6 補(bǔ)救措施；
102.3.7 合同未訂立或者解除、終止后的保密義務(wù)；
102.3.8 違約責(zé)任。
參見(jiàn)《律師辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)操作指引》相關(guān)章節(jié)。
第103條 【合同簽署的考察】
簽署、審查技術(shù)秘密讓與合同或技術(shù)秘密許可使用合同，應(yīng)當(dāng)慎重考察以下幾方面的內(nèi)容：
103.1 簽約目的的認(rèn)知度。
103.2 當(dāng)事人雙方的資質(zhì)和履約能力。
103.3 權(quán)利狀況和許可范圍。
103.4 技術(shù)秘密的價(jià)值和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
103.5 同類(lèi)行業(yè)的信息狀況、技術(shù)水平及商業(yè)秘密周邊技術(shù)、信息的法律保護(hù)程度。
103.6 采取保密措施的完善程度。
103.7 技術(shù)秘密實(shí)施的適用或者必備條件。
第104條 【技術(shù)秘密許可方式】
參見(jiàn)本指引第89條。
第105條 【主要條款】
105.1 合同簽約目的。
105.2 確定合同標(biāo)的名稱和內(nèi)涵。
105.3 技術(shù)秘密的技術(shù)特性、特征和具體內(nèi)容。
105.4 權(quán)利人與權(quán)利范圍。
105.5 權(quán)利狀況。
105.6 許可使用的方式。
105.7 許可使用的期限、地域。
105.8 讓與技術(shù)秘密后原權(quán)利人的權(quán)益限制。
105.9 技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）以及實(shí)施條件。
105.10 技術(shù)資料交接內(nèi)容、地點(diǎn)和程序。
105.11 附帶知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利狀況、歸屬及處理方式。
105.12 申請(qǐng)專(zhuān)利的條件。
105.13 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)與驗(yàn)收方式。
105.14 合同價(jià)款及支付方式。
105.15 提成方式的賬目查閱及審計(jì)方式。
105.16 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。
105.17 后續(xù)改進(jìn)成果的歸屬與權(quán)益分享。
105.18 保密內(nèi)容、期限、地域和保密人員范圍。
105.19 履行合同的人員責(zé)任。
105.20 第三人保密義務(wù)。
105.21 成果分享。
105.22 成果申報(bào)。
105.23 成果鑒定。
105.24 技術(shù)指導(dǎo)與培訓(xùn)。
105.25 禁止性條款。
105.26 協(xié)助約定。
105.27 違約責(zé)任。
105.28 合同變更與補(bǔ)充。
105.29 合同中止。
105.30 合同解除與終止。
105.31 技術(shù)秘密公開(kāi)后的處理方式。
105.32 補(bǔ)救措施。
105.33 合同解除或終止后技術(shù)資料、設(shè)備的歸屬和處理。
105.34 爭(zhēng)議解決辦法以及適用法律。
105.35 名詞和術(shù)語(yǔ)解釋。
105.36 合同簽訂地與簽訂（生效）時(shí)間。
第五章 技術(shù)咨詢合同
第106條 【技術(shù)咨詢合同】
106.1 技術(shù)咨詢合同是指當(dāng)事人一方為另一方就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測(cè)、專(zhuān)題技術(shù)調(diào)查、分析評(píng)價(jià)報(bào)告所訂立的合同。
106.2 特定技術(shù)項(xiàng)目包括有關(guān)科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟(jì)社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展的軟科學(xué)研究項(xiàng)目，促進(jìn)科技進(jìn)步和管理現(xiàn)代化、提供經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益等運(yùn)用科學(xué)知識(shí)和技術(shù)手段進(jìn)行調(diào)查、分析、論證、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)的專(zhuān)業(yè)性技術(shù)項(xiàng)目。
第107條 【特征】
107.1 技術(shù)咨詢合同的標(biāo)的是受托方為委托方提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測(cè)、專(zhuān)題技術(shù)調(diào)查、分析評(píng)價(jià)報(bào)告等科學(xué)研究活動(dòng)所指向的特定技術(shù)項(xiàng)目。
107.2 技術(shù)咨詢合同主要是通過(guò)針對(duì)特定技術(shù)項(xiàng)目提出建議、意見(jiàn)和方案等方式履行。
107.3 特殊的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)：
107.3.1 因受托方只是為委托方提供論證方案和決策參考意見(jiàn)，是一種建議和方案，而不是實(shí)施設(shè)計(jì)、圖紙、技術(shù)文件或工藝規(guī)程的最終決策者，因此受托方對(duì)委托方按照咨詢報(bào)告和意見(jiàn)作出決策并付諸實(shí)施所發(fā)生的損失，不承擔(dān)責(zé)任。
107.3.2 同時(shí)法律也規(guī)定，當(dāng)事人作出其他約定的，尊重其約定。
第108條 【標(biāo)的內(nèi)容】
108.1 技術(shù)咨詢合同的標(biāo)的可以是以下內(nèi)容：
108.1.1 科技發(fā)展戰(zhàn)略和規(guī)劃的研究；
108.1.2 技術(shù)政策和技術(shù)路線選擇的研究；
108.1.3 重大工程項(xiàng)目、研究開(kāi)發(fā)項(xiàng)目、科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目、重要技術(shù)改造和科技成果推廣項(xiàng)目等的可行性分析；
108.1.4 技術(shù)成果、重大工程和特定技術(shù)系統(tǒng)的技術(shù)評(píng)估；
108.1.5 特定技術(shù)領(lǐng)域、行業(yè)、專(zhuān)業(yè)技術(shù)發(fā)展的技術(shù)預(yù)測(cè)；
108.1.6 就區(qū)域、產(chǎn)業(yè)科技開(kāi)發(fā)與創(chuàng)新及特定技術(shù)項(xiàng)目進(jìn)行的專(zhuān)項(xiàng)技術(shù)調(diào)查、分析與論證；
108.1.7 技術(shù)產(chǎn)品、服務(wù)、工藝分析和技術(shù)方案的比較與選擇；
108.1.8 科技評(píng)估和技術(shù)查新項(xiàng)目。
108.2 技術(shù)咨詢合同其標(biāo)的為大、中型建設(shè)工程項(xiàng)目前期技術(shù)分析論證的，可以認(rèn)定為技術(shù)咨詢合同。但屬于建設(shè)工程承包合同一部分的，不能獨(dú)立成立的情況除外。
第109條 【與技術(shù)服務(wù)合同的區(qū)別】
109.1 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同二者都是利用技術(shù)、知識(shí)為他人服務(wù)的合同，都是一方利用技術(shù)、知識(shí)為解決另一方的特定技術(shù)問(wèn)題提供服務(wù)。
109.2 技術(shù)咨詢是對(duì)科技項(xiàng)目進(jìn)行可行性論證、分析、評(píng)價(jià)和調(diào)查，提出決策建議和方案，是從理論上、文字上提出解決技術(shù)問(wèn)題的方法。技術(shù)服務(wù)是按照工藝規(guī)程進(jìn)行具體的技術(shù)操作，解決實(shí)際技術(shù)問(wèn)題。
第110條 【特別提示】
110.1 技術(shù)咨詢合同必須涉及專(zhuān)業(yè)技術(shù)問(wèn)題。作為技術(shù)咨詢合同標(biāo)的，是需要運(yùn)用科學(xué)知識(shí)和技術(shù)手段進(jìn)行調(diào)查、分析、論證、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)等的專(zhuān)業(yè)性技術(shù)項(xiàng)目。就不涉及專(zhuān)業(yè)技術(shù)問(wèn)題的咨詢而簽訂的合同，不屬于技術(shù)咨詢合同。
110.2 技術(shù)咨詢合同當(dāng)事人的保密義務(wù)，應(yīng)當(dāng)理解為即使當(dāng)事人沒(méi)有約定保密義務(wù)，但其知道或者應(yīng)當(dāng)知道屬于對(duì)方的商業(yè)秘密的，仍應(yīng)依法負(fù)有保密義務(wù)，包括合同法上的先合同義務(wù)和后合同義務(wù)中的保密義務(wù)以及合同履行中的保密附隨義務(wù)。
110.3 在技術(shù)咨詢合同履行過(guò)程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件所完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果所完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
110.4 當(dāng)事人對(duì)技術(shù)咨詢合同受托人進(jìn)行調(diào)查研究、分析論證、試驗(yàn)測(cè)定等所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，沒(méi)有約定或者約定不明確的，由受托人承擔(dān)。
110.5 受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)等有明顯錯(cuò)誤或者缺陷，應(yīng)在合理期限內(nèi)通知委托人，否則視為其對(duì)委托人提供的技術(shù)資料、數(shù)據(jù)等予以認(rèn)可。委托人在接到受讓人的補(bǔ)正通知后，應(yīng)在合理期限內(nèi)答復(fù)并予以補(bǔ)正，否則發(fā)生的損失由委托人承擔(dān)。
110.6 技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見(jiàn)作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)。
第111條 【主要條款】
111.1 前置性條款。
參見(jiàn)本指引第57條。
111.2 委托的項(xiàng)目名稱。
委托的項(xiàng)目名稱應(yīng)當(dāng)是所簽訂的技術(shù)咨詢合同所涉及的委托方交付的技術(shù)項(xiàng)目的全稱，即通常所說(shuō)的"合同標(biāo)的"。
111.3 合同中應(yīng)明確委托人的義務(wù)。
受托人在接受委托后，委托人應(yīng)積極協(xié)助受托人，在規(guī)定范圍內(nèi)委托人應(yīng)主動(dòng)提供工作條件、背景資料、數(shù)據(jù)，并根據(jù)受托人的要求補(bǔ)充必要的說(shuō)明、追加必要的資料、數(shù)據(jù)和背景材料等。
111.4 技術(shù)咨詢的內(nèi)容、形式和要求。
在合同中應(yīng)明確委托人因何項(xiàng)目需作可行性分析、論證、技術(shù)性能預(yù)測(cè)、專(zhuān)題技術(shù)調(diào)查、技術(shù)分析評(píng)價(jià)；同時(shí)應(yīng)明確，受托方在提交完成的合同標(biāo)的時(shí)，應(yīng)提出可供選擇的文字形式的技術(shù)方案、利弊因素、方法措施，以及提供相關(guān)技術(shù)資料的清單和分?jǐn)?shù)等指標(biāo)和要求。
111.5 合同中應(yīng)明確受托人提供技術(shù)服務(wù)團(tuán)隊(duì)的人員名單、資質(zhì)要求及項(xiàng)目聯(lián)系人，并注明不得隨意調(diào)換。
111.6 新的技術(shù)成果歸屬問(wèn)題。
在合同中雙方當(dāng)事人可約定，委托方利用受托方提交的技術(shù)咨詢工作成果所完成的新的技術(shù)成果歸哪方所有；受托方利用委托方提供的技術(shù)資料和工作條件所完成的新的技術(shù)成果歸哪方所有。
111.7 約定提交咨詢報(bào)告的期限、地點(diǎn)和方式。
111.8 技術(shù)情報(bào)和資料的保密要求。
111.9 咨詢報(bào)告的驗(yàn)收、評(píng)價(jià)方式。驗(yàn)收評(píng)價(jià)的方式應(yīng)科學(xué)、公正，其方式可采用專(zhuān)家鑒定、專(zhuān)家評(píng)估等方式，如果雙方在合同中約定以委托人認(rèn)可為驗(yàn)收條件的，也可以以委托人的認(rèn)可作為驗(yàn)收依據(jù)。
111.10 報(bào)酬支付的方式。報(bào)酬支付的方式一般有一次總付、分期支付、其他方式三種支付方式，無(wú)論采用何種方式，都應(yīng)在合同中明確，不可含混不清或不約定報(bào)酬支付的方式。
111.11 違約責(zé)任。技術(shù)咨詢合同經(jīng)雙方簽字后生效，任何一方違反合同約定導(dǎo)致合同不能按期履行或不能按期完全履行，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金或者承擔(dān)損失的賠償責(zé)任，違約金的數(shù)額、計(jì)算方式、損失賠償?shù)姆秶?shù)額均應(yīng)在合同中明確。
111.12 爭(zhēng)議的解決。爭(zhēng)議解決的方式有協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟四種解決方式。雙方應(yīng)在合同中約定選擇爭(zhēng)議的解決方式。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第六章 技術(shù)服務(wù)合同
第112條 【技術(shù)服務(wù)合同】
112.1 技術(shù)服務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識(shí)為另一方解決特定技術(shù)問(wèn)題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。
112.2 提供服務(wù)方運(yùn)用專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和信息解決特定技術(shù)問(wèn)題的服務(wù)性項(xiàng)目。
112.3 特定技術(shù)問(wèn)題應(yīng)當(dāng)具備以下兩項(xiàng)基本特性：
112.3.1 專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)，且具有明確的技術(shù)性問(wèn)題；
112.3.2 具有一定的難度，無(wú)法用常規(guī)性技術(shù)手段予以解決。
第113條 【特征】
113.1 特定技術(shù)問(wèn)題是指包括需要運(yùn)用專(zhuān)業(yè)技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息解決的有關(guān)改進(jìn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護(hù)資源環(huán)境、實(shí)現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益等專(zhuān)業(yè)技術(shù)問(wèn)題。
113.2 工作成果有具體的質(zhì)量和數(shù)量指標(biāo)，能夠?qū)崿F(xiàn)合同目的。
113.3 不涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利移轉(zhuǎn)和許可。
第114條 【特定技術(shù)問(wèn)題】
114.1 特定技術(shù)問(wèn)題是此類(lèi)合同的焦點(diǎn)，直接決定了技術(shù)服務(wù)合同的交易目的是否清晰、合同標(biāo)的是否明確、服務(wù)方式是否準(zhǔn)確等關(guān)鍵性問(wèn)題。
114.2 特定技術(shù)問(wèn)題包括以下幾個(gè)部分，但是常規(guī)性技術(shù)手段可以解決的除外：
114.2.1 產(chǎn)品設(shè)計(jì)服務(wù)，包括關(guān)鍵零部件、國(guó)產(chǎn)化配套件、專(zhuān)用模具及工裝設(shè)計(jì)和具有特殊技術(shù)要求的非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備的設(shè)計(jì)，以及其他改進(jìn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)。
114.2.2 工藝服務(wù)，包括有特殊技術(shù)要求的工藝編制、新產(chǎn)品試制中的工藝技術(shù)指導(dǎo)，以及其他工藝流程的改進(jìn)設(shè)計(jì)。
114.2.3 測(cè)試分析服務(wù)，包括有特殊技術(shù)要求的技術(shù)成果測(cè)試分析，新產(chǎn)品、新材料、植物新品種性能的測(cè)試分析，以及其他非標(biāo)準(zhǔn)化的測(cè)試分析。
114.2.4 計(jì)算機(jī)技術(shù)應(yīng)用服務(wù)，包括計(jì)算機(jī)硬件、軟件、嵌入式系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用服務(wù)，計(jì)算機(jī)輔助設(shè)計(jì)系統(tǒng)（CAD）和計(jì)算機(jī)集成制造系統(tǒng)（CIMS）的推廣、應(yīng)用和技術(shù)指導(dǎo)等。
114.2.5 新型或者復(fù)雜生產(chǎn)線的調(diào)試及技術(shù)指導(dǎo)。
114.2.6 特定技術(shù)項(xiàng)目的信息加工、分析和檢索、調(diào)試、測(cè)試、試制、鑒定、評(píng)價(jià)等。
114.2.7 農(nóng)業(yè)技術(shù)成果推廣，以及為提高農(nóng)業(yè)產(chǎn)量、品質(zhì)、發(fā)展新品種、降低消耗、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益的有關(guān)技術(shù)服務(wù)。
114.2.8 特定項(xiàng)目的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)制訂。
114.2.9 對(duì)動(dòng)植物細(xì)胞植入特定基因、進(jìn)行基因重組。
114.2.10 對(duì)重大事故進(jìn)行定性定量技術(shù)分析。
114.2.11 為重大科技成果進(jìn)行定性定量技術(shù)鑒定或者評(píng)價(jià)。
第115條 【成果留置】
115.1 技術(shù)服務(wù)合同是在成果接受方不履行接受義務(wù)時(shí)，采用的留置方式處理技術(shù)服務(wù)成果的合同。
115.2 合同約定采取成果留置方式的，應(yīng)當(dāng)考慮符合以下條件，并在合同中明確約定：
115.2.1 技術(shù)服務(wù)成果必須是可作為留置物的財(cái)產(chǎn)。
115.2.2 合同約定接受成果的期限屆滿，成果接收方無(wú)正當(dāng)理由不接受成果或者推諉接受成果的。
115.2.3 留置物處分后的收益扣除報(bào)酬、違約金、保管費(fèi)或其他約定費(fèi)用后，剩余部分應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方；不足的部分，受托人依然可以向委托人請(qǐng)求損失賠償。
115.2.4 留置物處分前最好正式通知對(duì)方當(dāng)事人，明示留置物的處分時(shí)間、方式、價(jià)款等。
第116條 【告知義務(wù)】
116.1 告知義務(wù)，盡管是合同法中的附隨義務(wù)，但是在技術(shù)服務(wù)合同中有兩個(gè)方面的特殊要求，決定了技術(shù)服務(wù)合同的簽約內(nèi)容和履行效果。
116.2 應(yīng)當(dāng)約定的兩項(xiàng)告知義務(wù)：
116.2.1 基礎(chǔ)材料瑕疵。
受托人提供技術(shù)服務(wù)的基礎(chǔ)是委托人對(duì)專(zhuān)業(yè)技術(shù)需求的陳述和提供的相關(guān)的資料、數(shù)據(jù)、產(chǎn)品、材料、配方、技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)條件、測(cè)試環(huán)境等，在合同未約定、約定不明確或者履行中受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的上述工作條件不符合達(dá)到預(yù)期服務(wù)效果時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人補(bǔ)正。
116.2.2 預(yù)知損害明示：
（1）受托人在簽約中認(rèn)為其提供的服務(wù)可能或必須破壞委托人提供的材料、樣品、配方或設(shè)備時(shí)，應(yīng)當(dāng)在合同中明確。
（2）受托人提供技術(shù)服務(wù)必須使用或利用委托人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定中明示。
第117條 【基本條款】
117.1 合同目的。
117.2 技術(shù)服務(wù)的名稱及說(shuō)明。
117.3 權(quán)利提示。
117.4 服務(wù)內(nèi)容。
117.5 服務(wù)方式、操作方法和要求。
117.6 工作條件、服務(wù)地點(diǎn)、場(chǎng)地、設(shè)施要求。
117.7 資料、設(shè)備、樣品、材料等交接與返還的時(shí)間、地點(diǎn)、方式和簽收。
117.8 服務(wù)的履行期限。
117.9 服務(wù)成果的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收方式。
117.10 協(xié)作事項(xiàng)和簽約各方的權(quán)利義務(wù)。
117.11 報(bào)酬及支付方式。
117.12 服務(wù)成果的權(quán)益歸屬。
117.13 保密事項(xiàng)。
117.14 設(shè)備、樣品損害約定。
117.15 服務(wù)成果的留置。
117.16 告知義務(wù)的約定。
117.17 保證期。
117.18 后續(xù)技術(shù)支持約定。
117.19 責(zé)任約定。
117.20 爭(zhēng)議的解決辦法。
第七章 技術(shù)中介合同
第118條 【技術(shù)中介合同】
118.1 技術(shù)中介合同，是指當(dāng)事人一方以知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息為另一方與第三人訂立技術(shù)合同進(jìn)行聯(lián)系、介紹以及對(duì)履行合同提供專(zhuān)門(mén)服務(wù)所訂立的合同。
118.2 技術(shù)中介合同屬于《中華人民共和國(guó)合同法》調(diào)整的范疇，應(yīng)遵守《中華人民共和國(guó)合同法》關(guān)于合同訂立、履行的一般原則。
第119條 【特征】
119.1 技術(shù)中介，是指中介方為委托方與第三方訂立和履行技術(shù)合同提供服務(wù)的特定目的所進(jìn)行的活動(dòng)，是以科技知識(shí)為基礎(chǔ)的媒介和組織活動(dòng)。
119.2 一般而言，技術(shù)中介合同的中介人不僅要為委托方與第三方訂立技術(shù)合同進(jìn)行聯(lián)系、介紹，而且還要根據(jù)合同的規(guī)定，為雙方履行合同提供一定的技術(shù)服務(wù)，承擔(dān)協(xié)作事項(xiàng)，保守秘密，在雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)進(jìn)行調(diào)解等。
第120條 【與委托代理合同的區(qū)別】
120.1 委托代理合同中，代理人以被代理人的名義辦理委托事務(wù)；但技術(shù)中介合同中的中介人以自己的名義從事中介活動(dòng)。
120.2 委托代理合同中，代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)從事活動(dòng)，其活動(dòng)標(biāo)的是被代理人委托的具體事務(wù)；技術(shù)中介合同不存在授權(quán)，活動(dòng)的標(biāo)的是技術(shù)合同的訂立，即為委托人與第三人訂立合同提供服務(wù)。
120.3 委托代理合同中，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)的代理行為產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)；在技術(shù)中介合同中，委托人對(duì)中介人提供的合同訂立機(jī)會(huì)有選擇接受或者不接受的權(quán)利。
第121條 【與居間合同的區(qū)別】
121.1 居間合同，是指居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或提供訂立合同的媒介與信息。居間人不需要具備特定的知識(shí)與技能；技術(shù)中介合同并不僅限于聯(lián)系、介紹與提供信息，合同的訂立更多是依賴中介人特定的知識(shí)、技術(shù)與經(jīng)驗(yàn)。
121.2 居間合同一般以交易成功與否決定報(bào)酬和費(fèi)用，二者合二為一；技術(shù)中介合同無(wú)論交易是否成功，為中介而發(fā)生的費(fèi)用一般應(yīng)由委托方承擔(dān)，但報(bào)酬則以是否訂立合同為依據(jù)。
第122條 【與技術(shù)服務(wù)合同的區(qū)別】
技術(shù)服務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識(shí)為另一方解決特定技術(shù)問(wèn)題所訂立的合同。
技術(shù)中介合同則是中介方為委托方與第三方訂立和履行技術(shù)合同提供服務(wù)的活動(dòng)，包括溝通交流與技術(shù)服務(wù)，即技術(shù)中介合同中可以包括技術(shù)服務(wù)合同的內(nèi)容。
第123條 【特別提示】
123.1 為避免不必要的糾紛，提高中介的成功率，中介人應(yīng)審查技術(shù)成果的權(quán)屬狀況。
123.2 技術(shù)中介合同的中介方的義務(wù)是聯(lián)系、介紹或依據(jù)協(xié)議進(jìn)行特定的技術(shù)服務(wù)，并非合同一方當(dāng)事人。
123.3 技術(shù)中介合同的經(jīng)費(fèi)與報(bào)酬應(yīng)當(dāng)分清，中介報(bào)酬與中介經(jīng)費(fèi)或費(fèi)用不同。
123.4 技術(shù)中介合同的中介方應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)技術(shù)中介主體資格的要求，具有《技術(shù)經(jīng)紀(jì)資格證書(shū)》。
123.5 技術(shù)中介合同的中介人收取從事中介活動(dòng)的經(jīng)費(fèi)或費(fèi)用、報(bào)酬，在委托人與第三人之間因履行合同產(chǎn)生糾紛時(shí)，不屬于當(dāng)事人的損失，不得向中介人要求損害賠償。
123.6 技術(shù)中介合同可以單獨(dú)訂立，也可以在委托人與第三人訂立的技術(shù)中介合同中一并約定中介條款。
123.7 單獨(dú)訂立的中介合同的中介費(fèi)用一般由委托人承擔(dān)，約定不明或未明確的則由中介人自己承擔(dān)。
123.8 在委托人與第三人訂立的技術(shù)中介合同中約定中介條款，約定不明的，中介費(fèi)用由雙方平均承擔(dān)。
第124條 【主要條款】
124.1 合同簽訂的宗旨與目的。
依據(jù)合同法的基本原則，合同目的是合同解除、違約責(zé)任承擔(dān)以及其他條款糾紛的基礎(chǔ)性條款，包括：
124.1.1 合同的簽訂目的。
124.1.2 合同的預(yù)期目標(biāo)。
124.1.3 合同的性質(zhì)確認(rèn)。
124.2 合同各方的姓名、名稱、通訊地址、聯(lián)系方式等。
參見(jiàn)本指引第57條。
124.3 合同專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)的定義與解釋?zhuān)绕涫羌夹g(shù)名詞與術(shù)語(yǔ)的定義。
124.4 技術(shù)中介合同的項(xiàng)目名稱，即中介指向的具體技術(shù)。
124.4.1 技術(shù)名稱、種類(lèi)、領(lǐng)域、功能、特性、特征等。
124.4.2 技術(shù)的技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）。
124.4.3 如果是專(zhuān)利或計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)，應(yīng)列明專(zhuān)利或版權(quán)登記號(hào)、專(zhuān)利或版權(quán)登記的日期等。
124.5 委托人對(duì)技術(shù)合法性、權(quán)利完整性的承諾。
124.6 委托人具體負(fù)責(zé)人員及其聯(lián)絡(luò)方式，更換聯(lián)系人的通知。
124.7 委托人應(yīng)向中介人提供的技術(shù)資料。
124.7.1 提供技術(shù)資料的范圍。
124.7.2 技術(shù)資料提供的方式與期限。
124.7.3 合同履行完畢或解除后技術(shù)資料的處理。
124.8 如果技術(shù)本身屬于技術(shù)秘密，約定的保密事項(xiàng)。
124.9 對(duì)中介人的要求：
124.9.1 中介人的公司資質(zhì)，中介人滿足該資質(zhì)要求的保證與承諾。
124.9.2 提供具體中介服務(wù)的人員資質(zhì)要求。
124.9.3 提供服務(wù)的負(fù)責(zé)人及其聯(lián)系方式等。
124.10 需要中介人提供的中介內(nèi)容與要求：
124.10.1 溝通、聯(lián)絡(luò)。
124.10.2 是否包括技術(shù)服務(wù)。
124.10.3 是否需要提供其他服務(wù)。
124.11 委托人如需中介人提供技術(shù)服務(wù)，需約定：
124.11.1 提供技術(shù)服務(wù)的人員及其資格、條件。
124.11.2 完成技術(shù)服務(wù)的期限、地點(diǎn)、方式。
124.11.3 提供技術(shù)服務(wù)人員的更換及對(duì)委托人的通知義務(wù)等。
124.12 技術(shù)服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。
124.13 如需提供技術(shù)服務(wù)，應(yīng)規(guī)定服務(wù)成果的驗(yàn)收以及驗(yàn)收方式。
124.14 委托人應(yīng)履行的協(xié)作要求，包括受托人應(yīng)提供的工作條件、服務(wù)地點(diǎn)、場(chǎng)地和設(shè)施要求。
124.15 中介人提供技術(shù)服務(wù)的內(nèi)容如有保密性，應(yīng)約定保密條款。
124.16 受托人應(yīng)提供的后續(xù)技術(shù)支持的約定。
124.17 技術(shù)服務(wù)的報(bào)酬。
技術(shù)服務(wù)報(bào)酬與技術(shù)中介報(bào)酬并非同一概念，應(yīng)分別約定。
124.17.1 技術(shù)服務(wù)報(bào)酬的數(shù)額。
124.17.2 技術(shù)服務(wù)報(bào)酬的支付期限與支付方式。
124.18 技術(shù)成果的歸屬以及不付報(bào)酬的技術(shù)成果留置。
124.19 技術(shù)中介經(jīng)費(fèi)或費(fèi)用的承擔(dān)與支付期限、地點(diǎn)、方式
中介服務(wù)經(jīng)費(fèi)或費(fèi)用與中介報(bào)酬并非同一概念，是技術(shù)中介人提供中介服務(wù)，無(wú)論合同訂立與否均可能發(fā)生的實(shí)際費(fèi)用，應(yīng)明確規(guī)定由誰(shuí)承擔(dān)。
124.20 中介報(bào)酬。
中介報(bào)酬是中介人促成委托人與第三方簽訂合同所應(yīng)獲得的酬勞，不同于技術(shù)服務(wù)的報(bào)酬，也不同于中介經(jīng)費(fèi)或費(fèi)用。
124.20.1 中介報(bào)酬支付的條件，條件成就的標(biāo)準(zhǔn)。
124.20.2 中介報(bào)酬的數(shù)額或數(shù)額的計(jì)算方式。
124.20.3 中介報(bào)酬支付的期限、地點(diǎn)與方式。
124.21 中介人提供的調(diào)解服務(wù)：
124.21.1 一旦委托人與技術(shù)受讓人產(chǎn)生糾紛，可以約定由中介人提供調(diào)解服務(wù)。
124.21.2 如果規(guī)定中介人提供調(diào)解服務(wù)，委托人應(yīng)在與技術(shù)受讓人的協(xié)議中規(guī)定由中介人提供調(diào)解服務(wù)。
124.22 違約責(zé)任及其承擔(dān)：
124.22.1 應(yīng)針對(duì)合同雙方不同的義務(wù)，就不同的違約事項(xiàng)，約定違約責(zé)任的承擔(dān)方式，并按照在合同中一旦違約可能導(dǎo)致的損失程度予以逐條約定，不可籠統(tǒng)規(guī)定"一旦違約承擔(dān)違約責(zé)任"。
124.22.2 違約責(zé)任的承擔(dān)包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、減少報(bào)酬、支付違約金或者賠償損失等。
124.23 爭(zhēng)議的解決辦法：
124.23.1 雙方協(xié)商解決，并就協(xié)商的時(shí)間、方式予以約定，可以約定共同指定的第三人或者各自指定律師接洽磋商，進(jìn)行初步判斷和調(diào)停工作。
124.23.2 協(xié)商不成或者不愿意協(xié)商的，可以約定申請(qǐng)仲裁，或者約定提起訴訟的方式予以解決，并規(guī)定具體的仲裁機(jī)構(gòu)或法院。
124.23.3 約定法院管轄要注意應(yīng)與合同的簽訂、履行或雙方當(dāng)事人的住所有實(shí)際聯(lián)系，同時(shí)約定法院管轄不能違反法律關(guān)于級(jí)別管轄與專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。
124.24 合同變更與補(bǔ)充：
124.24.1 合同的變更與補(bǔ)充應(yīng)當(dāng)以書(shū)面方式作出。
124.24.2 約定合同變更與補(bǔ)充的提出方式、磋商方式。
124.25 中止履行：
124.25.1 中止履行的情形、條件和通知義務(wù)。
124.25.2 中止情形消除后，繼續(xù)履行的情形和條件以及通知義務(wù)。
124.25.3 消除中止履行情形的協(xié)助義務(wù)等。
124.26 合同解除與終止：
124.26.1 合同終止或解除的事由。
124.26.2 合同解除后，有關(guān)事務(wù)的處理。
124.27 各種通知有效送達(dá)的方式，送達(dá)的地址。
124.28 其他約定事項(xiàng)。
124.29 合同簽訂日期，簽名蓋章。
124.30 合同附件及其效力。
第八章 技術(shù)培訓(xùn)合同
第125條 【技術(shù)培訓(xùn)合同】
125.1 技術(shù)培訓(xùn)合同，是指當(dāng)事人一方委托另一方對(duì)指定的學(xué)員進(jìn)行特定項(xiàng)目的專(zhuān)業(yè)技術(shù)訓(xùn)練和技術(shù)指導(dǎo)所訂立的合同，不包括職業(yè)培訓(xùn)、文化學(xué)習(xí)和按照行業(yè)、法人或者其他組織的計(jì)劃進(jìn)行的職工業(yè)余教育。
125.2 隨著技術(shù)的發(fā)展，技術(shù)服務(wù)合同側(cè)重的是技術(shù)培訓(xùn)，特別是知識(shí)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和再就業(yè)工程的啟動(dòng)，技術(shù)培訓(xùn)將越來(lái)越重要。
第126條 【特征】
126.1 技術(shù)培訓(xùn)合同是技術(shù)服務(wù)合同的一種類(lèi)型，是以傳授特定技術(shù)項(xiàng)目的專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)為合同的主要標(biāo)的。
126.2 培訓(xùn)對(duì)象為委托方指定的與特定技術(shù)項(xiàng)目有關(guān)的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員。
126.3 技術(shù)培訓(xùn)合同包括專(zhuān)業(yè)技術(shù)訓(xùn)練和技術(shù)指導(dǎo)。
第127條 【技術(shù)培訓(xùn)和其他合同的區(qū)別】
127.1 技術(shù)培訓(xùn)合同與一般的勞務(wù)培訓(xùn)合同的區(qū)別是，技術(shù)培訓(xùn)合同培訓(xùn)的內(nèi)容是特定項(xiàng)目的專(zhuān)業(yè)技術(shù)訓(xùn)練和技術(shù)指導(dǎo)，不是一般性的可以重復(fù)進(jìn)行的勞務(wù)培訓(xùn)，如汽車(chē)駕駛培訓(xùn)、賓館、飯店服務(wù)人員培訓(xùn)等。
127.2 技術(shù)培訓(xùn)合同與一般的教育培訓(xùn)合同的區(qū)別是，技術(shù)培訓(xùn)合同培訓(xùn)的項(xiàng)目和內(nèi)容是當(dāng)事人約定的特定項(xiàng)目的專(zhuān)業(yè)技術(shù)，不是學(xué)校教育、成人教育或者職業(yè)教育中傳授一般文化和科學(xué)知識(shí)。
127.3 技術(shù)培訓(xùn)合同與一般的企業(yè)內(nèi)部技術(shù)培訓(xùn)合同不同，是對(duì)指定的學(xué)員進(jìn)行的特定項(xiàng)目的專(zhuān)業(yè)技術(shù)訓(xùn)練和技術(shù)指導(dǎo)。按照各自行業(yè)的特點(diǎn)，由法人或者其他組織進(jìn)行的有計(jì)劃地對(duì)本單位內(nèi)部人員的技術(shù)培訓(xùn)，或者職工業(yè)余教育，不屬技術(shù)培訓(xùn)合同。
127.4 技術(shù)培訓(xùn)合同與一般的企業(yè)為銷(xiāo)售其技術(shù)產(chǎn)品而就有關(guān)該產(chǎn)品性能、功能及使用、操作進(jìn)行的培訓(xùn)活動(dòng)不同。企業(yè)為銷(xiāo)售其技術(shù)產(chǎn)品而就有關(guān)該產(chǎn)品的性能、功能及使用、操作進(jìn)行的培訓(xùn)活動(dòng)不屬于技術(shù)培訓(xùn)。
127.5 技術(shù)培訓(xùn)合同與技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同不同，技術(shù)培訓(xùn)是技術(shù)指導(dǎo)和專(zhuān)業(yè)訓(xùn)練，內(nèi)容不涉及有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的轉(zhuǎn)移，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同則涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)及與技術(shù)有關(guān)的權(quán)利在當(dāng)事人之間的移轉(zhuǎn)。
第128條 【特別提示】
128.1 技術(shù)培訓(xùn)合同的簽訂一般依附于特定的技術(shù)項(xiàng)目，比如對(duì)農(nóng)民養(yǎng)殖技術(shù)的培訓(xùn)、對(duì)設(shè)備買(mǎi)方工程師的培訓(xùn)、對(duì)被許可方的工程師的培訓(xùn)。
128.2 技術(shù)培訓(xùn)合同的形式：
128.2.1 技術(shù)培訓(xùn)合同可以單獨(dú)訂立。
128.2.2 技術(shù)培訓(xùn)合同一般不以獨(dú)立的合同形式出現(xiàn)，而是以設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)服務(wù)合同等合同中的服務(wù)條款形式出現(xiàn)。
128.2.3 技術(shù)培訓(xùn)合同還可以以設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)服務(wù)合同等合同的附件的形式出現(xiàn)。
128.3 技術(shù)培訓(xùn)合同在技術(shù)合同的家族中雖不像技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同那樣占有較大的分量，但是，該類(lèi)合同也是組成技術(shù)合同所必不可少的部分。
第129條 【主要條款】
129.1 雙方的基本情況：合同雙方的姓名、名稱、職務(wù)、通訊地址、聯(lián)系方式。
參見(jiàn)本指引第57條。
129.2 合同簽訂的背景及其合同簽訂的宗旨與目的。
129.3 項(xiàng)目名稱。
129.4 培訓(xùn)的具體內(nèi)容和要求：是否有時(shí)間限制，是否包教包會(huì)、學(xué)會(huì)為止等。
129.5 具體的切實(shí)可行的培訓(xùn)計(jì)劃、培訓(xùn)進(jìn)度。
129.6 專(zhuān)業(yè)課程及其重點(diǎn)，實(shí)際訓(xùn)練的內(nèi)容的安排。
129.7 技術(shù)培訓(xùn)大綱，翔實(shí)的技術(shù)培訓(xùn)教材和學(xué)習(xí)參考資料，實(shí)際操作指南由哪方撰寫(xiě)、提供。
129.8 派遣學(xué)員的人數(shù)以及學(xué)員的水平要求，包括學(xué)員應(yīng)當(dāng)具備的基礎(chǔ)知識(shí)、工作經(jīng)驗(yàn)和其他條件。
129.9 不符合約定的學(xué)員的改派。
129.10 培訓(xùn)的工作秩序和紀(jì)律、考勤制度。
129.11 培訓(xùn)的地點(diǎn)和方式，以及是否要求上門(mén)服務(wù)。
129.12 培訓(xùn)所需必要場(chǎng)地、設(shè)施和試驗(yàn)條件。
129.13 雙方提供和管理有關(guān)場(chǎng)地、設(shè)施和試驗(yàn)條件的責(zé)任。
129.14 受托人（教師）的資歷和水平。
129.15 因?yàn)槭芡腥伺鋫涞慕虇T不符合合同約定的條件影響培訓(xùn)質(zhì)量的解決辦法，包括雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、不符合要求的教師的更換，以及是否應(yīng)減收或者免收?qǐng)?bào)酬。
129.16 教員、學(xué)員的食宿、交通、醫(yī)療費(fèi)用的支付和安排。
129.17 教員必要的工作條件，以及由哪方提供必要的工作條件。如果沒(méi)有約定，由委托人負(fù)責(zé)提供和管理。
129.18 簽證安排（有涉外因素時(shí)要明確）。
129.19 翻譯服務(wù)（有涉外因素時(shí)要明確）。
129.20 培訓(xùn)費(fèi)用的數(shù)額、支付方式、支付時(shí)間和地點(diǎn)。
129.21 雙方指定的培訓(xùn)聯(lián)絡(luò)人名字、聯(lián)系方式。
129.22 委托人的違約責(zé)任：
129.22.1 委托人未按合同提供培訓(xùn)條件，影響合同履行的，約定的報(bào)酬仍應(yīng)如數(shù)支付。
129.22.2 擅自將受托人要求保密的技術(shù)資料引用、發(fā)表和提供給第三方，應(yīng)支付數(shù)額為 %的違約金。
129.22.3 未按合同約定支持報(bào)酬的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交報(bào)酬，支付違約金或者賠償損失。
129.22.4 委托人發(fā)現(xiàn)教員不符合約定條件，未在合理期限內(nèi)通知對(duì)方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
129.23 受托人的違約責(zé)任：
129.23.1 受托人未按合同制訂培訓(xùn)計(jì)劃，影響培訓(xùn)工作質(zhì)量的，應(yīng)當(dāng)減收 %的報(bào)酬。
129.23.2 受托人未按照約定的計(jì)劃和項(xiàng)目進(jìn)行培訓(xùn)，導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)約定的培訓(xùn)目標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)減收或者免收?qǐng)?bào)酬。
129.23.3 受托人提供的師資不符合合同要求，受托人有義務(wù)予以重新配備。
129.23.4 受托人發(fā)現(xiàn)學(xué)員不符合約定條件，未在合理期限內(nèi)通知對(duì)方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
129.24 違約金或者損失賠償額的計(jì)算方法。
129.25 保密條款。
129.26 有關(guān)技術(shù)成果歸屬條款：
129.26.1 對(duì)新的技術(shù)成果享有的精神權(quán)利（如獲得獎(jiǎng)金、獎(jiǎng)?wù)�、榮譽(yù)證書(shū)的權(quán)利）、經(jīng)濟(jì)權(quán)利（如專(zhuān)利權(quán)、技術(shù)秘密、非專(zhuān)利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓權(quán)，使用權(quán)等）和其他利益的規(guī)定。
129.26.2 除非另有約定，在履行合同過(guò)程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件所完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人；委托人利用受托人的工作成果所完成的新技術(shù)成果，屬于委托人。
129.27 對(duì)學(xué)員的驗(yàn)收考核、考核標(biāo)準(zhǔn)、參加考核的人員。對(duì)沒(méi)有通過(guò)考核的員工的責(zé)任分擔(dān)及其解決辦法。
129.28 合同變更與補(bǔ)充。
129.29 合同中止及補(bǔ)救措施。
129.30 合同解除與終止。
129.31 合同解除或終止后技術(shù)資料、數(shù)據(jù)及設(shè)備、材料的歸屬和處理。
129.32 爭(zhēng)議解決辦法。
129.33 法律適用（尤其是有涉外因素時(shí)要規(guī)定適用的法律，否則法院或仲裁庭還得首先確定準(zhǔn)據(jù)法）。
129.34 名詞和術(shù)語(yǔ)解釋。
129.35 合同簽訂地與簽訂（生效）時(shí)間。
129.36 合同份數(shù)以及附件清單。
129.37 其他約定事項(xiàng)。
第九章 技術(shù)進(jìn)出口合同
第130條 【技術(shù)進(jìn)出口合同】
130.1 技術(shù)進(jìn)出口，是指從中華人民共和國(guó)境外向中華人民共和國(guó)境內(nèi)，或者從中華人民共和國(guó)境內(nèi)向中華人民共和國(guó)境外，通過(guò)貿(mào)易、投資或者經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的方式轉(zhuǎn)移技術(shù)的行為。
130.2 技術(shù)進(jìn)出口合同包括專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密許可合同、技術(shù)服務(wù)合同和含有技術(shù)進(jìn)出口的其他合同。
130.3 技術(shù)進(jìn)出口合同所指技術(shù)可分為禁止進(jìn)出口技術(shù)、限制進(jìn)出口技術(shù)和自由進(jìn)出口技術(shù)。
第131條 【特征】
131.1 涉外性。
技術(shù)進(jìn)出口合同的主體即許可人和被許可人分處不同國(guó)家，作為技術(shù)進(jìn)出口合同的客體的"技術(shù)"，需要進(jìn)行跨國(guó)移動(dòng)，即從一個(gè)國(guó)家轉(zhuǎn)移到另一個(gè)國(guó)家。
131.2 合同管理的嚴(yán)格性。
對(duì)于禁止進(jìn)出口的技術(shù)，不得進(jìn)出口；對(duì)于限制進(jìn)出口的技術(shù)實(shí)行許可證管理；對(duì)于自由進(jìn)出口的技術(shù)實(shí)行合同登記管理。
第132條 【標(biāo)的】
技術(shù)進(jìn)出口合同的標(biāo)的在實(shí)務(wù)中涉及專(zhuān)利權(quán)、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)、專(zhuān)利使用權(quán)、技術(shù)秘密使用權(quán)、技術(shù)服務(wù)等，上述內(nèi)容可能單獨(dú)或共同包含在一份技術(shù)進(jìn)出口合同中。
第133條 【涉及因素】
133.1 技術(shù)進(jìn)出口合同涉及工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、技術(shù)限制、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、報(bào)酬的確定、支付方式的選擇等特殊而復(fù)雜的問(wèn)題，這些問(wèn)題在合作存續(xù)期間始終存在。
133.2 技術(shù)進(jìn)出口合同所涉及的法律領(lǐng)域較多，包括專(zhuān)利法、合同法、所得稅及營(yíng)業(yè)稅相關(guān)法律、中國(guó)簽訂的有關(guān)稅收協(xié)定等。
133.3 技術(shù)進(jìn)出口合同的雙方當(dāng)事人很多情況下是同類(lèi)行業(yè)，技術(shù)被許可方使用技術(shù)后，將會(huì)提高生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力，提高在行業(yè)內(nèi)的競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力。因此，技術(shù)許可方在轉(zhuǎn)讓技術(shù)的同時(shí)，也擔(dān)心被許可方會(huì)在技術(shù)和產(chǎn)品上與自己競(jìng)爭(zhēng)，即技術(shù)進(jìn)出口合同的雙方當(dāng)事人可能既存在合作，也存在競(jìng)爭(zhēng)。
133.4 各國(guó)政府對(duì)技術(shù)進(jìn)出口合同的干預(yù)較多。大多數(shù)國(guó)家對(duì)技術(shù)的轉(zhuǎn)讓都規(guī)定，重要的、尖端的、保密的技術(shù)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目要經(jīng)過(guò)審查、批準(zhǔn)。
133.5 技術(shù)的引進(jìn)不僅關(guān)系相關(guān)企業(yè)的利益，而且與國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)密切聯(lián)系，因此，各國(guó)一般都會(huì)采用立法和行政手段對(duì)技術(shù)進(jìn)出口合同進(jìn)行管理和干預(yù)，以維護(hù)本國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和政治穩(wěn)定。
第134條 【合同類(lèi)型】
134.1 技術(shù)進(jìn)出口合同從貿(mào)易類(lèi)型上，可以分為技術(shù)進(jìn)口合同和技術(shù)出口合同。
134.1.1 技術(shù)進(jìn)口合同是指我國(guó)境內(nèi)的公司、企業(yè)或者個(gè)人為了引進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)，與我國(guó)境外的公司、企業(yè)或者個(gè)人達(dá)成的協(xié)議。
實(shí)務(wù)中技術(shù)引進(jìn)合同包括以下幾種形式：工業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或許可合同，專(zhuān)有技術(shù)許可合同，技術(shù)服務(wù)合同，以及包含上述技術(shù)中任何一項(xiàng)的合作生產(chǎn)合同，合作設(shè)計(jì)合同或者成套設(shè)備、關(guān)鍵設(shè)備的進(jìn)口合同等形式。
134.1.2 技術(shù)出口合同指我國(guó)境內(nèi)的公司、企業(yè)或個(gè)人，通過(guò)技術(shù)貿(mào)易的途徑向我國(guó)境外的公司、企業(yè)或者個(gè)人轉(zhuǎn)讓、許可或者交換有關(guān)專(zhuān)有技術(shù)、專(zhuān)利技術(shù)及提供技術(shù)服務(wù)而達(dá)成的協(xié)議。
第135條 【準(zhǔn)據(jù)法選擇】
技術(shù)進(jìn)出口合同的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)以適用中國(guó)法為原則。
135.1 當(dāng)許可使用的標(biāo)的屬于限制進(jìn)出口技術(shù)時(shí)，由于主管行政機(jī)關(guān)在對(duì)合同進(jìn)行審批時(shí)，將依據(jù)中國(guó)法律對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，因此，在合同中選擇中國(guó)法律作為準(zhǔn)據(jù)法比較合適。
135.2 當(dāng)許可使用的標(biāo)的屬于自由進(jìn)出口技術(shù)時(shí)，當(dāng)事人可以根據(jù)實(shí)際情況就合同適用的準(zhǔn)據(jù)法作出約定。
第136條 【合同生效條款】
136.1 當(dāng)許可使用的標(biāo)的屬于限制進(jìn)出口技術(shù)時(shí)，因《中華人民共和國(guó)技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》規(guī)定合同在審批后才能生效，因此，無(wú)論準(zhǔn)據(jù)法的選擇如何，該合同都將在獲得批準(zhǔn)后生效。
136.2 當(dāng)許可使用的標(biāo)的屬于自由進(jìn)出口技術(shù)時(shí)，由于不存在審批情況，因此，合同可以在簽署后生效。
第137條 【禁止性條款】
137.1 不得要求受讓人接受并非技術(shù)進(jìn)口必不可少的附帶條件，包括購(gòu)買(mǎi)非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備或者服務(wù)。
137.2 不得要求受讓人為專(zhuān)利權(quán)有效期限屆滿或者專(zhuān)利權(quán)被宣布無(wú)效的技術(shù)支付使用費(fèi)或者承擔(dān)相關(guān)義務(wù)。
137.3 不得限制受讓人改進(jìn)讓與人提供的技術(shù)或者限制受讓人使用所改進(jìn)的技術(shù)。
137.4 不得限制受讓人從其他來(lái)源獲得與讓與人提供的技術(shù)類(lèi)似的技術(shù)或者與其競(jìng)爭(zhēng)的技術(shù)。
137.5 不得不合理地限制受讓人購(gòu)買(mǎi)原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備的渠道或者來(lái)源。
137.6 不得不合理地限制受讓人產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量、品種或者銷(xiāo)售價(jià)格。
137.7 不得不合理地限制受讓人利用進(jìn)口的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的出口渠道。
第138條 【保密條款】
138.1 合同內(nèi)應(yīng)約定保密條款，特別是在許可標(biāo)的屬于許可人尚未以申請(qǐng)專(zhuān)利等方式公開(kāi)的技術(shù)的情況下，應(yīng)約定更為嚴(yán)格的保密條款。
138.2 對(duì)于軟件進(jìn)口合同，約定保密條款時(shí)，應(yīng)設(shè)置例外規(guī)定，即允許被許可人以銷(xiāo)售獲得許可的軟件產(chǎn)品為目的，向中國(guó)的軟件登記備案機(jī)關(guān)進(jìn)行軟件登記和備案。
138.3 對(duì)于被許可人進(jìn)口軟件后以許可證貿(mào)易形式經(jīng)營(yíng)軟件產(chǎn)品的，應(yīng)設(shè)置例外規(guī)定，即允許向最終用戶披露其與許可人之間簽訂的許可協(xié)議的內(nèi)容。
第139條 【自由類(lèi)技術(shù)進(jìn)出口合同的登記】
139.1 支付方式為固定費(fèi)用的技術(shù)進(jìn)出口合同，應(yīng)在合同生效后60天內(nèi)向商務(wù)主管部門(mén)辦理合同登記手續(xù)。
139.2 支付方式為提成的合同，技術(shù)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)者應(yīng)在首次提成基準(zhǔn)金額形成后60天內(nèi)，向商務(wù)主管部門(mén)辦理合同登記手續(xù)，并在以后每次提成基準(zhǔn)金額形成后，辦理合同變更手續(xù)。
第140條 【對(duì)外收付款條款】
140.1 對(duì)于技術(shù)進(jìn)口合同，因境內(nèi)技術(shù)接受方在支付技術(shù)使用費(fèi)前需要在中國(guó)繳納稅款，因此，應(yīng)約定向境外支付的款項(xiàng)為稅后價(jià)款。
140.2 對(duì)于自由類(lèi)技術(shù)進(jìn)口合同，在辦理登記手續(xù)并獲得《技術(shù)進(jìn)口合同登記證》后，方可在該登記證記載的外匯限額內(nèi)到銀行辦理對(duì)外付匯手續(xù)。
140.3 對(duì)于自由類(lèi)技術(shù)出口合同，在獲得《技術(shù)出口合同登記證》后，方可到銀行辦理外匯收匯的相關(guān)手續(xù)。
第141條 【技術(shù)改進(jìn)及其權(quán)利歸屬條款】
141.1 合同內(nèi)應(yīng)對(duì)改進(jìn)技術(shù)的權(quán)利歸屬進(jìn)行約定。
141.2 必要時(shí)可以約定一定期限內(nèi)的改進(jìn)技術(shù)歸屬技術(shù)許可方，一定期限后的改進(jìn)技術(shù)歸屬技術(shù)接受方。
第142條 【特別提示】
142.1 合同中應(yīng)按照《技術(shù)進(jìn)出口合同登記管理辦法》的規(guī)定編制8位的企業(yè)自定義合同號(hào)。
142.2 合同名稱應(yīng)具體、明確，不應(yīng)僅寫(xiě)"合同"字樣，應(yīng)根據(jù)合同內(nèi)容具體編寫(xiě)合同名稱，如專(zhuān)利許可合同、專(zhuān)有技術(shù)許可合同等。
142.3 合同中技術(shù)提供方、技術(shù)接受方、技術(shù)使用方應(yīng)予以明確。
142.4 合同中應(yīng)準(zhǔn)確、具體地描述合同標(biāo)的的具體內(nèi)容，如專(zhuān)利名稱、專(zhuān)利編號(hào)、專(zhuān)利授予部門(mén)、專(zhuān)利有效期、專(zhuān)利概況等。
142.5 合同中應(yīng)明確技術(shù)許可使用的地域范圍，同時(shí)對(duì)許可類(lèi)型（獨(dú)占許可、排他許可、普通許可）進(jìn)行明確約定。
142.6 實(shí)務(wù)中，對(duì)于自由類(lèi)技術(shù)進(jìn)出口合同，根據(jù)目前登記主管部門(mén)的要求，合同期限一般不超過(guò)10年，且不應(yīng)包含自動(dòng)延期條款。
第143條 【主要條款】
143.1 技術(shù)進(jìn)出口合同中一般需包含如下條款：
143.1.1 前置條款。
參見(jiàn)本指引第57條。
143.1.2 合同目的。
參見(jiàn)本指引第58條。
143.1.3 名詞解釋和說(shuō)明。
對(duì)合同中重要的或重復(fù)出現(xiàn)的特定名詞給予具體化解釋?zhuān)员愫?jiǎn)化合同中的文字表述，同時(shí)避免出現(xiàn)合同各方的理解歧義。
143.2 合同標(biāo)的描述：
143.2.1 技術(shù)名稱。
143.2.2 技術(shù)類(lèi)型：如專(zhuān)利權(quán)、專(zhuān)利使用權(quán)、技術(shù)秘密、技術(shù)秘密使用權(quán)、技術(shù)服務(wù)等。
143.2.3 技術(shù)的權(quán)利狀況：如專(zhuān)利號(hào)、專(zhuān)利期限、專(zhuān)利授予機(jī)關(guān)等。
143.2.4 技術(shù)內(nèi)容：技術(shù)所包含內(nèi)容的簡(jiǎn)要描述。
143.3 權(quán)利保證與承諾：
143.3.1 技術(shù)提供方作出標(biāo)的技術(shù)權(quán)利無(wú)瑕疵承諾。
143.3.2 技術(shù)提供方、技術(shù)接受方作出合同簽訂、履行權(quán)利無(wú)瑕疵承諾。
143.4 提供方式。
描述標(biāo)的技術(shù)從技術(shù)提供方交付給技術(shù)接受方的方式，如通過(guò)書(shū)面技術(shù)資料提供；通過(guò)電子數(shù)據(jù)存儲(chǔ)設(shè)備（光盤(pán)、網(wǎng)絡(luò)等）提供；通過(guò)技術(shù)人員面授提供等。
143.5 提供期限及地域。
標(biāo)的為技術(shù)使用權(quán)的技術(shù)進(jìn)出口合同中，需要就許可使用的期限及地域限制作出明確約定。
143.6 技術(shù)指導(dǎo)、技術(shù)培訓(xùn)。
參見(jiàn)本指引第58.36款。
143.7 其他協(xié)助性約定。
標(biāo)的為專(zhuān)利權(quán)、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的情況下，技術(shù)提供方需要協(xié)助技術(shù)接受方辦理專(zhuān)利權(quán)、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)等，此條款中應(yīng)就此類(lèi)協(xié)助性義務(wù)以及緊急事項(xiàng)的處理等其他雙方需對(duì)方協(xié)助的事項(xiàng)作出約定。
143.8 對(duì)價(jià)：
143.8.1 一次性總付金額或提成費(fèi)金額。
143.8.2 幣種及匯率確定基準(zhǔn)。
143.9 支付及期限：
143.9.1 涉及外匯支付，一般采用銀行電匯方式。
143.9.2 直接約定支付期限，或附條件支付，附期限支付等。
143.10 稅費(fèi)負(fù)擔(dān)：
143.10.1 涉及營(yíng)業(yè)稅、企業(yè)所得稅的繳納，應(yīng)明確約定稅款金額的最終負(fù)擔(dān)方。
143.10.2 對(duì)技術(shù)進(jìn)出口合同登記、銀行電匯等可能產(chǎn)生費(fèi)用的負(fù)擔(dān)方進(jìn)行明確約定。
143.11 提成方式的賬目查閱及審計(jì)方式：
143.11.1 常規(guī)情況下的賬目查閱日期、方式及審計(jì)方式。
143.11.2 發(fā)生爭(zhēng)議情況下的賬目查閱時(shí)間、方式及審計(jì)方法。
143.12 技術(shù)資料歸屬：
143.12.1 合同所涉技術(shù)資料的權(quán)利方。
143.12.2 技術(shù)資料的保管、使用要求。
143.13 政府手續(xù)辦理：
143.13.1 約定技術(shù)進(jìn)出口合同登記手續(xù)，及此后的數(shù)據(jù)變更手續(xù)的具體辦理方。實(shí)務(wù)中無(wú)論作為技術(shù)提供方還是技術(shù)接受方，通常由位于中國(guó)境內(nèi)的一方負(fù)責(zé)辦理上述手續(xù)。
143.13.2 約定減免稅等政府手續(xù)的具體辦理方。
143.14 技術(shù)革新、技術(shù)改進(jìn)：
143.14.1 是否允許技術(shù)接受方革新、改進(jìn)技術(shù)。
143.14.2 技術(shù)提供方技術(shù)革新、技術(shù)改進(jìn)后的處理。
143.15 革新、改進(jìn)成果的歸屬與權(quán)益分享：
143.15.1 技術(shù)革新、改進(jìn)成果所產(chǎn)生權(quán)益的歸屬方。
143.15.2 權(quán)益分享情況下的分享方式。
143.16 侵權(quán)和索賠：
143.16.1 技術(shù)提供方所提供技術(shù)侵權(quán)情況下的處置及索賠應(yīng)對(duì)程序。
143.16.2 技術(shù)接受方技術(shù)革新、技術(shù)改進(jìn)構(gòu)成侵權(quán)情況下的處置及索賠應(yīng)對(duì)程序。
143.16.3 第三方侵權(quán)情況下的追究、索賠主導(dǎo)方及處置程序。
143.17 保密內(nèi)容、期限、區(qū)域和保密人員范圍：
143.17.1 保密信息的定義、范圍、媒介形式。
143.17.2 保密期限、保密區(qū)域限定。
143.17.3 保密人員的具體范圍及責(zé)任歸屬，如技術(shù)提供方、技術(shù)接受方負(fù)責(zé)履行技術(shù)進(jìn)出口合同的人員作為保密人員的范圍，上述人員一旦違反保密義務(wù)相關(guān)責(zé)任由所屬技術(shù)提供方或技術(shù)接受方承擔(dān)。
143.17.4 保密條款一般不以合同終止、解除而喪失效力，應(yīng)當(dāng)約定合同終止、解除后保密條款仍然有效，或在一定時(shí)期內(nèi)仍然有效。
143.18 第三人保密：
143.18.1 第三人的范圍，包括但不限于履行合同過(guò)程中一方委托的代理人、從事輔助事務(wù)的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等。
143.18.2 第三人違反保密義務(wù)一般約定由委托方承擔(dān)責(zé)任。
143.19 雙方聯(lián)系人：
143.19.1 雙方聯(lián)系人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式。
143.19.2 聯(lián)系人的變更方式。
143.20 履行合同人員的責(zé)任：
143.20.1 雙方履行合同人員應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定履行己方的義務(wù)，行使己方的權(quán)利。
143.20.2 雙方履行合同人員在履行合同過(guò)程中的產(chǎn)生的責(zé)任與后果由己方承擔(dān)。
143.21 聯(lián)絡(luò)、通知：
雙方的正式聯(lián)絡(luò)、通知的郵寄地址、郵編、聯(lián)系電話、傳真號(hào)碼、電子郵箱地址。
143.21.1 上述內(nèi)容變更前應(yīng)提前通知，否則原內(nèi)容仍然有效。
143.21.2 通知的生效方式：發(fā)出生效或簽收生效。
143.22 合同的變更、補(bǔ)充。
參見(jiàn)本指引第58.40款。
143.23 合同中止。
參見(jiàn)本指引第58.41款。
143.24 合同解除、終止。
143.24.1 合同解除事由：
（1）合同未獲得技術(shù)進(jìn)出口合同登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)；
（2）專(zhuān)利權(quán)到期或技術(shù)秘密已被公開(kāi)；
（3）一方根本違約導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)；
（4）一方破產(chǎn)、清算或被吊銷(xiāo)、注銷(xiāo)營(yíng)業(yè)許可等導(dǎo)致合同無(wú)法繼續(xù)履行的情形；
（5）雙方協(xié)商解除合同；
（6）雙方根據(jù)實(shí)際情況約定的合同解除的其他情形。
143.24.2 合同終止。
合同到期終止，如需續(xù)訂，雙方應(yīng)重新簽訂合同。
143.25 合同解除、終止時(shí)技術(shù)資料的處置措施：
143.25.1 合同終止、解除或權(quán)利方要求情況下的技術(shù)資料的返還、銷(xiāo)毀。
143.25.2 承諾不留存復(fù)制品、復(fù)印件和任何存儲(chǔ)媒介。
143.26 違約責(zé)任。
參見(jiàn)本指引第58.39款。
143.27 權(quán)利義務(wù)不可轉(zhuǎn)讓。
明確寫(xiě)明合同約定的權(quán)利義務(wù)專(zhuān)屬于合同當(dāng)事人，未經(jīng)對(duì)方事先書(shū)面許可，不得向任何第三方轉(zhuǎn)讓。
143.28 可分割性。
143.29 不可抗力：
143.29.1 不可抗力的描述。
143.29.2 不可抗力發(fā)生時(shí)的處理措施，如發(fā)生不可抗力一方的及時(shí)通知義務(wù)，及時(shí)提交書(shū)面證明文件義務(wù)等。
143.29.3 不可抗力的責(zé)任免除及補(bǔ)救措施。
143.30 準(zhǔn)據(jù)法：
143.30.1 屬于限制進(jìn)出口技術(shù)時(shí)，選擇中國(guó)法律作為準(zhǔn)據(jù)法比較合適。
143.30.2 屬于自由進(jìn)出口技術(shù)時(shí)，雙方可以根據(jù)實(shí)際情況就合同適用的準(zhǔn)據(jù)法作出約定。
143.31 爭(zhēng)議解決。
參見(jiàn)本指引第58.45款。
143.32 完全合意：
143.32.1 合同及其附件為雙方的完全合意。
143.32.2 排除合同簽訂前雙方的口頭、書(shū)面磋商、意向及框架協(xié)議等的適用。
143.33 合同有效期：
143.33.1 明確寫(xiě)明合同的有效期限，一般以10年以內(nèi)為宜，過(guò)長(zhǎng)可能影響技術(shù)進(jìn)出口合同登記。
143.33.2 盡量避免有效期順延性條款。
143.34 合同簽訂地。
明確寫(xiě)明合同的簽訂地點(diǎn)，一般具體寫(xiě)明簽訂城市即可。
143.35 合同附件。
143.35.1 詳細(xì)列明附件名稱。
143.35.2 附件經(jīng)雙方共同署名確認(rèn)后有效。
143.35.3 附件與合同的關(guān)系，是否與合同具有同等法律效力、是否效力高于合同等。
143.36 未盡事宜。
未盡事宜由雙方另行協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議確定。
143.37 簽署方式及生效：
143.37.1 雙方加蓋公章生效，或雙方授權(quán)代表簽字生效，或授權(quán)代表簽字或加蓋公章生效。
143.37.2 如雙方在合同中明確約定生效日期，則應(yīng)在本條款中表述為雙方授權(quán)代表簽字或加蓋公章后自合同約定的生效日期起生效。
143.38 合同文本：
143.38.1 確定合同文本是否既有中文文本又有外文文本。
143.38.2 合同既有中文文本又有外文文本的情況下，應(yīng)確定一旦出現(xiàn)歧義的基準(zhǔn)文本，由于技術(shù)進(jìn)出口合同需辦理登記手續(xù)，考慮登記機(jī)關(guān)的態(tài)度，一般應(yīng)以中文文本作為基準(zhǔn)文本。
143.38.3 各種文字的文本數(shù)量，除雙方持有的數(shù)量外，應(yīng)留出辦理技術(shù)進(jìn)出口合同登記所需數(shù)量，以便登記機(jī)關(guān)要求提交原件時(shí)使用。
第十章 技術(shù)出資入股合同
第144條 【技術(shù)出資入股合同】
144.1 技術(shù)出資入股合同，是指技術(shù)權(quán)利所有人，包括專(zhuān)利權(quán)人、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)人、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件版權(quán)所有人等，以技術(shù)作為對(duì)公司的出資和取得公司股權(quán)的對(duì)價(jià)，與其他公司投資人以設(shè)立公司或?qū)Υ胬m(xù)公司增資為目的而簽訂的合同。
144.2 技術(shù)出資入股是以技術(shù)權(quán)利中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，與現(xiàn)金、實(shí)物一樣，投資到公司以取得公司的股份或股權(quán)，其實(shí)質(zhì)是一種技術(shù)轉(zhuǎn)讓或許可行為（技術(shù)許可出資在目前工商登記過(guò)程中存在障礙），同時(shí)，與技術(shù)有關(guān)的人身權(quán)利不能作為出資、入股的標(biāo)的。
第145條 【合同特點(diǎn)】
145.1 技術(shù)權(quán)利保護(hù)的地域性。
技術(shù)的地域性，系指技術(shù)，包括專(zhuān)利、技術(shù)秘密等，只在特定的國(guó)家范圍內(nèi)受到相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。
技術(shù)的地域性對(duì)技術(shù)出資入股會(huì)產(chǎn)生兩方面的影響：
145.1.1 對(duì)接受來(lái)自國(guó)外技術(shù)出資的企業(yè)，如果是專(zhuān)利要確保該項(xiàng)專(zhuān)利技術(shù)已在我國(guó)取得專(zhuān)利證書(shū)，而技術(shù)秘密要考慮其先進(jìn)性以及保密性。
145.1.2 對(duì)于產(chǎn)品出口型企業(yè)，在接受專(zhuān)利權(quán)出資時(shí)，應(yīng)確保該權(quán)利既在本國(guó)取得專(zhuān)利證書(shū)，同時(shí)在擬出口國(guó)取得專(zhuān)利證書(shū)，而技術(shù)秘密同樣要考慮其先進(jìn)性以及保密性。
145.2 技術(shù)客體的無(wú)形性。
技術(shù)的無(wú)形性特性決定了技術(shù)的易復(fù)制性和易傳播性，尤其在當(dāng)今數(shù)字化時(shí)代，技術(shù)可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)得到快捷傳播，具有低成本和跨國(guó)界的特點(diǎn)，使其權(quán)利具有不穩(wěn)定性。
145.3 技術(shù)權(quán)利的時(shí)間性。
145.3.1 技術(shù)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)，僅在權(quán)利保護(hù)期內(nèi)有效，超過(guò)保護(hù)期，則權(quán)利滅失，有關(guān)技術(shù)進(jìn)入公知領(lǐng)域并使相關(guān)企業(yè)喪失競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
145.3.2 對(duì)于保護(hù)期將至的專(zhuān)利、計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)等的價(jià)值將大打折扣，甚至可能被新的技術(shù)取代，從而影響到其作為出資的資本價(jià)值。
145.4 技術(shù)權(quán)利具有不確定性。
145.4.1 作為專(zhuān)利技術(shù)，任何一項(xiàng)專(zhuān)利都可能面臨被宣告無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)，也可能因沒(méi)有按期繳納規(guī)費(fèi)而提前終止，或因3年不使用，可能面臨被宣告無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。
145.4.2 對(duì)于技術(shù)秘密以及作為版權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利，存在因技術(shù)侵權(quán)、技術(shù)過(guò)時(shí)而導(dǎo)致技術(shù)無(wú)權(quán)利或無(wú)效、失效等不穩(wěn)定性，且技術(shù)的價(jià)值相對(duì)而言會(huì)處于較大幅度的變動(dòng)狀態(tài)。
第146條 【技術(shù)出資入股合同的分類(lèi)】
146.1 技術(shù)出資合同根據(jù)出資標(biāo)的不同，可以分為專(zhuān)利技術(shù)出資、技術(shù)秘密出資和計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)出資等。
146.2 根據(jù)出資方式，技術(shù)出資可以增資方式出資，也可以新設(shè)公司方式，各方共同設(shè)立公司。
146.3 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)，滿足《中華人民共和國(guó)公司法》出資標(biāo)的"可以用貨幣估價(jià)""可以依法轉(zhuǎn)讓"的要求，但有關(guān)工商登記部門(mén)并不接受專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)出資。
146.4 技術(shù)使用權(quán)同樣滿足《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的出資標(biāo)的"可以用貨幣估價(jià)""可以依法轉(zhuǎn)讓"的要求，但有關(guān)工商登記部門(mén)并不接受專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)出資，但美國(guó)《標(biāo)準(zhǔn)公司法》確認(rèn)技術(shù)使用權(quán)可以作為出資的標(biāo)的。
第147條 【技術(shù)出資、入股的評(píng)估】
對(duì)用于出資的專(zhuān)利權(quán)、技術(shù)秘密或計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)應(yīng)進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估內(nèi)容包括法律價(jià)值、經(jīng)濟(jì)價(jià)值和市場(chǎng)價(jià)值。
147.1 法律價(jià)值評(píng)估，對(duì)于專(zhuān)利投資，主要包括可專(zhuān)利性、權(quán)屬狀態(tài)、專(zhuān)利期限、是否抵押、涉訴等；對(duì)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)投資，同樣應(yīng)關(guān)注其版權(quán)權(quán)屬、版權(quán)期限、是否抵押、涉訴，對(duì)于技術(shù)秘密，要考察其"三性"。
147.2 對(duì)出資技術(shù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，包括專(zhuān)利、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件，評(píng)估內(nèi)容包括其使用價(jià)值、獨(dú)立性、成本、技術(shù)的熟程度等。
147.2.1 對(duì)用于出資技術(shù)的使用價(jià)值，實(shí)際就是其有用性，即該項(xiàng)技術(shù)必須是對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有益的專(zhuān)利或軟件，防止股東惡意、不實(shí)出資行為。
147.2.2 對(duì)用于出資技術(shù)的獨(dú)立性，系指除該項(xiàng)技術(shù)是否為出資人可單獨(dú)依法處分（如共有權(quán)）外，客觀上該技術(shù)必須具有實(shí)際的獨(dú)立性，確保該技術(shù)可以從權(quán)利人的其他財(cái)產(chǎn)或權(quán)利中剝離出來(lái)。
147.3 市場(chǎng)價(jià)值則根據(jù)市場(chǎng)供求狀況以及市場(chǎng)值、重置成本與收益現(xiàn)值法進(jìn)行評(píng)估。
第148條 【特別提示】
148.1 技術(shù)使用權(quán)出資入股的法律問(wèn)題：
148.1.1 "公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任"，技術(shù)使用權(quán)依據(jù)技術(shù)許可合同的規(guī)定，面臨在一定條件下被許可方收回其許可以及使用期限的限制，與公司法的"資本維持"制度相沖突。
148.1.2 技術(shù)使用權(quán)如何辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)如何出具評(píng)估報(bào)告存在障礙。
148.2 技術(shù)的權(quán)屬審查，重點(diǎn)審查權(quán)利主體、權(quán)利歸屬、職務(wù)與非職務(wù)發(fā)明以及是否為共有權(quán)等。
參見(jiàn)本指引第四章的特別提示。
148.3 技術(shù)權(quán)利的穩(wěn)定性審查：
148.3.1 由于實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利只經(jīng)初審即授權(quán)，未進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，這兩類(lèi)專(zhuān)利的有效性與穩(wěn)定性存在不確定性，因此應(yīng)進(jìn)行專(zhuān)利檢索，可向國(guó)家專(zhuān)利局請(qǐng)求出具專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告，以確定是否可以接受專(zhuān)利權(quán)用于出資。
148.3.2 發(fā)明專(zhuān)利雖經(jīng)實(shí)質(zhì)審查而授權(quán)，鑒于專(zhuān)利文獻(xiàn)存儲(chǔ)量的局限或工作人員可能的疏忽，亦存在把不具備專(zhuān)利條件的技術(shù)授予發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的可能性，對(duì)發(fā)明專(zhuān)利也應(yīng)進(jìn)行檢索。
148.3.3 技術(shù)秘密與計(jì)算機(jī)軟件版權(quán)同樣存在因技術(shù)侵權(quán)、技術(shù)過(guò)時(shí)而導(dǎo)致技術(shù)無(wú)權(quán)利或無(wú)效、失效等不穩(wěn)定性，且技術(shù)的價(jià)值相對(duì)而言會(huì)處于較大幅度的變動(dòng)狀態(tài)。
148.4 技術(shù)出資入股的權(quán)利轉(zhuǎn)移：
148.4.1 由股東簽訂出資協(xié)議，制定公司章程，約定出資額和出資方式、技術(shù)種類(lèi)及其出資價(jià)值、占公司注冊(cè)資本的比例、技術(shù)的價(jià)值評(píng)估及轉(zhuǎn)移等。
148.4.2 以專(zhuān)利權(quán)或?qū)＠暾?qǐng)權(quán)出資，是指專(zhuān)利權(quán)人向公司轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利，應(yīng)在出資協(xié)議之外另行訂立書(shū)面合同，并向國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)登記，由國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)予以公告。
參見(jiàn)本指引第73條、第74條。
148.4.3 技術(shù)出資入股的權(quán)利轉(zhuǎn)移，須履行更名手續(xù)，但技術(shù)秘密的權(quán)屬通常沒(méi)有明確的文件證明，無(wú)法辦理更名手續(xù)。
148.4.4 鑒于技術(shù)秘密出資沒(méi)有明確的交付手段，一般以雙方簽訂的出資協(xié)議作為依據(jù)，約定出資方的同業(yè)禁止，同時(shí)以資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告進(jìn)行驗(yàn)資。
148.5 鑒于技術(shù)出資入股與實(shí)物、現(xiàn)金出資相比的特殊性，簽約時(shí)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注以下幾個(gè)問(wèn)題：
148.5.1 技術(shù)出資前存在的權(quán)利瑕疵。
技術(shù)出資的權(quán)利瑕疵可能導(dǎo)致該技術(shù)出資對(duì)應(yīng)的資本被抽空，與公司資本維持制度沖突，出資人應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充投資責(zé)任。
權(quán)利瑕疵產(chǎn)生的原因如下：
（1）如出資人對(duì)技術(shù)不具有或不具有完全處分權(quán)；
（2）專(zhuān)利因未交費(fèi)而終止；
（3）權(quán)利保護(hù)期滿；
（4）共有技術(shù)出資未取得第三方同意；
（5）出資技術(shù)設(shè)置了質(zhì)押；
（6）存在被查封等權(quán)利限制情形。
148.5.2 技術(shù)出資前虛增技術(shù)價(jià)值：
（1）技術(shù)出資股東串通評(píng)估機(jī)構(gòu)虛增價(jià)值，對(duì)此，技術(shù)出資股東應(yīng)對(duì)其他股東承擔(dān)違約賠償責(zé)任及公司法項(xiàng)下的資本充實(shí)責(zé)任。
（2）股東之間協(xié)商，通過(guò)虛增技術(shù)評(píng)估價(jià)值提高技術(shù)出資方的出資比例。對(duì)于此種情形，全體股東連帶承擔(dān)公司法項(xiàng)下的資本充實(shí)責(zé)任。
148.5.3 標(biāo)的技術(shù)的價(jià)值變動(dòng)。
技術(shù)價(jià)值具有不穩(wěn)定性，出資后技術(shù)資本可能發(fā)生價(jià)值變動(dòng)。
（1）公司成立或增資后，如發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司或增資的技術(shù)實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額，應(yīng)當(dāng)由交付該技術(shù)出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立或增資時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
（2）盡管有上述規(guī)定，公司存續(xù)期間，因市場(chǎng)行情變化或其他原因使技術(shù)資本價(jià)值波動(dòng)的，不能援引上述條款。
148.5.4 技術(shù)秘密出資問(wèn)題。
由于技術(shù)秘密無(wú)權(quán)屬登記，鑒于技術(shù)的可復(fù)制性，應(yīng)規(guī)定出資后被投資企業(yè)對(duì)該權(quán)利的獨(dú)占性，技術(shù)秘密出資人應(yīng)承諾不再使用該技術(shù)秘密，不與被投資企業(yè)進(jìn)行同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，并提供權(quán)利與技術(shù)擔(dān)保。
（1）權(quán)利擔(dān)保，即擔(dān)保第三人不會(huì)基于共有權(quán)、獨(dú)占或排他性的使用權(quán)向公司主張任何權(quán)利。
（2）技術(shù)擔(dān)保，系指技術(shù)秘密出資的狀態(tài)擔(dān)保和功效擔(dān)保，即秘密性與投資價(jià)值擔(dān)保。
（3）為確保技術(shù)秘密出資真實(shí)，公司應(yīng)按財(cái)務(wù)準(zhǔn)則要求，確認(rèn)減值情形并對(duì)技術(shù)秘密價(jià)值定期進(jìn)行調(diào)整。
148.5.5 對(duì)于專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)出資，如果最終專(zhuān)利申請(qǐng)未獲審批，應(yīng)由技術(shù)投資人用等額的現(xiàn)金進(jìn)行替代投資。
第149條 【主要條款】
技術(shù)出資、入股合同的主要條款應(yīng)包括：
149.1 合同簽訂的宗旨與目的。
依據(jù)合同法的基本原則，合同目的是合同解除、違約責(zé)任承擔(dān)以及其他條款糾紛的基礎(chǔ)性條款，包括：
（1）合同的簽訂目的；
（2）合同的預(yù)期目標(biāo)；
（3）合同的性質(zhì)確認(rèn)。
149.2 出資各方的姓名、名稱、通訊地址、聯(lián)系方式等。
參見(jiàn)本指引第57條。
149.3 合同專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)的定義與解釋?zhuān)绕涫羌夹g(shù)名詞與術(shù)語(yǔ)的定義
149.4 出資技術(shù)的名稱、種類(lèi)以及出資技術(shù)的功能、特性、特征、適用條件等
上述條款既屬于出資技術(shù)驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的一部分，同時(shí)通過(guò)署該條款，可以充分考察技術(shù)成果是否符合合同簽訂的目標(biāo)和預(yù)期目標(biāo)。
149.5 出資技術(shù)的技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）。
此為出資技術(shù)驗(yàn)收的最高標(biāo)準(zhǔn)，但應(yīng)注意，并非達(dá)不到預(yù)期技術(shù)指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)（數(shù)據(jù)）的技術(shù)成果必然不能驗(yàn)收交付。
149.6 如果是專(zhuān)利或計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)，應(yīng)列明專(zhuān)利或版權(quán)登記號(hào)、專(zhuān)利或版權(quán)登記的日期等。
149.7 計(jì)算機(jī)軟件出資應(yīng)說(shuō)明創(chuàng)作完成人、完成時(shí)間，及原創(chuàng)性的聲明和保證。
149.8 出資技術(shù)的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收方式、驗(yàn)收人員、驗(yàn)收地點(diǎn)和驗(yàn)收時(shí)間：
149.8.1 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)是出資技術(shù)是否符合合同約定的重要指標(biāo)，因此約定以完整、準(zhǔn)確為目標(biāo)，也可以參考約定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、部頒標(biāo)準(zhǔn)、國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)等。
149.8.2 擬定驗(yàn)收書(shū)面證明文件，由公司與技術(shù)出資人共同簽署。
149.8.3 驗(yàn)收費(fèi)用的負(fù)擔(dān)方式，一般由公司承擔(dān)。
149.8.4 出資技術(shù)交付時(shí)，技術(shù)出資人的主要技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)在場(chǎng)，并予以調(diào)試和演示，公司應(yīng)指派有經(jīng)驗(yàn)的人員參與并記錄交付情況和簽字確認(rèn)是否實(shí)際交付，是否符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、存在的問(wèn)題、改進(jìn)方案以及相應(yīng)的配套的儀器、設(shè)備及其耗材的到位情況等。
149.9 不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)救措施：
149.9.1 一旦出資人交付的出資技術(shù)不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，可以約定采取補(bǔ)救措施，補(bǔ)救期間是否視為出資人違約，應(yīng)在違約責(zé)任條款中予以規(guī)定。
149.9.2 有些技術(shù)成果的問(wèn)題和瑕疵并非在驗(yàn)收時(shí)能夠發(fā)現(xiàn)，交付成果后，應(yīng)約定相應(yīng)的設(shè)備運(yùn)營(yíng)期限、試產(chǎn)期限。
149.9.3 補(bǔ)救期限屆滿仍不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的，可以約定現(xiàn)金出資或約定替代技術(shù)出資。
149.10 出資技術(shù)資料、數(shù)據(jù)的移交方式、時(shí)間和程序。
鑒于為出資技術(shù)的信息量，技術(shù)資料與數(shù)據(jù)不必僅局限于技術(shù)方面。
149.11 出資技術(shù)以及配套技術(shù)的實(shí)施方案。
149.12 技術(shù)出資人對(duì)出資技術(shù)的合法性、權(quán)利完整性的承諾。
149.13 技術(shù)出資人對(duì)權(quán)利瑕疵的擔(dān)保。
149.14 技術(shù)出資評(píng)估：
149.14.1 評(píng)估單位的選擇。
149.14.2 評(píng)估方法的選擇。
149.14.3 技術(shù)評(píng)估結(jié)果的調(diào)整，包括評(píng)估值偏高、虛假評(píng)估的處理等。
149.15 出資技術(shù)轉(zhuǎn)移的期限。
149.15.1 出資技術(shù)交付的載體形式以及配套的儀器、設(shè)備及其耗材等。
149.15.2 出資技術(shù)逾期交付的通知和后續(xù)交付約定。
149.15.3 出資技術(shù)的權(quán)屬登記、變更程序與期限。
149.16 技術(shù)出資的出資額及其占公司注冊(cè)資本的比例。
149.17 改進(jìn)技術(shù)成果的歸屬。
149.18 技術(shù)出資人出資后的技術(shù)服務(wù)義務(wù)。
149.18.1 后續(xù)服務(wù)的期限、派出服務(wù)人員的資質(zhì)。
149.18.2 后續(xù)服務(wù)人員的費(fèi)用承擔(dān)與公司協(xié)助義務(wù)。
149.18.3 對(duì)公司技術(shù)人員的培訓(xùn)。
149.19 技術(shù)出資人的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。
149.20 董事會(huì)、股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)。
149.21 公司組織架構(gòu)及高管的選派。
149.22 公司的勞動(dòng)人事與財(cái)務(wù)安排。
149.23 公司的利潤(rùn)分配。
149.24 公司經(jīng)營(yíng)期限與期滿后的資產(chǎn)處置。
149.25 違約責(zé)任及其承擔(dān)。
149.26 爭(zhēng)議的解決辦法：
149.26.1 雙方協(xié)商解決，并就協(xié)商的時(shí)間、方式予以約定，可以約定共同指定的第三人或者各自指定律師接洽磋商，進(jìn)行初步判斷和調(diào)停工作。
149.26.2 協(xié)商不成或者不愿意協(xié)商的，可以約定申請(qǐng)仲裁，或者約定提起訴訟的方式予以解決，并規(guī)定具體的仲裁機(jī)構(gòu)或法院。
149.26.3 約定法院管轄要注意應(yīng)與合同的簽訂、履行或雙方當(dāng)事人的住所有實(shí)際聯(lián)系，同時(shí)約定法院管轄不能違反法律關(guān)于級(jí)別管轄與專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。
149.27 合同變更與補(bǔ)充：
149.27.1 合同的變更與補(bǔ)充應(yīng)當(dāng)以書(shū)面方式作出。
149.27.2 約定合同變更與補(bǔ)充的提出方式、磋商方式。
149.28 中止履行：
149.28.1 中止履行的情形、條件和通知義務(wù)。
149.28.2 中止情形消除后，繼續(xù)履行的情形和條件以及通知義務(wù)。
149.28.3 消除中止履行情形的協(xié)助義務(wù)等。
149.29 合同解除與終止：
149.29.1 合同終止或解除的事由。
149.29.2 合同解除后，有關(guān)事務(wù)的處理。
149.30 各種通知有效送達(dá)的方式，送達(dá)的地址。
149.31 其他約定事項(xiàng)。
149.32 合同簽訂日期，簽名蓋章。
149.33 合同附件及其效力。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第十一章 技術(shù)質(zhì)押合同
第150條 【技術(shù)質(zhì)押合同】
150.1 技術(shù)質(zhì)押是指技術(shù)權(quán)利人為擔(dān)保自己或他人債務(wù)的履行，將技術(shù)權(quán)利中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利質(zhì)押給債權(quán)人，自己或第三人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)折價(jià)、拍賣(mài)或變賣(mài)該權(quán)利，并以所得價(jià)款優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)擔(dān)保行為。
150.2 技術(shù)質(zhì)押合同作為擔(dān)保合同，具有法定性，其種類(lèi)、內(nèi)容以及形式由法律規(guī)定，而不是完全由當(dāng)事人自由約定。同時(shí)，技術(shù)質(zhì)押合同作為主合同的從合同，具有相對(duì)獨(dú)立性，主合同無(wú)效并不必然導(dǎo)致技術(shù)質(zhì)押合同的無(wú)效。
第151條 【特征】
151.1 技術(shù)質(zhì)押合同和 其他擔(dān)保合同一樣，是主合同的從合同，作為借貸合同或其他合同義務(wù)人履行合同應(yīng)盡義務(wù)的擔(dān)保。
151.2 技術(shù)質(zhì)押合同的標(biāo)的是技術(shù)權(quán)利中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，技術(shù)權(quán)利中與人身有關(guān)的權(quán)利不能質(zhì)押。
151.3 技術(shù)質(zhì)押合同的標(biāo)的具有期限性，質(zhì)押擔(dān)保的期間不能超過(guò)技術(shù)權(quán)利的保護(hù)期。
第152條 【與一般質(zhì)押的區(qū)別】
152.1 技術(shù)質(zhì)押的標(biāo)的是權(quán)利，是無(wú)形資產(chǎn)；動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的標(biāo)的是有形物。
152.2 在技術(shù)權(quán)利質(zhì)押期間，出質(zhì)人有義務(wù)維持技術(shù)權(quán)利的有效性，并承擔(dān)維持其有效的一切費(fèi)用，如專(zhuān)利年費(fèi)、專(zhuān)利規(guī)費(fèi)等；動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押不存在繳納年費(fèi)與規(guī)費(fèi)等問(wèn)題。
152.3 技術(shù)質(zhì)押必須簽訂書(shū)面合同并進(jìn)行登記，合同自登記之日起生效；動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同的生效要件則是轉(zhuǎn)移動(dòng)產(chǎn)的占有而不是登記生效。
第153條 【合同分類(lèi)】
153.1 根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，不是所有與技術(shù)有關(guān)的權(quán)利都可以作為質(zhì)押的標(biāo)的，只有專(zhuān)利權(quán)與計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)才可以作為技術(shù)質(zhì)押合同的標(biāo)的。
153.2 專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)權(quán)屬具有不確定性，無(wú)法進(jìn)行質(zhì)押合同登記，技術(shù)秘密、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種同樣無(wú)法進(jìn)行質(zhì)押合同登記，違反擔(dān)保法相關(guān)權(quán)利質(zhì)押合同登記生效的法定條件，不能作為質(zhì)押合同的標(biāo)的。
第一節(jié) 專(zhuān)利質(zhì)押合同
第154條 【專(zhuān)利質(zhì)押合同】
專(zhuān)利質(zhì)押合同，是指專(zhuān)利權(quán)人為擔(dān)保自己或他人債務(wù)的履行，將擁有的專(zhuān)利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利質(zhì)押給債權(quán)人，自己或第三人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)把折價(jià)、拍賣(mài)或者變賣(mài)該權(quán)利所得的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)奈餀?quán)擔(dān)保合同。
第155條 【特征】
155.1 專(zhuān)利質(zhì)押合同具有一般技術(shù)質(zhì)押合同的共同特征，質(zhì)押期間不能超過(guò)專(zhuān)利權(quán)的有效期，具體而言，發(fā)明專(zhuān)利質(zhì)押期限不能超過(guò)20年，實(shí)用新型與外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利質(zhì)押期限不能超過(guò)10年。
155.2 專(zhuān)利質(zhì)押是一個(gè)集合和整體概念，該權(quán)利質(zhì)押具有不可分割性，必須是包括許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、標(biāo)記權(quán)等所有財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。
第156條 【合同分類(lèi)】
156.1 專(zhuān)利質(zhì)押合同，按質(zhì)押標(biāo)的的不同，可以分為發(fā)明專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押、實(shí)用新型專(zhuān)利質(zhì)押以及外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利質(zhì)押。
156.2 發(fā)明權(quán)專(zhuān)利質(zhì)押，其質(zhì)押標(biāo)的為發(fā)明專(zhuān)利權(quán)，發(fā)明專(zhuān)利又分發(fā)明方法專(zhuān)利與發(fā)明產(chǎn)品專(zhuān)利；實(shí)用新型權(quán)專(zhuān)利質(zhì)押的質(zhì)押標(biāo)的為實(shí)用新型權(quán)專(zhuān)利權(quán)；外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利質(zhì)押的質(zhì)押標(biāo)的為實(shí)用新型權(quán)專(zhuān)利權(quán)。
第157條 【專(zhuān)利質(zhì)押合同的登記】
157.1 專(zhuān)利質(zhì)押合同的登記，包括專(zhuān)利質(zhì)押的設(shè)立登記、變更登記與注銷(xiāo)登記，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局初審和流程管理部代辦業(yè)務(wù)管理處，是受理質(zhì)押登記的專(zhuān)門(mén)部門(mén)。
157.2 專(zhuān)利質(zhì)押的設(shè)立登記：
157.2.1 簽訂并提交專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押合同。
157.2.2 索取登記申請(qǐng)表，填寫(xiě)申請(qǐng)表并簽名蓋章。
157.2.3 提交的文件可以郵寄，也可直接面交，具體包括：
（1）質(zhì)押合同登記申請(qǐng)表；
（2）主合同和專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押合同原件；
（3）質(zhì)押合同雙方的合法身份證明，中國(guó)企業(yè)需要提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件并加蓋單位公章，外國(guó)企業(yè)需同提交當(dāng)?shù)刈?cè)證明及其中文譯文，復(fù)印件要提交當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)的公證文件；
（4）委托書(shū)原件及代理人的身份證明復(fù)印件；
（5）專(zhuān)利權(quán)的有效證明；
（6）專(zhuān)利質(zhì)押前的實(shí)施及許可情況；
（7）上級(jí)主管部門(mén)或國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件；
（8）其他需要提供的材料。
157.3 專(zhuān)利質(zhì)押合同的變更登記：
157.3.1 質(zhì)押期間，出現(xiàn)下列情形時(shí)，應(yīng)申請(qǐng)變更登記：
（1）著錄項(xiàng)目變更；
（2）變更質(zhì)權(quán)人；
（3）主債權(quán)種類(lèi)及數(shù)額變更；
（4）質(zhì)押擔(dān)保范圍變更；
（5）延長(zhǎng)質(zhì)押期限等。
157.3.2 申請(qǐng)變更登記需提交文件：
（1）填寫(xiě)《變更申請(qǐng)表》；
（2）提交書(shū)面變更協(xié)議；
（3）提交原《專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押合同登記通知書(shū)》；
（4）其他有關(guān)文件。
157.4 專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押解除注銷(xiāo)登記：
157.4.1 有下列情形的，應(yīng)辦理注銷(xiāo)登記：
（1）債權(quán)提前清償或其他原因提前解除質(zhì)押合同的；
（2）因?qū)＠恍鏌o(wú)效、撤銷(xiāo)或其他原因喪失專(zhuān)利權(quán)的；
（3）因主合同無(wú)效致使質(zhì)押合同無(wú)效的；
（4）質(zhì)押期限已屆滿等。
157.4.2 注銷(xiāo)登記須提交文件：
（1）《專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押合同登記通知書(shū)》；
（2）合同履行完畢憑證、協(xié)議；
（3）其他證明材料。
157.4.3 期限屆滿15日內(nèi)，當(dāng)事人未辦理注銷(xiāo)登記的，屆時(shí)該合同登記將被自動(dòng)注銷(xiāo)。
第158條 【特別提示】
158.1 用以質(zhì)押的專(zhuān)利權(quán)應(yīng)具備以下條件：
158.1.1 專(zhuān)利權(quán)必須有效，證明專(zhuān)利權(quán)有效的文件包括專(zhuān)利證書(shū)、年費(fèi)繳納憑證、專(zhuān)利登記簿等。
158.1.2 出質(zhì)人必須是合法專(zhuān)利權(quán)人，須審查專(zhuān)利權(quán)證書(shū)與專(zhuān)利文檔所記載的內(nèi)容的一致性。
158.1.3 如果一項(xiàng)專(zhuān)利有兩個(gè)以上的共同專(zhuān)利權(quán)人，則出質(zhì)人應(yīng)為全體權(quán)利人。
158.2 下述專(zhuān)利質(zhì)押合同不予登記：
158.2.1 專(zhuān)利被宣告無(wú)效、撤銷(xiāo)或者已經(jīng)終止的。
158.2.2 假冒他人專(zhuān)利或冒充專(zhuān)利的。
158.2.3 專(zhuān)利權(quán)被提出撤銷(xiāo)請(qǐng)求或被啟動(dòng)無(wú)效宣告程序的。
158.2.4 存在專(zhuān)利權(quán)屬糾紛的以及質(zhì)押期超過(guò)專(zhuān)利有效期的。
158.2.5 專(zhuān)利處于中止或保全期間，或同一專(zhuān)利權(quán)重復(fù)質(zhì)押的。
158.2.6 合同中約定債務(wù)履行期滿或未受償專(zhuān)利權(quán)歸質(zhì)權(quán)人所有的。
158.3 在專(zhuān)利質(zhì)押期間，專(zhuān)利權(quán)的權(quán)益出現(xiàn)減損情形的，質(zhì)押權(quán)人有權(quán)依據(jù)合同的規(guī)定，要求出質(zhì)人提供其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利擔(dān)保。
158.4 在專(zhuān)利權(quán)質(zhì)押期間，除非取得質(zhì)押權(quán)人同意，質(zhì)押專(zhuān)利不得轉(zhuǎn)讓和許可，如果轉(zhuǎn)讓和許可，質(zhì)押權(quán)人有權(quán)獲得債務(wù)的提前清償或要求將轉(zhuǎn)讓與許可所得進(jìn)行提存。
158.5 質(zhì)押合同的受理日自當(dāng)事人提交齊備的申請(qǐng)文件且已繳納登記申請(qǐng)費(fèi)之日計(jì)算，需要補(bǔ)正的，自收到符合規(guī)定的補(bǔ)正材料為受理日，辦理期限為15日，自受理之日起計(jì)算。
158.6 在質(zhì)押期間，在質(zhì)押專(zhuān)利基礎(chǔ)上新開(kāi)發(fā)專(zhuān)利屬于從權(quán)利，應(yīng)進(jìn)行質(zhì)押，其許可、轉(zhuǎn)讓需取得質(zhì)押權(quán)人同意，否則，原質(zhì)押專(zhuān)利將失去擔(dān)保的意義。
158.7 向外國(guó)人質(zhì)押專(zhuān)利權(quán)，須經(jīng)國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)。
158.8 注意審查出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的權(quán)利與義務(wù)。
158.8.1 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利義務(wù)：
（1）非經(jīng)出質(zhì)人同意，不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用質(zhì)押的專(zhuān)利權(quán)，也不得自行實(shí)施；
（2）在義務(wù)人違約時(shí)，質(zhì)權(quán)人享有質(zhì)押物的優(yōu)先受償權(quán)。
158.8.2 出質(zhì)人的權(quán)利義務(wù)：
（1）經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)物轉(zhuǎn)讓、許可所得費(fèi)用應(yīng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債權(quán)或提存；
（2）質(zhì)物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，出質(zhì)人應(yīng)根據(jù)質(zhì)權(quán)人的要求提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則質(zhì)權(quán)人可以拍賣(mài)或者變賣(mài)質(zhì)物；
（3）出質(zhì)人維護(hù)專(zhuān)利權(quán)有效的義務(wù)，包括按時(shí)繳納專(zhuān)利年費(fèi)，專(zhuān)利權(quán)人不得放棄專(zhuān)利權(quán)，當(dāng)專(zhuān)利權(quán)發(fā)生權(quán)屬糾紛時(shí)，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)積極主動(dòng)地解決糾紛，在質(zhì)押合同的有效期間出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓其專(zhuān)利權(quán)等。
158.9 質(zhì)押擔(dān)保的范圍應(yīng)包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用等。
第160條 【主要條款】
160.1 合同簽訂的宗旨與目的
依據(jù)合同法的基本原則，合同目的是合同解除、違約責(zé)任承擔(dān)以及其他條款糾紛的基礎(chǔ)性條款，包括：
160.1.1 合同的簽訂目的；
160.1.2 合同的預(yù)期目標(biāo)；
160.1.3 合同的性質(zhì)確認(rèn)。
參見(jiàn)本指引第57條、第58條。
160.2 合同各方的姓名、名稱、通訊地址、聯(lián)系方式等。
參見(jiàn)本指引第57條前置條款。
160.3 合同專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)的定義與解釋?zhuān)绕涫羌夹g(shù)名詞與術(shù)語(yǔ)的定義，如出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的定義等。
160.4 被擔(dān)保的主債權(quán)及其數(shù)額、種類(lèi)。
160.5 債務(wù)人履行債務(wù)方式及其期限。
160.6 作為質(zhì)押標(biāo)的的專(zhuān)利權(quán)：
160.6.1 專(zhuān)利權(quán)的種類(lèi)。
160.6.2 專(zhuān)利件數(shù)以及每項(xiàng)專(zhuān)利的名稱。
160.6.3 專(zhuān)利號(hào)、申請(qǐng)日、頒證日。
160.7 出質(zhì)人維持專(zhuān)利有效性以及繳納相關(guān)規(guī)費(fèi)的責(zé)任。
160.8 出質(zhì)人的權(quán)利擔(dān)保，即保證出質(zhì)人為該專(zhuān)利權(quán)的唯一權(quán)利人。
160.9 如果質(zhì)押的專(zhuān)利權(quán)為共有權(quán)，出質(zhì)人已經(jīng)取得其他權(quán)利人授權(quán)的聲明。
160.10 專(zhuān)利權(quán)使用、許可使用的狀況說(shuō)明，可以附表。
160.11 專(zhuān)利質(zhì)押的權(quán)利范圍。
專(zhuān)利質(zhì)押是一個(gè)集合和整體概念，該權(quán)利質(zhì)押具有不可分割性，必須是包括許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、標(biāo)記權(quán)等所有財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。
160.12 質(zhì)押專(zhuān)利基礎(chǔ)上新開(kāi)發(fā)專(zhuān)利權(quán)的處置。
一般應(yīng)列入擔(dān)保的范圍，否則，因?yàn)樾碌膶?zhuān)利可能會(huì)從技術(shù)上取代在先已質(zhì)押的專(zhuān)利，使在先質(zhì)押專(zhuān)利失去質(zhì)押價(jià)值。
160.13 質(zhì)押擔(dān)保的金額、范圍。
一般應(yīng)包括主債權(quán)、違約金、因債務(wù)人違約而發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用，包括但不限于律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、拍賣(mài)費(fèi)等。
160.14 質(zhì)押期間進(jìn)行專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓或?qū)嵤┰S可的限制。
一般應(yīng)取得質(zhì)押權(quán)人的許可，許可費(fèi)用提前償還債務(wù)或提存。
160.15 出現(xiàn)專(zhuān)利糾紛時(shí)的處理：
160.15.1 出質(zhì)人有通知質(zhì)權(quán)人的義務(wù)。
160.15.2 出質(zhì)人有制止侵權(quán)的責(zé)任和義務(wù)。
160.15.3 如果價(jià)值減損，可規(guī)定出質(zhì)人提供額外擔(dān)保。
160.16 專(zhuān)利權(quán)可能被撤銷(xiāo)或被宣告無(wú)效以及權(quán)益出現(xiàn)重大價(jià)值減損時(shí)的處置：
160.16.1 出質(zhì)人有通知質(zhì)權(quán)人的義務(wù)。
160.16.2 出質(zhì)人有積極應(yīng)對(duì)的責(zé)任和義務(wù)。
160.16.3 如果價(jià)值減損，可規(guī)定出質(zhì)人進(jìn)行擔(dān)保替換或提供其他擔(dān)保物。
160.17 質(zhì)押期滿質(zhì)押物的處置：
160.17.1 債務(wù)已清償?shù)馁|(zhì)物處置。
160.17.2 債務(wù)未清償?shù)馁|(zhì)物處置。
160.18 違約責(zé)任及其承擔(dān)：
160.18.1 應(yīng)針對(duì)合同雙方不同的義務(wù)，就不同的違約事項(xiàng)，約定違約責(zé)任的承擔(dān)方式，并按照在合同中一旦違約可能導(dǎo)致的損失程度予以逐條約定，不可籠統(tǒng)規(guī)定"一旦違約承擔(dān)違約責(zé)任"。
160.18.2 違約責(zé)任的承擔(dān)包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、減少報(bào)酬。
160.18.3 支付違約金或者賠償損失等。
160.19 爭(zhēng)議的解決辦法：
160.19.1 雙方協(xié)商解決，并就協(xié)商的時(shí)間、方式予以約定，可以約定共同指定的第三人或者各自指定律師接洽磋商，進(jìn)行初步判斷和調(diào)停工作。
160.19.2 協(xié)商不成或者不愿意協(xié)商的，可以約定申請(qǐng)仲裁，或者約定以提起訴訟的方式予以解決，并規(guī)定具體的仲裁機(jī)構(gòu)或法院。
160.19.3 約定法院管轄要注意應(yīng)與合同的簽訂、履行或雙方當(dāng)事人的住所有實(shí)際聯(lián)系，同時(shí)約定法院管轄不能違反法律關(guān)于級(jí)別管轄與專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。
160.20 合同變更與補(bǔ)充：
160.20.1 合同的變更與補(bǔ)充應(yīng)當(dāng)以書(shū)面方式作出。
160.20.2 約定合同變更與補(bǔ)充的提出方式、磋商方式。
160.21 中止履行：
160.21.1 中止履行的情形、條件和通知義務(wù)。
160.21.2 中止情形消除后，繼續(xù)履行的情形和條件以及通知義務(wù)。
160.21.3 消除中止履行情形的協(xié)助義務(wù)等。
160.22 合同解除與終止：
160.22.1 合同終止或解除的事由。
160.22.2 合同解除后有關(guān)事務(wù)的處理。
160.23 合同無(wú)效時(shí)的法律后果：
160.23.1 一般規(guī)定質(zhì)押合同不因主合同無(wú)效而無(wú)效。
160.23.2 如被法院認(rèn)定無(wú)效，規(guī)定出質(zhì)人的損害賠償責(zé)任。
160.24 各種通知有效送達(dá)的方式，送達(dá)的地址。
160.25 其他約定事項(xiàng)。
160.26 合同簽訂日期，簽名蓋章。
160.27 合同附件及其效力。
其他參見(jiàn)本指引第58條。
第二節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同
第161條 【計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同】
161.1 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人依法將計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)權(quán)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)權(quán)的價(jià)款優(yōu)先受償，債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人。
161.2 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同屬于擔(dān)保合同的一種，其訂立、履行及糾紛處理應(yīng)遵循《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》《中華人民共和國(guó)合同法》及最高人民法院關(guān)于審理?yè)?dān)保合同、技術(shù)合同糾紛的司法解釋的一般原則。
第162條 【特征】
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同具有技術(shù)質(zhì)押合同的一般特征，同時(shí)與專(zhuān)利質(zhì)押合同相比，又有其特殊性：
162.1 專(zhuān)利質(zhì)押是整體質(zhì)押，包括專(zhuān)利財(cái)產(chǎn)權(quán)中全部權(quán)利的質(zhì)押；計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)利質(zhì)押除了轉(zhuǎn)讓權(quán)外，財(cái)產(chǎn)權(quán)中的出版、出租、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等可以單項(xiàng)質(zhì)押。
162.2 專(zhuān)利質(zhì)押的對(duì)象是專(zhuān)利，針對(duì)的是專(zhuān)利中的思想、方法等；計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押標(biāo)的是著作權(quán)，針對(duì)的是作品的形式，即計(jì)算機(jī)軟件的語(yǔ)言表述、排列等，而不是其思想與方法。
第163條 【合同分類(lèi)】
163.1 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同可以按標(biāo)的軟件的行業(yè)分類(lèi)，如醫(yī)藥計(jì)算機(jī)軟件質(zhì)押合同、化工計(jì)算機(jī)軟件質(zhì)押合同、煤炭計(jì)算機(jī)軟件質(zhì)押合同等。
163.2 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同也可以按軟件質(zhì)押財(cái)產(chǎn)權(quán)利的類(lèi)別進(jìn)行分類(lèi)，如計(jì)算機(jī)軟件網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)質(zhì)押合同、計(jì)算機(jī)軟件復(fù)制權(quán)質(zhì)押合同、計(jì)算機(jī)軟件出租權(quán)質(zhì)押合同等。
第164條 【合同登記】
164.1 質(zhì)押合同的設(shè)立登記。
164.1.1 填寫(xiě)申請(qǐng)表：
（1）申請(qǐng)表需在中國(guó)版權(quán)保護(hù)中心網(wǎng)站上填寫(xiě)，完成后打��；
（2）申請(qǐng)表中填寫(xiě)的軟件名稱應(yīng)與軟件著作權(quán)登記證書(shū)中的軟件名稱、簡(jiǎn)稱、版本號(hào)保持一致。
164.1.2 向中國(guó)版權(quán)保護(hù)中心提交申請(qǐng)文件：
（1）出質(zhì)人或質(zhì)權(quán)人均可申請(qǐng)，一方提出申請(qǐng)的，須提交另一方的授權(quán)委托書(shū)；
（2）申請(qǐng)文件應(yīng)按規(guī)定簽章，提交的證明文件是外文的，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本；
（3）質(zhì)押標(biāo)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)利人為兩個(gè)或兩個(gè)以上時(shí)，出質(zhì)人為全體著作權(quán)人，申請(qǐng)人應(yīng)提供其他著作權(quán)人的授權(quán)；
（4）提交的證明文件應(yīng)使用原件或副本，無(wú)法提交原件的，應(yīng)當(dāng)在提交的復(fù)印件上注明"與原件一致"，并加蓋申請(qǐng)人的簽章；
（5）申請(qǐng)可自己辦理也可委托代理機(jī)構(gòu)辦理，可郵寄；
（6）登記申請(qǐng)委托代理的，應(yīng)當(dāng)提交代理人的身份證明文件復(fù)印件，申請(qǐng)表中應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)、委托權(quán)限范圍、委托期限等內(nèi)容。
164.1.3 提交的申請(qǐng)與證明文件包括：
（1）質(zhì)押合同登記申請(qǐng)表；
（2）質(zhì)押合同，包括主合同及其他合同；
（3）授權(quán)委托書(shū)；
（4）出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人、代理機(jī)構(gòu)的身份證明文件；
（5）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)復(fù)印件。
164.1.4 登記機(jī)構(gòu)受理申請(qǐng)：
（1）申請(qǐng)文件有缺陷的，申請(qǐng)人或代理人應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)補(bǔ)正；
（2）逾期不補(bǔ)正的，申請(qǐng)將被視為撤回；
（3）經(jīng)補(bǔ)正仍不符合登記辦法的，將不予登記并書(shū)面通知申請(qǐng)人或代理人。
164.1.5 計(jì)算機(jī)軟件質(zhì)押登記證書(shū)：
（1）登記機(jī)構(gòu)在確認(rèn)文件符合要求后，申請(qǐng)人應(yīng)在受理之日起10個(gè)工作日后，持受理通知書(shū)原件領(lǐng)取質(zhì)押合同登記證；
（2）如需郵遞的，申請(qǐng)人應(yīng)在申請(qǐng)表中填寫(xiě)正確的聯(lián)系地址。
164.2 有下列情形的，登記機(jī)關(guān)可以撤銷(xiāo)登記：
（1）出質(zhì)人不是著作權(quán)人的；
（2）質(zhì)押合同涉及的作品不受保護(hù)或者保護(hù)期已經(jīng)屆滿的；
（3）軟件著作權(quán)歸屬有爭(zhēng)議的；
（4）質(zhì)押合同因其擔(dān)保之主合同被確認(rèn)無(wú)效而無(wú)效的。
164.3 變更登記：
164.3.1 發(fā)生下列情形的，應(yīng)辦理變更登記：
（1）質(zhì)押合同擔(dān)保之主債權(quán)的種類(lèi)、數(shù)額等發(fā)生變更。
（2）質(zhì)權(quán)的種類(lèi)、范圍、擔(dān)保期限發(fā)生變更的。
164.3.2 辦理變更登記需提交的文件包括變更協(xié)議、《著作權(quán)質(zhì)押合同登記證》及其他有關(guān)文件。
164.3.3 申請(qǐng)登記變更的期限為質(zhì)押合同變更之日起10日內(nèi)，逾期未辦理的，變更后的質(zhì)押合同無(wú)效。
164.4 注銷(xiāo)登記的辦理：
164.4.1 發(fā)生下列情形的， 應(yīng)辦理注銷(xiāo)登記：
（1）提前終止著作權(quán)質(zhì)押合同的；
（2）質(zhì)押合同履行完畢的；
（3）質(zhì)押期限屆滿的。
164.4.2 辦理注銷(xiāo)登記的期限為上述事實(shí)發(fā)生后10日內(nèi)。
164.4.3 著作權(quán)質(zhì)押合同登記被撤銷(xiāo)、注銷(xiāo)的，發(fā)給著作權(quán)質(zhì)押合同撤銷(xiāo)、注銷(xiāo)通知書(shū)。
164.4.4 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同注銷(xiāo)登記應(yīng)交納登記費(fèi)。
第165條 【特別提示】
165.1 辦理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)抵押登記應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)辦理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記的，未辦理登記的難以證明其權(quán)利，即無(wú)法按規(guī)定提交作品權(quán)利證明。
165.2 鑒于前述理由，對(duì)于尚未辦理著作權(quán)登記的計(jì)算機(jī)軟件抵押標(biāo)的，應(yīng)規(guī)定其辦理著作權(quán)登記完成責(zé)任及時(shí)限，無(wú)法完成的視為違約。
165.3 質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定清楚質(zhì)押的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍與種類(lèi)，如出版權(quán)、網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、出租權(quán)等。但從質(zhì)權(quán)人角度看，質(zhì)押合同應(yīng)將計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)中的全部權(quán)利予以質(zhì)押。
165.4 質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定對(duì)質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的限制，禁止其使用或授權(quán)他人使用，如果使用，可以在質(zhì)押合同中規(guī)定提前清償債權(quán)或予以提存。
165.5 鑒于計(jì)算機(jī)軟件質(zhì)押針對(duì)的是作品的形式而不是思想，因此，在該軟件基礎(chǔ)上開(kāi)發(fā)的軟件，包括語(yǔ)言形式及思想、方法基礎(chǔ)上編制的新的軟件，應(yīng)一并納入質(zhì)押范圍，進(jìn)行質(zhì)押登記。
165.6 下述計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)質(zhì)押合同不予登記：
（1）質(zhì)押的軟件存在權(quán)屬爭(zhēng)議的；
（2）已辦理的軟件著作權(quán)登記被撤銷(xiāo)的；
（3）質(zhì)押合同涉及的作品不受保護(hù)或者保護(hù)期已經(jīng)屆滿的；
（4）被公、檢、法機(jī)關(guān)查封的軟件；
（5）已辦理了質(zhì)押合同登記尚未注銷(xiāo)的；
（6）共有計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)申請(qǐng)人未經(jīng)其他共有人同意并授權(quán)的；
（7）質(zhì)押合同中約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時(shí)，出質(zhì)的著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有的；
（8）申請(qǐng)人拒絕交納登記費(fèi)的。
165.7 向外國(guó)人質(zhì)押計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的，須提交國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件。
165.8 按規(guī)定時(shí)限，及時(shí)辦理質(zhì)押合同的變更與注銷(xiāo)登記。
165.9 計(jì)算機(jī)軟件質(zhì)押合同不能規(guī)定義務(wù)人違約，質(zhì)押的軟件著作權(quán)歸質(zhì)押權(quán)利人所有，只能通過(guò)對(duì)軟件著作權(quán)的評(píng)估、拍賣(mài)進(jìn)行違約救濟(jì)，否則將導(dǎo)致質(zhì)押合同無(wú)效。
165.10 注意審查出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的權(quán)利與義務(wù)。
165.10.1 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利義務(wù)：
（1）非經(jīng)出質(zhì)人同意，不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用質(zhì)押的軟件著作權(quán)，也不得自行實(shí)施；
（2）在義務(wù)人違約時(shí)，質(zhì)權(quán)人享有質(zhì)押物的優(yōu)先受償權(quán)。
165.10.2 出質(zhì)人的權(quán)利義務(wù)：
（1）經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)物轉(zhuǎn)讓、許可所得費(fèi)用應(yīng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債權(quán)或提存；
（2）質(zhì)物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，出質(zhì)人應(yīng)根據(jù)質(zhì)權(quán)人的要求提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則質(zhì)權(quán)人可以拍賣(mài)或者變賣(mài)質(zhì)物；
（3）出質(zhì)人有義務(wù)在發(fā)生權(quán)屬糾紛時(shí)，積極主動(dòng)地解決糾紛，在質(zhì)押合同的有效期間出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓其著作權(quán)等。
165.11 質(zhì)押擔(dān)保的范圍應(yīng)包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用等。
第166條 【主要條款】
166.1 合同簽訂的宗旨與目的。
依據(jù)合同法的基本原則，合同目的是合同解除、違約責(zé)任承擔(dān)以及其他條款糾紛的基礎(chǔ)性條款，包括：
166.1.1 合同的簽訂目的。
166.1.2 合同的預(yù)期目標(biāo)。
166.1.3 合同的性質(zhì)確認(rèn)。
參見(jiàn)本指引第57條、第58條。
166.2 合同各方的姓名、名稱、通訊地址、聯(lián)系方式等。
參見(jiàn)本指引第57條、第58條。
166.3 合同專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)的定義與解釋?zhuān)绕涫羌夹g(shù)名詞與術(shù)語(yǔ)的定義，如出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的定義等。
166.4 被擔(dān)保的主債權(quán)及其數(shù)額、種類(lèi)。
166.5 債務(wù)人履行債務(wù)方式及其期限。
166.6 計(jì)算機(jī)軟件件數(shù)及每件名稱或簡(jiǎn)稱。
166.7 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的類(lèi)別，即質(zhì)押的計(jì)算機(jī)軟件適用的行業(yè)。
166.8 計(jì)算機(jī)軟件登記：
166.8.1 未登記的，說(shuō)明創(chuàng)作人、創(chuàng)作完成日，著作權(quán)登記責(zé)任承擔(dān)。
166.8.2 已登記的，注明計(jì)算機(jī)著作權(quán)登記號(hào)、登記日期。
166.9 計(jì)算機(jī)軟件原創(chuàng)性的承諾及創(chuàng)作完成的時(shí)間。
166.10 著作權(quán)權(quán)利擔(dān)保，即出質(zhì)人為該專(zhuān)利權(quán)的唯一權(quán)利人。
166.11 共有著作權(quán)已經(jīng)取得其他權(quán)利人授權(quán)的聲明。
166.12 著作權(quán)的使用、許可使用的狀況說(shuō)明，可以附表。
166.13 質(zhì)押的權(quán)利范圍。
質(zhì)押的軟件著作權(quán)權(quán)利范圍，如出租權(quán)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等。
166.14 在原計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)基礎(chǔ)上，新開(kāi)發(fā)軟件著作權(quán)以及利用質(zhì)押軟件的思想、方法新開(kāi)發(fā)軟件的處置。
一般應(yīng)列入擔(dān)保的范圍，否則，因?yàn)樾碌挠?jì)算機(jī)軟件著作權(quán)可能會(huì)從技術(shù)上取代在先已質(zhì)押的計(jì)算機(jī)技術(shù)，使在先質(zhì)押技術(shù)失去質(zhì)押價(jià)值。
166.15 質(zhì)押擔(dān)保的金額、范圍。
一般應(yīng)包括主債權(quán)、違約金、因債務(wù)人違約而發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用，包括但不限于律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、拍賣(mài)費(fèi)等。
166.16 質(zhì)押期間進(jìn)行計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓或?qū)嵤┰S可的限制。
一般應(yīng)取得質(zhì)押權(quán)任的許可，許可費(fèi)用提前償還債務(wù)或提存。
166.17 出現(xiàn)著作權(quán)糾紛時(shí)的處理：
166.17.1 出質(zhì)人有通知質(zhì)權(quán)人的義務(wù)。
166.17.2 出質(zhì)人有制止侵權(quán)的責(zé)任和義務(wù)。
166.17.3 如果價(jià)值減損，可規(guī)定出質(zhì)人提供額外擔(dān)保。
166.18 質(zhì)押期滿質(zhì)押物的處置：
166.18.1 債務(wù)已清償?shù)馁|(zhì)物處置。
166.18.2 債務(wù)未清償?shù)馁|(zhì)物處置。
166.19 違約責(zé)任及其承擔(dān)。
166.20 爭(zhēng)議的解決辦法。
166.21 合同變更與補(bǔ)充。
166.22 中止履行。
166.23 合同解除與終止。
166.24 合同無(wú)效時(shí)的法律后果。
166.25 各種通知有效送達(dá)的方式、送達(dá)的地址。
166.26 其他約定事項(xiàng)。
166.27 合同簽訂日期，簽名蓋章。
166.28 合同附件及其效力。
其他參見(jiàn)本指引第58條、第160條。
第十二章 附則
第167條 【依據(jù)效力】
本操作指引根據(jù)2014年5月31日以前頒布實(shí)施的法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定，并結(jié)合司法實(shí)踐和律師實(shí)務(wù)編寫(xiě)。律師辦理具體業(yè)務(wù)還應(yīng)當(dāng)充分注意個(gè)案事實(shí)，按各省、市法規(guī)以及新頒布的法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定處理。
第168條 【指引效力】
本操作指引不具有強(qiáng)制性，僅供律師辦理技術(shù)合同非訴訟法律業(yè)務(wù)時(shí)作為參考。
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